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文檔簡介
(試行)律師代理未成年人當事人法律援助民事案件操作指引
(2023)
第一章總則
第1條為有效保護未成年人合法權(quán)益,提升法律法援律師(以
下簡稱:法援律師)辦理未成年人民事案件的規(guī)范化和專業(yè)化水
平,保證未成年人民事法律援助服務的質(zhì)量,依據(jù)《中華人民共
和國民法典》《民事訴訟法》《律師法》《未成年人保護法》等
法律法規(guī)的規(guī)定,制定本辦案指南。
第2條法援律師辦理未成年人民事案件,應遵循“積極、優(yōu)先、
親和、關(guān)懷”的理念,堅持未成年人利益最大化和特殊、優(yōu)先保
護原則,勤勉盡責,恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,依法維護未
成年人各項民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。
第3條下列民事案件由人民法院少年法庭審理:
(1)涉及未成年人撫養(yǎng)、監(jiān)護、探望等事宜的婚姻家庭糾紛案件
以及適宜由少年法庭審理的離婚案件;
(2)一方或雙方當事人為未成年人的人格權(quán)糾紛案件;
(3)侵權(quán)人為未成年人的侵權(quán)責任糾紛案件,以及被侵權(quán)人為未
成年人,由少年法庭審理更為適宜的侵權(quán)責任糾紛案件;
(4)涉及未成年人的人身安全保護令案件;
(5)涉及未成年人權(quán)益保護的其他民事案件。
人民法院審理涉及未成年人身份關(guān)系的民事案件,一般不公開審
理;侵權(quán)案件審理時涉及未滿十八周歲未成年人犯罪的,一律不
公開審理。
第4條法援律師在履職中掌握的未成年當事人的個人身份信息
和隱私及案件情況,依法負有保密義務,不得向其他單位和個人
披露。
第5條法援律師應當配合審判人員對當事人進行相關(guān)法律和家
庭倫理道德方面的宣講和引導,督促當事人妥善化解糾紛,認真
履行民事義務。
法援律師與未成年當事人溝通時,語言應當溫和、通俗、易懂,
提問方式應當盡量簡單、明了、清楚,不得使用批評性、指責性、
侮辱性以及有損人格尊嚴等性質(zhì)的語言。
第6條重大、復雜、疑難未成年人案件,應當提請律師事務所
集體討論,并將討論結(jié)果向指派案件的法律援助機構(gòu)備案。
第7條法援律師在辦案中發(fā)現(xiàn)下列未成年當事人遭受或者疑似
遭受不法侵害以及面臨不法侵害危險情形的,應立即向公安機關(guān)
報案,并按主管司法行政機關(guān)的要求報告?zhèn)浒福?/p>
(1)未成年當事人的生殖器官或隱私部位遭受或疑似遭受非正
常損傷的;
(2)不滿十四周歲的女性未成年當事人遭受或疑似遭受性侵害、
懷孕、流產(chǎn)的;
(3)十四周歲以上女性未成年當事人遭受或疑似遭受性侵害所
致懷孕、流產(chǎn)的;
(4)未成年當事人身體存在多處損傷、嚴重營養(yǎng)不良、意識不清,
存在或疑似存在受到家庭暴力、欺凌、虐待、毆打或者被人麻醉
等情形的;
(5)未成年當事人因自殺、自殘、工傷、中毒、被人麻醉、毆打
等非正常原因?qū)е聜麣?、死亡情形的?/p>
(6)未成年當事人被遺棄或長期處于無人照料狀態(tài)的;
(7)發(fā)現(xiàn)未成年當事人來源不明、失蹤或者被拐賣、收買的;
(8)發(fā)現(xiàn)未成年當事人被組織乞討的;
(9)其他嚴重侵害未成年當事人身心健康的情形或未成年當事
人正在面臨不法侵害危險的。
第二章收案
第8條律師事務所依據(jù)法律援助機構(gòu)的指派,指定本所律師擔
任法律援助民事案件未成年當事人的訴訟代理人。
律師事務所出具接受指派函,與法律援助機構(gòu)出具的法律援助公
函一起呈交人民法院。
第9條辦理委托手續(xù):
(1)律師事務所與未成年當事人及其監(jiān)護人簽署《聘請律師合
同》一式叁份,一份交未成年人監(jiān)護人,一份交指派案件的法律
援助機構(gòu),一份由法援律師附卷存檔。
(2)未成年當事人及其監(jiān)護人簽署委托書,一式兩份,一份交受
理案件的人民法院,一份由法援律師附卷存檔。
(3)律師事務所與未成年當事人及其監(jiān)護人簽訂的《聘請律師合
同》和未成年當事人及其監(jiān)護人簽署的委托書,應當載明具體的
委托事項和權(quán)限。
特別授權(quán)范圍:
代為調(diào)查、提供證據(jù)、代為出庭、代為和解、接受調(diào)解、代為承
認、變更、放棄訴訟請求、提起反訴、申請撤訴。
一般授權(quán)范圍:
代為調(diào)查、提供證據(jù)、代為出庭、自行和解、接受調(diào)解。
十六周歲以上不滿十八周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生
活來源的,視為完全民事行為能力人,可以獨立辦理委托手續(xù)。
(4)律師事務所和法援律師不得要求未成年當事人及其監(jiān)護人
支付任何形式的費用,不得接受未成年當事人及其監(jiān)護人的財物
或者牟取其他利益。
(5)律師事務所接受委托后,應當辦理收案登記,編號建立卷宗。
(6)受援人提出反訴請求且符合《民事訴訟法》關(guān)于反訴相關(guān)規(guī)
定的、其他當事人提起與受援人有利害關(guān)系的反訴且人民法院受
理該反訴的,法援律師應及時報告法律援助機構(gòu),并協(xié)助受援人
申請追加法律援助,法律援助機構(gòu)追加指派的,應另行辦理反訴
委托手續(xù)。
第10條未成年當事人及其監(jiān)護人有證據(jù)證明法援律師不依法履
行職責的,可以請求法律援助機構(gòu)更換法援律師。
法律援助機構(gòu)決定更換的,律師事務所可以申請另行指定法援律
師,法律援助機構(gòu)同意的,另行辦理指派、委托手續(xù)。
律師事務所因客觀原因無法另行指定的,應當書面報告法律援助
機構(gòu),法律援助機構(gòu)另行指派其他承辦機構(gòu)的,律師事務所與未
成年當事人委托關(guān)系解除。
第11條下列情形之一的,法援律師有權(quán)終中止委托關(guān)系,并向
指派案件的法律援助機構(gòu)報告:
(1)未成年當事人不再符合法律援助條件的;
(2)案件依法終止審理或者被撤銷的;
(3)未成年當事人及其監(jiān)護人自行委托其他代理人的;
(4)未成年當事人及其監(jiān)護人要求終止法律援助的;
(5)未成年當事人利用法律援助從事違法活動的;
(6)未成年當事人及其監(jiān)護人故意隱瞞涉案重要事實或提供虛
假證據(jù)的;
(7)法律、法規(guī)規(guī)定應當終止法律援助的其他情形。
指派案件的法律援助機構(gòu)決定終止法律援助的,律師事務所與未
成年當事人委托關(guān)系解除。
第12條法援律師應當告知未成年當事人及其監(jiān)護人下列法律服
務風險和法律服務要求:
(1)律師不承擔辦案風險,律師不能承諾辦案結(jié)果,也無法承諾
辦結(jié)案件的具體期限;
(2)律師依法維護當事人的合法權(quán)益,不得弄虛作假和提供偽
證;
(3)律師依法提供法律服務,不負責向辦案人員請客送禮和行
賄;
(4)未成年當事人及其監(jiān)護人應當積極舉證,律師代為調(diào)查取證
的,未成年當事人及其監(jiān)護人應當全力配合;
(5)未成年當事人及其監(jiān)護人隱瞞重要事實或委托的事項違法
或者利用法援律師提供的法律服務從事違法活動的,法援律師有
權(quán)拒絕代理。
第13條律師事務所接受指派的,法援律師應當辦理如下事項:
(1)復制未成年當事人及其監(jiān)護人的身份證明材料、未成年當事
人與其監(jiān)護人身份關(guān)系證明材料。
(2)要求未成當事人及其監(jiān)護人提供訴訟證據(jù)復印件、復制件,
核對原件后,將原件及時交還未成當事人監(jiān)護人妥善保管;收取
原件的,要制作證物清單,由未成當事人監(jiān)護人、法援律師分別
簽字附卷。
(3)應當向未成當事人及其監(jiān)護人解釋或討論如下涉案事項:
A、案件是否屬于人民法院管轄;
B、起訴是否符合《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定;
C、訴訟請求是否超過訴訟時效期間;
D、與案件有關(guān)的法律規(guī)定;
E、未成年當事人各項訴訟權(quán)利和義務;
F、對方當事人是否反訴,如反訴或有反訴可能的,反訴的事實與
理由;
G、是否有申請回避的事實、理由和必要性。
第14條法援律師會見或約談未成年當事人及其代理人應制作包
含以下主要內(nèi)容的會見/談話筆錄:
(1)談話的起訖時間、地點、事由;
(2)律師、記錄人姓名,未成年當事人及其監(jiān)護人姓名、聯(lián)系方
式、通訊地址;
(3)核實未成年當事人及其監(jiān)護人的身份信息及其相互關(guān)系;
(4)介紹會見/談話律師及其記錄人,確認未成年當事人及其監(jiān)
護人自愿同意律師事務所指定的律師辦理其委托案件或事務;
(5)告知未成年當事人及其監(jiān)護人法律服務風險和法律服務要
求;
(6)告知未成年當事人及其監(jiān)護人聯(lián)系方式和通訊地址變動的,
應當及時書面通知法援律師,否則原確認的聯(lián)系方式和通訊地址
為有效溝通渠道;
法援律師代理期間,涉及下列事項:開庭通知、舉證通知、判決
書或調(diào)解書等送達、上訴期限等事由的告知,律師將通過有效溝
通渠道通知或送達或告知的,將視為未成年當事人及其監(jiān)護人已
收到;
(7)未成年當事人及其監(jiān)護人案情陳述、訴訟請求及相關(guān)證據(jù);
(8)法援律師的工作思路和面臨的訴訟風險;
(9)告知未成年當事人及其監(jiān)護人對案件辦理有其他意見、建
議,應及時知會法援律師。
第15條律師事務所在接受未成年人民事案件委托時,發(fā)現(xiàn)未成
年當事人及其監(jiān)護人沒有經(jīng)濟能力聘請律師,需要提供法律援助,
且未成年當事人符合獲得法律援助條件的,應當指導未成年當事
人及其監(jiān)護人向民事案件承辦機關(guān)所在地法律援助機構(gòu)申請法
律援助,代為具有下列情形之一的未成年人申請司法救助:
(1)受到犯罪侵害急需救治,無力承擔醫(yī)療救治費用的;
(2)因遭受犯罪侵害導致受傷或者財產(chǎn)遭受重大損失,造成生活
困難或者學業(yè)難以為繼的;
(3)賠償責任人死亡或者沒有賠償能力、不能履行賠償責任,或
者雖履行部分賠償責任,但不足以解決未成年被害人生活困難的;
(4)辦案機關(guān)認為應當救助的其他情形。
第16條未成年當事人及其監(jiān)護人向法援律師了解委托事項進展
情況、咨詢相關(guān)法律事務的,法援律師應當通報案件辦理情況,
提供法律咨詢服務。
第三章證據(jù)調(diào)查、收集、保全和審查
第一節(jié)一般規(guī)定
第17條法援律師調(diào)查收集證據(jù)應當合法、客觀、全面、及時,
不得偽造、變造證據(jù),不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),不得
妨礙對方當事人合法取得證據(jù),不得協(xié)助或誘導未成年當事人及
其監(jiān)護人偽造證據(jù)。
第18條法援律師應持律師事務所介紹信和律師執(zhí)業(yè)證調(diào)查、收
集與本案有關(guān)的材料;依法須持法院調(diào)查令的,法援律師應及時
書面向有管轄權(quán)的人民法院申請;法援律師向證人調(diào)查取證的,
以兩個以上法援律師、律所工作人員共同參與為宜。
第19條法援律師收集書證、物證應收集原件、原物;收集原件、
原物有困難的,可以復制、照相,或者收集副本、節(jié)錄本,但對
復制件、照片、副本、節(jié)錄本應附證詞或說明;視聽材料的收集,
應查明其來源;法援律師不能及時調(diào)查、收集證據(jù)的,應向人民
法院說明情況,申請延期提交該證據(jù)。
第20條法援律師對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)
應當保密,需要在法庭出示的,應預先知會法庭,以不公開方式
舉證。
第21條法援律師認為證據(jù)需要司法鑒定的,應及時告知未成年
當事人及其監(jiān)護人,代為請求人民法院委托相關(guān)部門依法鑒定。
第二節(jié)向未成年受援人及其監(jiān)護人調(diào)查和收集證據(jù)
第22條法援律師可以要求未成年受援人及其監(jiān)護人如實陳述所
知曉的全部案件事實,并提供證據(jù)或證據(jù)線索;未成年受援人及
其監(jiān)護人陳述案件事實的,法援律師應詳細記錄并制作談話筆錄,
由未成年受援人及其監(jiān)護人簽名、蓋章或捺指紋確認。
第23條法援律師應告知未成年受援人及其監(jiān)護人,真實完整地
敘述涉案事實,提出的主張應當明確、合理、合法,并對所提供
證據(jù)材料的真實性、合法性負責;涉案相關(guān)事項或者經(jīng)濟狀況發(fā)
生變化的,應當及時知會法援律師。
第24條未成年受援人及其監(jiān)護人能夠提供證據(jù)或證據(jù)線索卻不
提供的,在法援律師釋明不提供證據(jù)或證據(jù)線索的法律后果后,
仍拒不提供的,視為未成年受援人及其監(jiān)護人隱瞞事實真相,法
援律師可以拒絕代理,也可以在向未成年受援人及其監(jiān)護人說明
可能的法律后果后,以已有的證據(jù)完成訴訟代理工作。
第三節(jié)向證人或其他當事人或國家機關(guān)調(diào)查、收集證據(jù)
第25條法援律師經(jīng)有關(guān)單位或個人同意,可以向其調(diào)查、收集
證據(jù),但法律另有規(guī)定的除外。
第26條法援律師向證人調(diào)查、收集證據(jù)的,應告知法援律師的
身份,出示律師執(zhí)業(yè)證;告知證人應當如實反映與本案有關(guān)的情
況,并釋明作偽證應負法律責任;證人是未成年人的,應取得其
監(jiān)護人的同意,并由其監(jiān)護人全程陪同。
第27條法援律師向證人調(diào)查、收集證據(jù),可以由證人自己書寫
證言內(nèi)容,證人不能自書的,可由他人代書,由證人簽名、蓋章
或捺指紋確認;證人是未成年人的,其監(jiān)護人也應簽名、蓋章或
捺指紋確認。單位出具證明材料的,由單位負責人簽名/蓋章,或
加蓋單位印章。
第28條法援律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)材料的,應當制作調(diào)查
筆錄。
調(diào)查筆錄應當載明被調(diào)查人身份信息、被調(diào)查人與本案當事人的
關(guān)系、調(diào)查時間、調(diào)查地點、調(diào)查事項等基本情況;律師、調(diào)查
筆錄制作人身份信息,法援律師要求被調(diào)查人實事求是作證等內(nèi)
容;調(diào)查事項發(fā)生的時間、地點、人物、經(jīng)過、結(jié)果等。
第29條法援律師制作調(diào)查筆錄內(nèi)容應全面、準確,并交由被調(diào)
查人閱讀或向其宣讀,需修改補充的,由被調(diào)查人在修改補充處
簽名或加蓋印章或捺指紋確認,確認無誤的,由調(diào)查人、被調(diào)查
人、記錄人共同簽名、蓋章或捺指紋確認。
被調(diào)查人在法援律師調(diào)查筆錄上,還應簽署或由他人代書下述文
字:”以上筆錄本人已閱讀(或已向本人宣讀),與本人的陳述
一致”。
第30條法援律師經(jīng)其他當事人同意,可以向其調(diào)查、收集證據(jù),
制作調(diào)查筆錄,并由其他當事人簽名/蓋章或捺指紋確認;其他當
事人是未成年人的,其監(jiān)護人應全程陪同并在調(diào)查筆錄上簽名、
蓋章或捺指紋確認。
第31條法援律師在向證人或其他當事人調(diào)查、收集證據(jù)時,需
錄音、錄像的,應征得證人或其他當事人的同意,證人或其他當
事人是未成年人的,應取得其監(jiān)護人的同意。
第32條法援律師在國家機關(guān)摘錄、復制與本案有關(guān)的材料的,
應尊重事實和忠實于原件,并經(jīng)改國家機關(guān)蓋章確認。
第四節(jié)委托其他律師事務所調(diào)查、收集證據(jù)
第33條案件確有需要,并經(jīng)未成年當事人及其監(jiān)護人同意,法
援律師可以委托被調(diào)查對象所在地的律師事務所調(diào)查和收集證
據(jù)。
受托律師事務所應及時指派律師開展調(diào)查、取證工作,并將調(diào)查
的結(jié)果及時告知委托律師事務所。
第34條委托其他律師事務所調(diào)查、收集證據(jù)的,應制作律師事
務所書面委托書,并簡要說明案件的基本情況,明確調(diào)查的內(nèi)容、
目的、對象和要求。
第五節(jié)申請人民法院調(diào)查、收集、保全證據(jù)
第35條因客觀或法律障礙等原因,法援律師不能自行收集證據(jù)
導致舉證不足,且由此有可能影響未成年當事人合法權(quán)益實現(xiàn)的,
法援律師應當及時申請人民法院依職權(quán)調(diào)查、收集證據(jù)。
法援律師申請人民法院依職權(quán)調(diào)查、收集證據(jù)的,應向人民法院
遞交書面申請書;人民法院要求法援律師協(xié)助調(diào)查、收集證據(jù)的,
法援律師應當參加。
第36條需要勘驗物證或者現(xiàn)場的,法援律師應代為申請人民法
院委托司法勘驗。
第37條對保護未成年當事人合法權(quán)益有利的證據(jù)可能滅失或以
后難以取得的,人民法院沒有依職權(quán)主動采取保全措施的,法援
律師應及時代為申請人民法院采取措施,保全該證據(jù)。
法援律師申請證據(jù)保全的,應向人民法院提交書面申請并說明理
由。
第六節(jié)證據(jù)的審查和整理
第38條法援律師應從以下幾個方面審查所調(diào)查、收集的證據(jù):
(1)證據(jù)的來源;
(2)證據(jù)的形成和制作;
(3)證據(jù)形成的時間、地點和周圍環(huán)境;
(4)證據(jù)的種類;
(5)證據(jù)的內(nèi)容和形式;
(6)證據(jù)要證明的事實及其與本案的關(guān)聯(lián)性;
(7)各證據(jù)間的關(guān)系;
(8)證據(jù)提供者的基本情況;
(9)證據(jù)提供者與本案或本案當事人的關(guān)系;
(10)證據(jù)的合法性和客觀性;
(11)證據(jù)的證明力。
第39條需證人出庭作證的,法援律師應編制證人名單,并說明
擬證明的事實,在法律規(guī)定的期間內(nèi),將證人名單遞交人民法院。
證人名單項下的每一位證人均應附如下信息:證人的姓名、年齡、
性別、文化程度、職業(yè)、工作單位、詳細聯(lián)系地址、聯(lián)系電話、
證明事項、證明目的等。
第40條法援律師對收集的證據(jù)應當進行編號,編制證據(jù)目錄并
說明證據(jù)來源和證明的事實。
第四章一審程序
第一節(jié)審查管轄及訴訟時效
第41條法援律師代為未成年當事人提起訴訟的,應從下列五個
方面分析利弊,確定案件管轄法院;
(1)本案是否屬于人民法院受理范圍;
(2)有無仲裁條款、書面仲裁協(xié)議及其效力;
(3)有無協(xié)議管轄條款及其效力;
(4)是否屬于專屬管轄;
(5)是否屬于特殊地域管轄。
第42條審查訴訟時效:
(1)是否超過訴訟時效期間;
(2)是否存在訴訟時效中斷、中止或延長的事由。
對已超過訴訟時效期間的案件,能采取補救措施的,法援律師在
向未成年當事人及其監(jiān)護人講明可能不利的訴訟結(jié)果并征得其
同意后,可繼續(xù)代理。
采取補救措施后,仍不能排除超過訴訟時效期間這一法律障礙的,
法援律師可向未成年當事人及其監(jiān)護人說明情況,終止委托;未
成年當事人及其監(jiān)護人仍堅持訴訟的,法援律師應向其釋明法律
風險。
未成年當事人是被告的,法援律師對于管轄不合法或原告起訴超
出訴訟時效期間的,可代為提出管轄異議或時效抗辯。
第二節(jié)起訴或應訴
第43條法援律師代理起訴的,可代書民事起訴狀。民事起訴狀
應列明當事人的基本信息,提出明確的訴訟請求,并簡要闡明事
實和理由。
法援律師向人民法院提交民事起訴狀的,應同時提交未成年當事
人的身份證明文書、未成年當事人與其監(jiān)護人關(guān)系的證明文書、
支持訴訟請求的基本證據(jù)、法律援助公函和未成年當事人及其監(jiān)
護人簽署的委托書。
法援律師認為調(diào)查取證需要人民法院開具調(diào)查令或要求人民法
院依職權(quán)調(diào)查取證的,書面申請材料可與起訴文書一并遞交人民
法院。
法院初步審查認為立案尚需補交有關(guān)證據(jù)材料的,法援律師應協(xié)
助未成年當事人及其監(jiān)護人及時補交。
取得人民法院立案(受理)通知書后,法援律師應通知未成年當事
人及其監(jiān)護人依據(jù)繳費通知書載明的金額及時交納案件受理費。
經(jīng)濟困難的未成年當事人且符合下列情形之一的,經(jīng)未成年當事
人申請,可以緩繳、減繳、免繳訴訟費用:
(1)追索撫養(yǎng)費、醫(yī)療費或者其他急需支付的費用;
(2)未成年人民事權(quán)益受到侵害急需保護的;
(3)確實需要緩繳、減繳、免繳訴訟費用的其他情形。
符合緩繳、減繳、免繳訴訟費用條件的,法援律師應代為未成年
當事人向人民法院提出減免案件受理費的書面申請,并附未成年
當事人本人及其家庭經(jīng)濟狀況符合當?shù)孛裾趧颖U系炔块T規(guī)
定的公民經(jīng)濟困難標準的證明。
第44條法援律師代理應訴/反訴的,應及時到人民法院查閱案
卷材料,重點查閱以下事項:
(1)起訴是否符合《民事訴訟法》規(guī)定的受理條件;
(2)起訴的證據(jù)是否充分、確鑿,各證據(jù)之間是否矛盾;
(3)起訴是否超過訴訟時效期間。
法援律師可代書答辯狀。答辯狀應當針對訴訟請求、事實與理由
進行答辯,提出明確的主張并闡明相應的理由。
向人民法院提交答辯狀的,法援律師可提交支持答辯理由的相關(guān)
證據(jù)。
法援律師經(jīng)初步審查,發(fā)現(xiàn)案件不屬受訴人民法院管轄的,應及
時告知未成年當事人及其監(jiān)護人,并在答辯期間內(nèi),代為提出管
轄異議;提出管轄異議的,不應再進行答辯。
未成年當事人及其監(jiān)護人有反訴請求和理由的,且符合《民事訴
訟法》關(guān)于反訴的相關(guān)規(guī)定,法援律師可代書反訴狀。
法援律師代為提交反訴狀的,應同時提交支持反訴請求的基本證
據(jù)。
第45條未成年當事人為具有獨立請求權(quán)第三人的,法援律師可
代書具有民事訴狀性質(zhì)的文書,提出獨立的訴訟請求,說明理由,
并提交相應的證據(jù)。
第46條未成年當事人為無獨立請求權(quán)第三人的,法援律師代為
提出明確抗辯理由,與利益相關(guān)方當事人密切配合,抗辯其他當
事人訴訟主張。
經(jīng)審查,法援律師發(fā)現(xiàn)未成年當事人不應被追加為無獨立請求權(quán)
的第三人,可依據(jù)有關(guān)事實與理由,向受訴人民法院提出書面意
見。
第三節(jié)財產(chǎn)保全或先予執(zhí)行
第47條未成年當事人為原告或有獨立請求權(quán)的第三人或反訴原
告的,有下列情形之一的,經(jīng)未成年當事人及其監(jiān)護人同意,法
援律師可代為申請先予執(zhí)行:
(1)追索撫養(yǎng)費、醫(yī)療費或其他急需支付的費用的;
(2)因保護未成年當事人合法權(quán)益需要先予執(zhí)行的其他緊急情
況。
第48條未成年當事人為原告或有獨立請求權(quán)的第三人或反訴原
告的,經(jīng)未成年當事人及其監(jiān)護人同意,法援律師代為申請財產(chǎn)
保全,同時申請人民法院同意未成年當事人可不為該財產(chǎn)保全提
供擔保;情況緊急的,法援律師要求人民法院24小時內(nèi)對該財
產(chǎn)保全申請作出裁定。
法援律師申請財產(chǎn)保全的,應告知未成年當事人及其監(jiān)護人申請
不當?shù)姆珊蠊?;可以要求未成年當事人及其監(jiān)護人提供被申請
人的銀行帳號和有價證券、房地產(chǎn)、機器設備、車輛、產(chǎn)成品、
原材料等財產(chǎn)線索。
第49條采取訴前財產(chǎn)保全的,法援律師應當告知未成年當事人
及其監(jiān)護人在法院采取保全措施后15日內(nèi)提起訴訟。
財產(chǎn)保全限于與本案有關(guān)的財物或保全金額限于訴訟請求的范
圍。
第50條未成年當事人及其監(jiān)護人的財產(chǎn)被保全的,應審查以下
事項:
(1)申請人的申請是否錯誤;
(2)財產(chǎn)保全是否限于請求的范圍;
(3)申請人提供擔保的,擔保人是否具有擔保能力;
(4)保全裁定是依申請人申請做出,還是人民法院依職權(quán)做出;
(5)被申請人申請法院解除保全是否提供擔保;
(6)是否申請復議。
未成年當事人及其監(jiān)護人愿意提供擔保,或人民法院豁免其擔保
義務的,法援律師可代書解除財產(chǎn)保全申請書。
未成年當事人申請解除擔保并提供了足夠且有效擔保,人民法院
仍未解除財產(chǎn)保全措施的,法援律師可代為向裁定財產(chǎn)保全的人
民法院提出復議。
第四節(jié)開庭準備
第51條整理和提交證據(jù)
(1)法援律師應將未成年當事人提供的證據(jù)和自己調(diào)查、收集的
證據(jù)進行歸類整理。
(2)對未成年當事人提供的證據(jù),法援律師可以留存復印件,原
件交由未成年當事人或其監(jiān)護人自行保管,法援律師確需保存原
件的,應妥為保管。
(3)法援律師向人民法院提交證據(jù),應編制證據(jù)目錄。
(4)法援律師向人民法院提交證據(jù),可以一次性提交,也可以根
據(jù)訴訟過程分期分批提交。
除起訴或答辯時提交的基本證據(jù)外,其他證據(jù)一般應在開庭前提
交,至遲在開庭時提交。少數(shù)證據(jù)在開庭后取得的,可申請法庭
給予提交證據(jù)的寬限期。
(5)法援律師在開庭前向人民法院提交證據(jù)的,一般可提交復印
件,但開庭時應當出示原件;不能出示原件的,應說明理由。人
民法院收取證據(jù)原件的,法援律師可要求主審法官或書記員出具
收據(jù)或在庭審筆錄中載明。
(6)告知未成年當事人及其監(jiān)護人,提交人民法院的證據(jù)必須經(jīng)
法援律師審查,釋明擅自提交證據(jù)的訴訟風險,但辦理委托手續(xù)
前已經(jīng)提交的除外。
第52條開庭前,法援律師除應將需要通知出庭作證的證人的姓
名、身份情況、工作單位或住址、聯(lián)系電話等告知人民法院外,
還應通知擬出庭作證的己方證人攜帶身份證明準時到庭,并告知
其出庭作證應注意事項。
法援律師可以與證人合作,演練庭審作證、質(zhì)證的情形。
第53條開庭前,法援律師應詢問未成年當事人及其監(jiān)護人,是
否對審判組織成員提出回避申請;申請回避的,是否有法定理由
及證據(jù)。
法援律師應詢問年滿8周歲的未成年當事人及其監(jiān)護人是否出
庭,出庭的,法援律師應告知庭審中回答法官和其他當事人及其
代理人的詢問應注意的事項。
法援律師認為有必要,并經(jīng)未成年當事人及其監(jiān)護人同意,申請
人民法院引入心理干預,組織具有國家心理咨詢師執(zhí)業(yè)資格的人
員對未成年當事人及其父母進行庭前心理輔導,安撫其情緒,為
法庭審理提供良好的氛圍。
人民法院認為未成年當事人監(jiān)護人在場可能影響未成年當事人
真實陳述,據(jù)此要求未成年當事人監(jiān)護人庭審回避,并邀請社會
觀護員、心理輔導員到庭的,法援律師發(fā)現(xiàn)有下列情形的,應申
請人民法院更換社會觀護員、心理輔導員:
(1)與本案當事人有利害關(guān)系;
(2)與本案有利害關(guān)系;
(3)與本案當事人、訴訟代理人有其他關(guān)系,可能影響案件公正
審理,不適宜承擔社會觀護工作的。
第54條法援律師可根據(jù)未成年當事人及其監(jiān)護人提供的有關(guān)材
料和調(diào)查、閱卷情況,準備法庭調(diào)查提綱,調(diào)查提綱包括陳述提
綱、舉證提綱、質(zhì)證提綱和發(fā)問提綱。
陳述提綱包括本案案情、陳述要點。
舉證提綱包括有關(guān)訴訟主體的舉證、雙方法律關(guān)系的舉證、權(quán)利
侵害行為的舉證和損失事實的舉證等。陳述中涉及的事實均應有
相應的證據(jù)證實。
質(zhì)證提綱包括對其他當事人證據(jù)的質(zhì)證意見,其他當事人或其代
理人對己方證據(jù)可能提出的質(zhì)證意見的反駁意見。
發(fā)問提綱包括對其他當事人進行發(fā)問的內(nèi)容和對出庭作證的證
人、鑒定人的提問內(nèi)容。
第55條開庭前,法援律師可根據(jù)需要到人民法院閱卷,并遵守
人民法院規(guī)定,摘錄、復制有關(guān)案卷材料。
法援律師應依據(jù)已有證據(jù)和法律規(guī)定認真撰寫代理詞或代理詞
提綱。
第56條法援律師接到開庭通知書后,應按時出庭,因故不能出
庭的,應及時與人民法院聯(lián)系,申請延期開庭。
有下列情形之一的,法援律師可以要求人民法院推遲開庭時間:
(1)因不可抗力,法援律師無法出庭履行職務的;
(2)法援律師收到兩份以上同時開庭通知書,且無法調(diào)整,導致
參加在后通知書項下開庭審理活動障礙的;
(3)由于客觀原因法援律師無法按時到達開庭地點的;
(4)庭前法援律師發(fā)現(xiàn)重大證據(jù)線索,需進一步調(diào)查取證或申請
新的證人出庭作證的。
法援律師接到距開庭時間不足三日的書面開庭通知的,有權(quán)提出
異議,要求人民法院另行安排開庭時間。
第五節(jié)法庭調(diào)查
第57條法援律師出庭應遵守法庭規(guī)則和法庭秩序,服從法庭指
揮。
在審判人員核對其他當事人及其代理人身份時,發(fā)現(xiàn)訴訟代理人
是當事人的法定代理人(監(jiān)護人),且具有下列情形的,法援律
師應當提出代理人資質(zhì)異議,申請法庭裁定:
(1)監(jiān)護人與未成年人作為案件雙方當事人的贈與合同等合同
糾紛案件;
(2)監(jiān)護人侵權(quán)致未成年人受害的侵權(quán)糾紛案件;
(3)監(jiān)護人與未成年人為案件雙方當事人的繼承或遺贈糾紛案
件,以及監(jiān)護人與未成年人雖為同一方當事人,但監(jiān)護人代理未
成年人作放棄或部分放棄繼承的表示的繼承或遺贈糾紛案件;
(4)監(jiān)護人與未成年人為案件雙方當事人的共有權(quán)糾紛案件,以
及監(jiān)護人與未成年人雖為同一方當事人,但監(jiān)護人代理未成年人
作放棄或部分放棄共有權(quán)的表示的共有權(quán)糾紛案件。
審判人員詢問是否申請法庭組成人員回避時,法援律師提出回避
申請的,應說明理由并提供相應證據(jù)。
第58條法庭調(diào)查期間,法援律師應當完成下列工作:
(1)未成年當事人為原告的,法援律師可代為陳述訴訟請求、事
實和理由;
(2)未成年當事人為被告的,法援律師可代為陳述事實進行反駁
或者宣讀答辯狀,提起反訴的,說明具體訴請和理由;
(3)未成年當事人為第三人的,法援律師可代為答辯,針對原、
被告的陳述提出承認或者否認的答辯意見,或提出獨立的訴訟主
張。
審判長歸納爭議焦點或法庭調(diào)查重點的,法援律師可提出更正或
補充意見。
第59條庭審期間,法援律師應認真記錄,完善庭前準備的各項
調(diào)查提綱,做好向?qū)Ψ疆斒氯?、證人、鑒定人發(fā)問的準備。
第60條法援律師出示證據(jù)的,應當簡要說明該證據(jù)種類、證據(jù)
來源、取證時間、地點、提交人及證明的事實等。
第61條物證,法援律師可以但不限于從下列方面進行質(zhì)證:
(1)物證的真?zhèn)危?/p>
(2)物證與本案的聯(lián)系;
(3)物證與其他證據(jù)的聯(lián)系;
(4)取得該物證的程序是否合法。
第62條書證,法援律師可以但不限于從下列方面進行質(zhì)證:
(1)書證是否為原件;
(2)書證的真實性;
(3)書證的來源及其合法性;
(4)書證與需證明的事實關(guān)聯(lián)性;
(5)書證與其他證據(jù)是否矛盾。
第63條證人證言,法援律師可以但不限于從下列方面進行質(zhì)證:
(1)證人與雙方當事人的關(guān)系,特別是與對方當事人有否利害關(guān)
系,與本案有否利害關(guān)系;
(2)證人證言的來源及合法性;
(3)證人證言的內(nèi)容與需證明的事實關(guān)聯(lián)性;
(4)證人年齡、智力狀況、行為能力等自然情況;
(5)證人的證言前后是否矛盾;
(6)證人證言與其他證據(jù)是否矛盾。
法援律師應結(jié)合有關(guān)背景材料進行綜合分析,發(fā)表證人證言能否
被采信的意見,并闡明具體理由。
證人無正當理由不出庭接受質(zhì)證的,法援律師可以建議法庭不予
米信相關(guān)證人證言。
第64條視聽資料,法援律師可以但不限于從下列方面進行質(zhì)證:
(1)取得和形成的時間、地點和周圍的環(huán)境;
(2)有無剪輯、是否完整;
(3)收集的過程及其合法性;
(4)所證明的事實與案件的關(guān)聯(lián)性。
第65條鑒定人和鑒定結(jié)論,法援律師可以但不限于從下列方面
進行質(zhì)證:
(1)鑒定人的資格;
(2)鑒定人與雙方當事人的關(guān)系;
(3)鑒定的依據(jù)和材料;
(4)鑒定的設備和方法;
(5)鑒定結(jié)論是否具有科學性。
法援律師應當對鑒定結(jié)論發(fā)表質(zhì)證意見,認為鑒定結(jié)論不成立或
者不完整的,可以申請重新鑒定或者補充鑒定、勘驗,必要時可
以申請延期審理。
第66條經(jīng)審判人員許可,法援律師可以就與本案有關(guān)的問題向
證人、鑒定人、其他當事人發(fā)問,發(fā)問被審判人員制止的,法援
律師應尊重法庭決定,改變問題或者發(fā)問方式,或表明發(fā)問的目
的和關(guān)聯(lián)性。
人民法院審理未成年人民事案件適用社會觀護的,法援律師應就
社會觀護員制作的社會調(diào)查報告內(nèi)容真實性、完整性、關(guān)聯(lián)性、
合法性進行質(zhì)證。
制作社會調(diào)查報告的社會觀護員有下列情形的,法援律師應當要
求人民法院不以該社會調(diào)查報告作為判決依據(jù),人民法院未采納
的,應當要求記錄在案:
(1)與本案當事人有利害關(guān)系;
(2)與本案有利害關(guān)系;
(3)與本案當事人、訴訟代理人有其他關(guān)系,不適宜承擔社會觀
護工作的。
第67條其他當事人、訴訟代理人對未成年當事人作威逼性、誘
導性發(fā)問、設置前提發(fā)問、與本案無關(guān)發(fā)問的,法援律師有權(quán)提
出反對意見,反對意見被法庭駁回的,可要求將反對意見記錄在
案。
第68條涉案證據(jù)出示完畢的,法援律師可以發(fā)表綜合性意見,
對于有矛盾的證據(jù)、程序違法的證據(jù)及其它不具備證明力的證據(jù),
應建議法庭不予采信。
第六節(jié)法庭辯論
第69條法援律師的辯論發(fā)言,應圍繞爭議焦點或者法庭調(diào)查的
重點進行,從事實、證據(jù)、法律等不同方面進行分析,闡明觀點,
陳述理由。
法庭辯論中,法援律師發(fā)現(xiàn)案件某些事實未查清的,可以申請法
庭恢復調(diào)查。
第70條法援律師發(fā)表代理意見應當重事實,講道理;法援律師
進行社會調(diào)查的,可以宣讀社會調(diào)查報告。
法庭辯論時,法援律師應有良好的文化修養(yǎng)和風度,尊重其他當
事人的人格,不得諷刺、挖苦、謾罵、嘲笑其他當事人,不得攻
擊審判組織成員。
第71條庭審中,發(fā)現(xiàn)審判程序違法的,法援律師應當指出,并
要求糾正,以維護未成年當事人的訴訟權(quán)利。
第七節(jié)調(diào)解、和解
第72條法援律師應當在委托權(quán)限內(nèi)代為調(diào)解、和解,未經(jīng)特別
授權(quán)的,不能對未成年當事人的實體權(quán)利進行處分。
律師代為簽收調(diào)解書的,應有未成年當事人及其監(jiān)護人的書面授
權(quán),否則,不能簽收。
第73條法援律師制作的庭審筆錄一般包括下列內(nèi)容:
(1)開庭時間、開庭地點、法庭組成人員姓名、案由;
(2)法庭查明當事人、訴訟代理人到庭情況,核對當事人身份情
況,社會觀護員、心理咨詢師到庭的,核對其身份和資格;
(3)法庭告知的當事人依法享有的訴訟權(quán)利和必須履行的義務;
(4)當事人是否申請法庭組成人員回避、是否有證人、鑒定人出
庭;
(5)原告的訴訟請求及事實和理由,被告相應答辯;
(6)法庭歸納的爭議焦點或調(diào)查重點;
(7)原告出示的證據(jù),被告相應質(zhì)證意見;
(8)被告出示的證據(jù),原告相應質(zhì)證意見;
(9)證人、鑒定人出庭的:
A、證人證言或鑒定結(jié)論內(nèi)容;
B、原告詢問證人或鑒定人內(nèi)容;
C、被告詢問證人或鑒定人內(nèi)容;
D、原告或被告就證人證言或鑒定結(jié)論說明欲證明的事實;
E、被告或原告就證人證言或鑒定結(jié)論相應質(zhì)證意見;
(10)適用社會觀護制度的,社會觀護員資質(zhì)適格情況查詢,社
會調(diào)查報告主要內(nèi)容及其質(zhì)詢意見;
(11)原告的辯論意見、原告律師代理意見;
(12)被告的辯論意見、原告律師代理意見;
(13)法庭組織調(diào)解的情況;
(14)原告最后陳述內(nèi)容;
(15)被告最后陳述內(nèi)容。
第八節(jié)簡易程序
第74條人民法院一審適用簡易程序?qū)徖淼?,原告律師應向未?/p>
年當事人及其監(jiān)護人釋明關(guān)于適用簡易程序的法律規(guī)定。
法援律師應做好隨時開庭的準備,在庭審中,法援律師可以主動
靈活,適時提出證據(jù),向?qū)Ψ疆斒氯税l(fā)問,對證據(jù)進行質(zhì)證。
第75條適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,發(fā)現(xiàn)下列情形時,律師應當
向人民法院提出異議,并建議轉(zhuǎn)為普通程序。
(1)不符合《民事訴訟法》關(guān)于適用簡易程序規(guī)定的;
(2)起訴時被告下落不明的案件;
(3)已按照普通程序?qū)徖淼陌讣?,改用簡易程序?qū)徖淼模?/p>
(4)發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件;
(5)超過簡易程序?qū)徖砥谙?,且未征得當事人同意繼續(xù)進行的;
(6)法律規(guī)定的其他情形。
第九節(jié)休庭后工作
第76條休庭后,法援律師應認真閱讀法庭筆錄,如有遺漏或者
差錯,應當申請補正。
第77條休庭后,法援律師應按法庭要求及時提交代理詞。
對于在法庭上出示的證據(jù),休庭后應與審判組織成員辦理交接手
續(xù),需要補充證據(jù)的,法援律師應在法庭指定的期限內(nèi)提交。
第五章二審程序
第78條律師事務所接受二審未成年當事人及其監(jiān)護人委托的手
續(xù)與一審相同,律師可以根據(jù)未成年當事人及其監(jiān)護人的請求,
代書上訴狀或上訴答辯狀。
第79條沒有代理一審訴訟的法援律師,應及時到法院查閱、復
制案卷資料,必要時應與一審代理律師聯(lián)系,盡可能全面了解一
審情況。
第80條法援律師在查閱一審案卷時,可對以下幾方面作重點審
查:
(1)一審認定事實是否清楚、完整,是否前后矛盾;
(2)一審證據(jù)是否充分、確鑿,是否未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為判決、
裁定的依據(jù);是否采信不應采信的證據(jù),而應采信的卻未采信;
證據(jù)相互之間是否矛盾;
(3)一審認定的事實與判決、裁定的結(jié)果是否具備必然的邏輯聯(lián)
系;
(4)一審適用法律是否正確,適用的法律條文與案件性質(zhì)、主要
事實是否一致,是否適用已經(jīng)廢止的行政法規(guī)、地方性法規(guī)及司
法解釋;
(5)一審程序是否存在影響案件正確判決的違法情形。
第81條對未成年當事人在一審中提出的訴訟請求或反訴請求,
原審法院未作審理判決的,或判決結(jié)果超出訴訟請求范圍的,法
援律師應代為未成年當事人請求二審法院進行調(diào)查,依法發(fā)回重
審。
第82條原審原告或有獨立請求權(quán)的第三人增加訴訟請求,或原
審被告提出或增加反訴請求,法援律師可參與二審法院的調(diào)解或
要求二審法院對新增訴請判決/裁定另行訴訟。
第83條法援律師應根據(jù)一審情況,及時做好證據(jù)補救工作,盡
力收集支持本方主張,反駁對方主張的新證據(jù)。
第84條二審案件開庭審理的,法援律師參加庭審的規(guī)則與一審
相同。
二審案件不開庭審理的,法援律師應及時提交書面代理詞。
二審期間發(fā)現(xiàn)新的重要證據(jù),或者有理由證明一審判決依據(jù)的主
要證據(jù)不能成立,或者出現(xiàn)其他可能直接影響案件審理結(jié)果的情
形,法援律師應建議二審法院開庭審理。
第85條二審案件調(diào)解或和解的,法援律師可以根據(jù)未成年當事
人及其監(jiān)護人的特別授權(quán),簽署調(diào)解或和解協(xié)議,法律另有規(guī)定
的除外。
第六章審判監(jiān)督程序
第86條律師事務所接受未成年當事人及其監(jiān)護人再審委托的,
法援律師代書民事再審申請書,申請作出生效法律文書人民法院
的上級人民法院決定再審;
人民法院裁定駁回未成年當事人再審申請的,律師事務所可以接
受未成年當事人及其監(jiān)護人委托,指派律師代書民事檢察監(jiān)督申
請書,申請與原審人民法院平級的人民檢察院進行民事檢察監(jiān)督,
并提請其上級人民檢察院提出民事抗訴。
第87條法援律師代為提出再審申請的,再審申請應在判決書、
裁定書、調(diào)解書和不予受理、駁回起訴的裁定書發(fā)生法律效力后
6個月內(nèi)提出。
第88條法援律師代為未成年當事人申請再審或申請民事檢察監(jiān)
督的,應要求未成年當事人及其監(jiān)護人提供盡可能詳細的一、二
審訴訟情況,提供盡可能完整的證據(jù)材料和訴訟文書,必要時可
與一、二審代理人聯(lián)系,以便全面掌握案情。
第89條法援律師查閱有關(guān)材料,審查下列事項,尋找申訴理由:
(1)是否有足以推翻原判決、裁定新的證據(jù);
(2)原判決、裁定認定的基本事實是否缺乏證據(jù)證明;
(3)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是否偽造,或是否有充足
理由說明該主要證據(jù)不能成立;
(4)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是否未經(jīng)質(zhì)證;
(5)審理案件需要的主要證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收
集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院是否未調(diào)查收集;
(6)原判決、裁定適用法律確是否錯誤,適用的法律與認定的事
實之間是否缺乏必然的邏輯聯(lián)系;
(7)審判組織的組成是否合法或者依法應當回避的審判人員是
否沒有回避;
(8)未成年當事人是否未經(jīng)其監(jiān)護人代為訴訟或者是否因不能
歸責于未成年當事人本人及其監(jiān)護人或未成年當事人訴訟代理
人的事由,未參加訴訟;
(9)是否違反法律規(guī)定,剝奪未成年當事人辯論權(quán)利的;
(10)是否未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的;
(11)原判決、裁定是否遺漏或者超出訴訟請求的;
(12)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書是否被撤銷或者變更的;
(13)審判人員是否存在貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。
受理再審申請人民法院組織聽證的,法援律師應出庭陳述再審申
請事項和理由,提供推翻原判決、裁定的新證據(jù)或材料。
第90條法援律師代為未成年當事人申請再審或申請民事檢察監(jiān)
督的,可根據(jù)需要向人民法院提出中止或暫緩執(zhí)行的申請。
第91條人民法院審理再審案件,按一審程序進行的,律師代理
規(guī)則與一審代理規(guī)則相同;按二審程序進行的,則律師代理規(guī)則
與二審代理規(guī)則相同。
人民檢察院提出民事抗訴的,律師代理規(guī)則參照前款規(guī)定。
第七章執(zhí)行程序
第一節(jié)接受委托
第92條未成年當事人及其監(jiān)護人委托律師事務所辦理未成年當
事人執(zhí)行事務的,律師事務所應對下列事項進行審查。
(1)審查申請執(zhí)行的案件是否符合下列條件:
A、申請執(zhí)行的法律文書已經(jīng)生效;
B、申請執(zhí)行的法律文書有給付內(nèi)容,且執(zhí)行標的和被執(zhí)行人明
確;
C、申請執(zhí)行人的是生效法律文書的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受
人;
D、義務人在生效法律文書確定的期限內(nèi)未履行義務;
E、申請執(zhí)行人的申請未超過法定期限。
(2)審查被執(zhí)行人是否符合下列條件:
A、有生效的法律文書確定被執(zhí)行人有履行義務;
B、被執(zhí)行人在規(guī)定的期限內(nèi)未履行義務。
(3)審查提出執(zhí)行異議的案外人是否符合下列條件:
A、是案件當事人以外的與執(zhí)行標的有利害關(guān)系的人;
B、對執(zhí)行標的有主張的權(quán)利。
(4)審查被強制執(zhí)行財產(chǎn)的第三人是否符合下列條件:
A、該第三人對被執(zhí)行人負有到期債務;
B、被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆眨?/p>
C、該第三人是否在規(guī)定期限內(nèi)提出異議。
符合上述條件的,律師事務所可以接受未成年當事人及其監(jiān)護人
的委托,指派律師擔任未成年當事人的執(zhí)行代理人。
第93條未成年當事人及其監(jiān)護人委托律師事務所辦理未成年當
事人執(zhí)行事務的,應與律師事務所訂立《聘請律師合同》并簽署
委托書,委托權(quán)限為:
代為放棄、變更民事權(quán)利,代為進行執(zhí)行和解或調(diào)解,代為收取
執(zhí)行款。
第二節(jié)執(zhí)行代理
第94條法援律師擔任未成年當事人執(zhí)行代理人的,被執(zhí)行人未
在生效法律文書規(guī)定期間履行該生效法律文書確定的義務,可為
未成年當事人代書強制執(zhí)行申請書,其內(nèi)容包括:
(1)申請執(zhí)行人及其監(jiān)護人、被申請人的基本情況;
(2)申請事項(不應超出生效法律文書主文范圍);
(3)申請執(zhí)行的事實和理由;
(4)申請執(zhí)行人所了解的被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況。
第95條未成年當事人及其監(jiān)護人在強制執(zhí)行申請書上共同簽名
或蓋章后,由法援律師或未成年當事人監(jiān)護人在法定期限內(nèi)向有
管轄權(quán)的人民法院遞交執(zhí)行申請文書。
第96條法援律師提交執(zhí)行申請的,應向人民法院提供下列文書:
(1)強制執(zhí)行申請書;
(2)生效的法律文書;
(3)未成年當事人及其監(jiān)護人的身份證明文書;
(4)未成年當事人與其監(jiān)護人的身份關(guān)系證明文書;
(5)未成年當事人及其監(jiān)護人共同簽署的委托書;
(6)所屬律師事務所函;
(7)其他應當提交的文件或證件。
第97條被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣、損毀財產(chǎn)的,法援律師可
以申請執(zhí)行人員查封、扣押;被執(zhí)行人不按人民法院執(zhí)行通知履
行義務的,法援律師可以代為申請人民法院依法對被執(zhí)行人罰款
或拘留,并采取適當強制措施強制,立即強制執(zhí)行被執(zhí)行人的財
產(chǎn)。
出現(xiàn)可變更或追加執(zhí)行主體的,法援律師征得未成年當事人及其
監(jiān)護人同意后,可代為向人民法院提出變更和追加被執(zhí)行主體的
申請。
執(zhí)行程序中,案外人提出異議的,法援律師應審查其異議是否成
立,認為異議不能成立的,應向人民法院提供異議不能成立的意
見和理由。
第98條被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?,但對案外人享有到期債?quán)
的,法援律師應在征得未成年當事人及其監(jiān)護人同意后,可代為
申請人民法院向該案外人發(fā)出履行到期債務的通知。
第99條未年成當事人為被執(zhí)行人、或為提出執(zhí)行異議的案外人、
或為被強制執(zhí)行財產(chǎn)的第三人的,法援律師接受該未成年當事人
監(jiān)護人委托后,如果認為執(zhí)行無誤的,應根據(jù)該未成年當事人的
客觀情況和利益履行代理職責;確有可以提出執(zhí)行異議的法定事
由的,律師可代為該未成年當事人向執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議,并
為其代書執(zhí)行異議申請書。
第100條被執(zhí)行人全部財產(chǎn)或主要財產(chǎn)已為一人民法院執(zhí)行確
定金錢給付義務的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié),無其他財
產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足以清償全部債務的,在被執(zhí)行人的財
產(chǎn)被執(zhí)行完畢前,未成年申請執(zhí)行人對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢
債權(quán)執(zhí)行依據(jù),法援律師應代其申請參與分配該被執(zhí)行人的財產(chǎn)。
未成年申請執(zhí)行人申請參與分配的,法援律師應當代為向原申請
執(zhí)行的人民法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并
附執(zhí)行依據(jù),由原申請執(zhí)行的人民法院轉(zhuǎn)交主持分配的人民法院。
第101條參與分配的未成年申請執(zhí)行人對人民法院查封、扣押
或凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔保物權(quán)的,法援律師應代其主張優(yōu)先
受償權(quán)。
第102條被執(zhí)行人或其擔保人以財產(chǎn)向人民法院提供執(zhí)行擔保
的,如果其擔保不符合擔保法有關(guān)規(guī)定的,法援律師應當依據(jù)未
成年申請執(zhí)行人及其監(jiān)護人的授權(quán),代為向人民法院提出異議,
申請人民法院責令被執(zhí)行人提供有效擔保。
第103條在人民法院審理案件期間,保證人為被執(zhí)行人提供擔
保,人民法院據(jù)此未對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取保全措施或解除保全
措施的,案件審結(jié)后,被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或其財產(chǎn)不足清
償債務的,法援律師應當依據(jù)未成年申請執(zhí)行人及其監(jiān)護人的授
權(quán),代為申請人民法院裁定執(zhí)行被執(zhí)行人的保證人在保證責任范
圍內(nèi)的財產(chǎn)。
第104條在執(zhí)行中,法援律師可以依據(jù)未成年執(zhí)行申請人及其
監(jiān)護人的授權(quán),與被執(zhí)行人達成執(zhí)行和解協(xié)議,變更生效法律文
書確定的履行義務主體、標的物及其數(shù)額、履行方式及期限等。
第105條被執(zhí)行人不履行或者不完全履行雙方達成的執(zhí)行和解
協(xié)議的,法援律師應當依據(jù)未成年申請執(zhí)行人及其監(jiān)護人的授權(quán),
在規(guī)定的期限內(nèi)代為向人民法院申請恢復執(zhí)行原生效法律文書。
第106條執(zhí)行中需辦理產(chǎn)權(quán)證照、股權(quán)等轉(zhuǎn)移手續(xù)的,法援律
師應代為審查該轉(zhuǎn)移手續(xù)合法性。
第107條法援律師受托代為收取執(zhí)行款項的,收取執(zhí)行款項后,
應盡快將執(zhí)行款項轉(zhuǎn)交未成年申請執(zhí)行人或其監(jiān)護人,不得私自
動用。
第108條出現(xiàn)下列情形之一情形的,法援律師代理執(zhí)行義務終
止:
(1)生效法律文書確定的內(nèi)容全部履行完畢;
(2)人民法院裁定執(zhí)行終結(jié);
(3)人民法院裁定不予執(zhí)行;
(4)當事人之間達成執(zhí)行和解協(xié)議并已履行完畢。
第八章特殊規(guī)定
第一節(jié)辦理撤銷監(jiān)護人資格案件
第109條發(fā)現(xiàn)未成年監(jiān)護人具有下列情形之一的,法援律師可
以建議其他具有監(jiān)護資格的人、居/村民委員會、學校、醫(yī)療機構(gòu)、
婦聯(lián)、共青團、未成年人保護組織、民政部門等個人或組織向未
成年人住所地、監(jiān)護人住所地或者侵害行為地基層人民法院申請
撤銷原監(jiān)護人監(jiān)護資格,依法另行指定監(jiān)護人。
(1)性侵害、出賣、遺棄、虐待、暴力傷害未成年人,嚴重損害
未成年人身心健康的;
(2)將未成年人置于無人監(jiān)管和照看的狀態(tài),導致未成年人面臨
死亡或者嚴重傷害危險,經(jīng)教育不改的;
(3)拒不履行監(jiān)護職責長達六個月以上,導致未成年人流離失所
或者生活無著的;
(4)有吸毒、賭博、長期酗酒等惡習無法正確履行監(jiān)護職責或者
因服刑等原因無法履行監(jiān)護職責,且拒絕將監(jiān)護職責部分或者全
部委托給他人,致使未成年人處于困境或者危險狀態(tài)的;
(5)怠于履行監(jiān)護職責,或者無法履行監(jiān)護職責且拒絕將監(jiān)護職
責部分或者全部委托給他人,導致被監(jiān)護人處于危困狀態(tài);
(6)脅迫、誘騙、利用未成年人乞討,經(jīng)公安機關(guān)和未成年人救
助保護機構(gòu)等部門三次以上批評教育拒不改正,嚴重影響未成年
人正常生活和學習的;
(7)教唆、利用未成年人實施違法犯罪行為,情節(jié)惡劣的;
(8)實施嚴重侵害被監(jiān)護人合法權(quán)益的其他行為。
第110條有關(guān)個人和組織向人民法院申請撤銷監(jiān)護人資格前,
法援律師應當建議人民法院聽取有表達能力的未成年人的意見。
第111條法援律師承辦申請撤銷監(jiān)護人資格案件的,可代書撤
銷監(jiān)護人資格申請書,申請書內(nèi)容包括:申請人及被申請人信息、
申請事項、事實與理由等。
法援律師代為向人民法院提交撤銷監(jiān)護人資格申請書應附相關(guān)
證據(jù)。
法援律師可協(xié)助社會服務機構(gòu)遞交社會調(diào)查報告,社會調(diào)查報告
內(nèi)容應包含未成年人基本情況,監(jiān)護存在的問題,監(jiān)護人悔過情
況,監(jiān)護人接受教育、輔導情況,未成年人身心健康狀況以及未
成年人意愿等。
法援律師協(xié)助具有3A及以上等級且有相應評估能力的社會服務
機構(gòu)對未成年人家庭監(jiān)護能力進行評估。監(jiān)護能力評估結(jié)論為高
風險家庭的,法援律師應當要求人民法院依法撤銷該未成年人監(jiān)
護人的監(jiān)護資格。
依據(jù)上海市《未成年人家庭監(jiān)護能力評估指南》,評估內(nèi)容包括:
(1)未成年人及其家庭基本情況:未成年人的基本情況、家庭基
本情況。
(2)未成年人家庭監(jiān)護質(zhì)量:身體狀況、心理狀況、教育娛樂、
社會性發(fā)展、照料狀況、安全保護、家庭環(huán)境與關(guān)系。
(3)家庭監(jiān)護能力:監(jiān)護人基本情況、監(jiān)護意愿、監(jiān)護知識、生
活照料能力、保護能力、良好家庭關(guān)系能力、社會交往能力、資
源獲取能力。
第112條法援律師承辦申請撤銷監(jiān)護人資格案件,可以協(xié)助申
請人向人民檢察院申請支持起訴。申請支持起訴的,應當向人民
檢察院提交支持起訴申請書、撤銷監(jiān)護人資格申請書、身份證明
材料及涉案證據(jù)材料復印件。
第113條法援律師根據(jù)實際需要可以向人民法院申請聘請適當
的社會人士對未成年人進行社會觀護,引入心理疏導和測評機制,
組織專業(yè)社會工作者、兒童心理問題專家等專業(yè)人員參與訴訟,
為受侵害未成年人和被申請人提供心理輔導和測評服務。
第114條法援律師應當建議人民法院根據(jù)最有利于未成年人的
原則,從下列有監(jiān)護能力的人中按順序指定監(jiān)護人:
(1)祖父母、外祖父母;
(2)兄、姐;
(3)經(jīng)未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門
同意的其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織。
沒有依法具有監(jiān)護資格人的,可以建議人民法院指定民政部門擔
任監(jiān)護人,也可以指定具備履行監(jiān)護職責條件的被監(jiān)護人住所地
的居民委員會擔任監(jiān)護人。
第115條法援律師應當告知現(xiàn)任監(jiān)護人有權(quán)向人民法院提起訴
訟,要求被撤銷監(jiān)護人資格的父母繼續(xù)負擔被監(jiān)護人的撫養(yǎng)費。
第116條人民法院判決不撤銷監(jiān)護人資格的,法援律師可以協(xié)
助當?shù)孛裾块T、轄區(qū)公安派出所、居民委員會、共青團、婦聯(lián)、
未成年人所在學校、監(jiān)護人所在單位加強對未成年人的保護和對
監(jiān)護人的監(jiān)督指導。
第117條被撤銷監(jiān)護人資格的侵害人書面向人民法院申請恢復
監(jiān)護人資格的,法援律師發(fā)現(xiàn)具有下列情形之一的,應建議人民
法院判決/裁定不予恢復:
(1)繼續(xù)實施監(jiān)護侵害行為,無悔改表現(xiàn);
(2)性侵害、出賣未成年人的;
(3)虐待、遺棄未成年人六個月以上、多次遺棄未成年人,并且
造成重傷以上嚴重后果的;
(4)因監(jiān)護侵害行為被判處五年有期徒刑以上刑罰的。
第二節(jié)辦理學生傷害事故案件
第118條學生傷害事故案件,是指在學校、幼兒園或其他教育
機構(gòu)(以下簡稱教育機構(gòu))實施的教育教學活動或者組織的校外
活動中,以及在教育機構(gòu)負有管理責任的校舍、場地、其他教育
教學設施、生活設施內(nèi)發(fā)生的,造成在校學生人身損害后果的事
故。
第119條辦理學生傷害事故案件,法援律師可以就以下事實進
行審查:
(1)受侵害未成年人與教育機構(gòu)之間是否存在教育法律關(guān)系;
(2)是否存在人身損害結(jié)果和經(jīng)濟損失,教育機構(gòu)、受侵害未成
年人或者第三方是否存在過錯,教育機構(gòu)行為與受侵害未成年人
損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系;
(3)是否超過訴訟時效期間,是否存在訴訟時效中斷、中止或延
長事由。
第120條法援律師應當根據(jù)以下不同情形,告知未成年人及其
監(jiān)護人相關(guān)的責任承擔原則:
(1)不滿八周歲的無民事行為能力人在教育機構(gòu)學習、生活期間
受到人身損害的,教育機構(gòu)應當承擔侵權(quán)責任;但是,能夠證明
盡到教育、管理職責的,不承擔侵權(quán)責任;
(2)已滿八周歲不滿十八周歲的限制民事責任能力人在教育機
構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的,教育機構(gòu)未盡到教育、管理
職責的,應當承擔侵權(quán)責任;
(3)因教育機構(gòu)、學生或者其他相關(guān)當事人的過錯造成的學生傷
害事故,相關(guān)當事人應當根據(jù)其行為過錯程度的比例及其與損害
結(jié)果之間的因果關(guān)系承擔相應的責任。
第121條辦理學生傷害事故案件,法援律師應當調(diào)查了解教育
機構(gòu)是否具備辦學許可資格,教師或者其他工作人員是否具備職
業(yè)資格,注意審查和收集能夠證明教育機構(gòu)存在下列過錯情形的
證據(jù)。
(1)學校的校舍、場地、其他公共設施,以及學校提供給學生使
用的學具、教育教學和生活設施、設備不符合國家規(guī)定的標準,
或者有明顯不安全因素的;
(2)學校的安全保衛(wèi)、消防、設施設備管理等安全管理制度有明
顯疏漏,或者管理混亂,存在重大安全隱患,而未及時采取措施
的;
(3)學校向?qū)W生提供的藥品、食品、飲用水等不符合國家或者行
業(yè)的有關(guān)標準、要求的;
(4)學校組織學生參加教育教學活動或者校外活動,未對學生進
行相應的安全教育,并未在可預見的范圍內(nèi)采取必要的安全措施
的;
(5)學校知道教師或者其他工作人員患有不適宜擔任教育教學
工作的疾病,但未采取必要措施的;
(6)學校違反有關(guān)規(guī)定,組織或者安排未成年學生從事不宜未成
年人參加的勞動、體育運動或者其他活動的;
(7)學生有特異體質(zhì)或者特定疾病,不宜參加某種教育教學活
動,學校知道或者應當知道,但未予以必要的注意的;
(8)學生在校期間突發(fā)疾病或者受到傷害,學校發(fā)現(xiàn),但未根據(jù)
實際情況及時采取相應措施,導致不良后果加重的;
(9)學校教師或者其他工作人員體罰或者變相體罰學生,或者在
履行職責過程中違反工作要求、操作規(guī)程、職業(yè)道德或者其他有
關(guān)規(guī)定的;
(10)學校教師或者其他工作人員在負有組織、管理未成年學生
的職責期間,發(fā)現(xiàn)學生行為具有危險性,但未進行必要的管理、
告誡或者制止的;
(11)對未成年學生擅自離校等與學生人身安全直接相關(guān)的信息,
學校發(fā)現(xiàn)或者知道,但未及時告知未成年學生的監(jiān)護人,導致未
成年學生因脫離監(jiān)護人的保護而發(fā)生傷害的;
(12)學校有未依法履行職責的其他情形的。
第122條法援律師應當如實告知未成年人及其監(jiān)護人下列情形
之一導致學生傷害事故發(fā)生是由于未成年人或其監(jiān)護人過錯造
成的,可能存在由其自己承擔法律責任的訴訟風險:
(1)學生違反法律法規(guī)規(guī)定,違反社會公共行為準則、學校規(guī)章
制度或者紀律,實施按其年齡和認知能力應當知道具有危險或者
可能危及他人的行為的;
(2)學生行為具有危險性,學校、教師已經(jīng)告誡、糾正,但學生
不聽勸阻、拒不改正的;
(3)學生或者其監(jiān)護人知道學生有特異體質(zhì),或者患有特定疾
病,但未告知學校的;
(4)未成年學生的身體狀況、行為、情緒等有異常情況,監(jiān)護人
知道或者已被學校告知,但未履行相應監(jiān)護職責的;
(5)學生或者未成年學生監(jiān)護人有其他過錯的。
第123條學生傷害事故因下列情形之一造成的,法援律師應注
意審查和收集學?;蚪逃龣C構(gòu)是否已經(jīng)履行相應職責,是否存在
不當行為:
(1)地震、雷擊、臺風、洪水等不可抗的自然因素造成的;
(2)來自學校外部的突發(fā)性、偶發(fā)性侵害造成的;
(3)學生有特異體質(zhì)、特定疾病或者異常心理狀態(tài),學校不知道
或者難于知道的;
(4)學生自殺、自傷的;
(5)在對抗性或者具有風險性的體育競賽活動中發(fā)生意外傷害
的;
(6)其他意外因素造成的。
下列情形下發(fā)生造成學生人身損害后果的,法援律師應注意審查
和收集學?;蚪逃龣C構(gòu)是否存在不當行為:
(1)在學生自行上學、放學、返校、離校途中發(fā)生的;
(2)在學生自行外出或者擅自離校期間發(fā)生的;
(3)在放學后、節(jié)假日或者假期等學校工作時間以外,學生自行
滯留學?;蛘咦孕械叫0l(fā)生的;
(4)其他在學校管理職責范圍外發(fā)生的。
學校或教育機構(gòu)已經(jīng)履行相應職責或行為并無不當?shù)?,法援律?/p>
應當告知未成年人及其監(jiān)護人,案件可能存在學?;蚪逃龣C構(gòu)不
承擔責任的訴訟風險。
第124條未成年人在教育機構(gòu)學習、生活期間,受到教育機構(gòu)
以外的人員人身損害的,法援律師應當告知未成年人及其監(jiān)護人
由侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任,教育機構(gòu)未盡到管理職責的,承擔相應
的補充責任。
第125條辦理涉及教育機構(gòu)侵權(quán)案件,法援律師可以采取以下
措施:
(1)關(guān)注未成年人的受教育權(quán),發(fā)現(xiàn)未成年人因訴訟受到教育機
構(gòu)及教職員工不公正對待的,及時向教育行政主管部門和法律援
助機構(gòu)報告;
(2)根據(jù)案情需要,可以和校方協(xié)商,或者向教育行政主管部門
申請調(diào)解,并注意疏導家屬情緒,積極參與調(diào)解,避免激化矛盾;
(3)可以調(diào)查核實教育機構(gòu)和未成年人各自參保及保險理賠情
況。
第126條涉及校園重大安全事故、嚴重體罰、虐待、學生欺凌、
性侵害等可能構(gòu)成刑事犯罪的案件
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