庭前準備實務手冊

庭前準備實務手冊

目錄:

第一章：民商事常見案件庭前準備....................................2

第一部分：庭前準備總則............................................2

一、庭前準備目的..............................................2

二、庭前準備原則..............................................2

三、庭前準備的重點............................................3

五、庭前準備的工作流程........................................4

第二部分：庭前準備分則............................................4

一、案情梳理..................................................4

二、訴求分析...................................................5

三、答辯分析...................................................6

四.時間節(jié)點分析..............................................6

五、程序分析...................................................7

六、證據分析..................................................8

七、詢問策略..................................................12

八、爭議梳理..................................................13

九、庭審提綱..................................................13

第二章：建工類庭前淮備............................................15

一、列明落實清單，收集對應材料...................................15

二、拆解訴訟要件，分析證明路徑...................................17

三、準備訴訟文件，完成立案程序..................................20

第三章：知識產權類庭前準備策略...................................21

一、檢查起訴狀是否需要變更.......................................21

二、證據是否有更改...............................................22

三、開庭前一周...................................................22

三、與法院溝通...................................................24

第四章：刑事庭審程序..............................................25

二、法庭調查之發(fā)問階段...........................................26

三、法庭調查之舉證質證階段.......................................28

四、法庭辯論階段.................................................30

五、最后陳述階段.................................................32

第五章：開庭最終檢查清單..........................................33

庭前準備實務手冊

第一章：民商事常見案件庭前準備

第一部分：庭前準備總則

一、庭前準備目的

1.1有備應戰(zhàn)C法庭是律師的戰(zhàn)場c毫無準備或不充分的準備，對律師而言無異干赤

膊上陣，在法庭上的反應只能憑本能、吃老本。這種狀態(tài)下的庭審效果可想而知。

1.2呈現最佳。即向法庭呈現律師對于案件事實的把握、對法律及其精神的深刻理解。在

法庭上臨時翻找案卷材料確定某個事實問題，不僅浪費各方的時間、使庭審拖沓，也

給法庭留下一種不熟悉案情的不良印象。如果當事人或相關人員在場，非常影響觀感。

反之，如果對于法庭的提問，哪怕是非常細節(jié)性的問題都可以清晰、準確回答，會讓

整個庭審節(jié)奏變得流暢、愉快，也會給旁聽人員很良好的體驗，讓當事人覺得受到重視。

13管理風險。刑法307條，永遠是懸在律師頭上的達摩克利斯之劍?，F在對于虛假

訴訟的打擊力度日益加大，律師在法庭上的關于案件事實的陳述，都應當具有一定的

證據支撐：可以是證據直接反應的內容，也可以是當事人自己告知的內容。如果是第

二種情況，則應當通過庭前準備工作進行相關的風險管理。

二、庭前準備原則

2.1全面。庭前準備時，不僅應看到對己方有利的內容,也要注意到不利的內容，甚

至更重視不利因素；既要看到有證據支持的事實，也要看到無證據支持的事實；對于

爭議焦點既要梳理出現有的法律規(guī)定，法律無明確規(guī)定的也要進行梳理。

2.2換位。與對方換位，假設自己是對方的代理律師，會從哪些方面對己方主張和觀點

進行辯駁；與法官換位，假設自己是承辦法官，為了查清案件事實，還會關注到哪些內

容。換位的目的，在于預設對方及法庭可能提出的觀點和問題，以便更好應對。

2.3細致。庭前準備再細都不為過。作為裁判者的法官，尚且有選擇性地看材料的空

間，但作為代理人的律師，并沒有c充分關注、留意到每一個方面和細節(jié)，方能對庭審

有更好的整體把控，從整體到細節(jié)都做到胸有成竹。

三、庭前準備的重點

一為事實，一為法律。這似乎是句廢話。但廢話往往是真理。既然法庭審理就是圍繞事

實與法律展開，庭前準備亦當如此。

四庭前準備的步驟

4.1閱卷。指對于案卷材料的通看、細看、多看。在此過程中挖掘事實，挖掘可能此

前沒發(fā)現的細節(jié)。

4.2檢索。是指通過互聯(lián)網查詢與案件相關的事實及法律、相類似裁判。

4.3詢問。是指對于己方當事人、證人、鑒定人員、專家輔助人的詢問。原則上，對于

己方當事人及證人的詢問，應制作詢問筆錄并由被詢問對象簽字；如無法當場詢問的，

也應通過電話、微信、電子郵件等方式進行詢問，并將詢問情況摘錄為筆錄。對于鑒定

人員、專家輔助人的詢問，主要應關注專門問題的相關知識，可以不制作詢問筆錄，

但應進行重點記錄以供備查、引用。

4.4調查。通常為對某一事項在行政主管部門或社會機構的辦理可行性以及辦理程序和

要求，例如已取得權屬證書的不動產如果增加了違章建筑能否完成權屬轉移登記及

其條件、程序，再如非集體組織經濟成員能否取得農村土地承包經營權，個性化的公司

章程能否在市場監(jiān)督行政主管部門進行登記備案等。

4.5查看。對于侵權責任糾紛案件、建設工程合同糾紛案件、土地承包經營權糾紛案件

等現場有價值的案件，應當進行現場杳看，并以拍照、錄制視頻等方式保留證據。拍

照時，應標注或記錄照片方向、位置、情況簡述等情況以備用備杳C

五、庭前準備的工作流程

5.1跟進法院親自調取的證據。不論是當事人申請調取的證據還是法庭依職權調取的

證據，法庭因種種原因都可能在庭前未通知當事人調取情況。為此，在開庭前，應向法

庭確認是否還自未向己方當事人出示的證據。如自，應提前掃描或復印，以免該證據

當庭出示時無法及時判斷是否應提交或無法充分發(fā)表質證意見而陷于被動。

5.2檢查己方證據原件、原物是否完整，如不完整應及時聯(lián)系當事人準備，并確保在

庭前完成原件、原物核對工作。

5.3確認訴訟參與人是否通知。除了己方當事人外，還應向法庭跟進是否通知到了己

方證人、鑒定人員、專家輔助人等訴訟參與人，如果法庭允許或要求己方通知，應及時

通知并在正式開庭前再次確認。

5.4確認鑒定人出庭費用、專家輔助人出庭費用等相關費用是否繳納。

5.5準備好起訴狀、答辯狀的電子版，刻錄為光盤或提前發(fā)送至法院指定郵箱，便于

提升書記員記錄速度、提升庭審效率。

第二部分：庭前準備分則

一、案情梳理

案情梳理，是指對案件情況做整體、全面、詳實的梳理，包含對主要事件的梳理和對細

節(jié)的核查。

1.1主要事件。案件從立案或接受委托至臨近開庭，往往經過了一段期間，此時對于案

情難免有遺忘、疏漏。整體性梳理案情可以幫助回憶起整個案情，加深對于案情的整體

熟悉c在對案情講行梳理時，要關注重要事件的時間節(jié)點、當事人、所做事項c同時，

應將案情梳理情況以較為便捷的方式形成成果，如按照時間排序的exl表格，或者以

時間為橫軸、事件為縱軸的事件流程圖表。

1.2細節(jié)核查。除了關注案情發(fā)生的主要事件外，還應結合具體案件情況，對于關鍵

案件事實（如民間借貸案件中的現金交付）的細節(jié)遂行梳理。如現有證據無法完整反

映的，應及時詢問當事人或證人。

二、訴求分析

訴求分析，是指分析原告所主張的事實、訴訟請求是否有明確的法律依據，應緊密結

合原告的訴訟請求、事實與理由而展開進行。

2.1主張的事實是否存在、是否有證據支持。每一個基本案件事實客觀上是否存在，

以及法律事實是否有相對充分的證據支撐。如為原告，若證據不充分，是否還可以通過

當事人出庭、追加其他當事人、申請調查取證、申請現場勘驗、申請司法鑒定等方式增

強法官內心確信。

2.2主張的訴訟請求是否有法律依據。每一項請求訴求請求是否明確、清晰，是否有

充分的實體法規(guī)定作為依據，即是否具有充分的請求權基礎；如無法律依據，是否有

法理等作為支持。

2.3主張的責任形式是否恰當。如主張多個被告承擔共同責任或連帶責任有無明確法

律依據；主張的責任承擔方式是否有明確依據且合理并具備可執(zhí)行性。

三、答辯分析

答辯分析，是指針對原告的訴訟請求可能提出哪些層面的答辯方案及相關意見，歸納

起來主要有如下幾種答辯方式（以原告起訴被告要求歸還借款100萬元為例）：

3.1法律事實。即對原告所主張的事實不予認可或不完全認可，如主張沒有發(fā)生過

100萬元的借款、或借款沒有交付、或僅交付50萬元。

3.2法律關系。認可客觀發(fā)生的事實，但認為雙方爭議的屬另外一重法律關系。如答

辯收到了該100萬元款項，但款項系股權投資款而非借款，且已經投入目標公司，轉化

為公司資產，原告取得股權。

3.3法律責任。認可原告所陳述的事實和法律關系，但認為原告主張的承擔責任方式

無依據。如主張按照約定不用還款100萬，而應歸還同價值的某種類物；或主張債務

已經權利人同意發(fā)生轉移。

3.4訴訟時效：如主張自五年前還款期限到后就未向義務人主張過權利，訴訟時效已

屆滿。

四.時間節(jié)點分析

該問題嚴格來說屬第5部分"程序事項"相關內容。但考慮到相關程序節(jié)點對于民事訴訟

的重大意義，應特別櫥里、關注以下期間：

4.1原告方起訴時間、交納訴訟費期限、法院指定的舉證期限；

4.2原告方增加、變更訴訟請求的時間、期限;

4.3被告方收到原告起訴材料時間、法院指定的舉證期限；

4.4被告方申請延期舉證的時間、期限；

4.5被告方提出管轄權異議的時間、期限及管轄權異議處理完畢后的舉證期限；

4.6當事人申請證人出庭作證、申請司法鑒定的時間、期限；

4.7被告方提出訴訟時效抗辯的時間、期限；

4.8證據保全的時間、期限；

關注以上程序節(jié)點的意義在于明確舉證期、答辯期進而判斷當事人提出各項申請、要求、

異議是否符合舉證期限的相關規(guī)定，或明確當事人提出的訴訟時效抗辯等關鍵主張是否符

合法律要求。

為避免遺忘，應當在收到用關法律文書或材料時，在空白處注明收文時間并及時跟蹤進

度。

五、程序分析

程序事項，是指根據個案情況，可以通過借助司法強制力而幫助己方完整舉證、增強

法官內心確信的程序，一般包括如下幾種情況：

5.1責令對方當事人提交書證。即在有初步證據表明對方當事人持有書證而不提交的

情況，可以書面申請人民法院責令對方提供。

5.2申請調取證據。對7己方卻因客觀原因無法取得的證據，依法申請人民法院調取，調

取證據申請可與證據保全結合使用。

5.3證據保全。除常規(guī)的為了防止證據損毀滅失而申請證據保全外，在某些特殊案件中，

還可以通過證據保全間接達到降低己方舉證責任的目的，以達到更好的舉證效果。

但申請保全的前提為對擬保全證據有比較客觀、準確的判斷，且應注意證據保全申請

不可濫用。

5.4申請現場勘驗。如證據、現場對查明案件事實有重要意義時，可以申請人民法院

對物證或者現場進行勘驗。具體可以結合前文現場直看部分。

5.5申請對方當事人本人出庭.雙方對干基本事實爭議較大、現有證據對己方不利的

情況，可以申請對方當事人本人出庭，以通過法庭詢問形式明確案件基本事實。

5.6申請鑒定人出庭作證。對于鑒定意見有異議的，可以申請鑒定人出庭接受當事人、專

家輔助人及法庭質詢。

5.7申請重新鑒定。對于符合《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的可以重新鑒定條

件的，申請重新鑒定。

5.8申請專家輔助人。如案件涉及到醫(yī)學、建筑工程等專業(yè)門檻較高的領域，可以申

請專家輔助人，以在專業(yè)性問題（而非事實問題）上更好地表達己方觀點、破除對方

觀點。

5.9申請追加當事人。如因某一方當事人的缺席導致法庭無法查清某案件事實且遺漏該

事實對己方不利時，應申請追加為相關當事人，并根據具體情形確認追加為被告還是

追加為第三人參加訴訟。

在提出前述申請前，除了遞交相應的書面申請文書外，通常還應與法庭提前當面或電

話溝通，簡明扼要闡述提出前述申請的原因、依據、以及相關請求的執(zhí)行可行性，爭取

取得法庭同意。

六、證據分析

6.1證據分析的意義：發(fā)掘事實、說服法庭。

6.2證據的標示：時間、當事人、名稱、頁碼。一般而言，進行證據分析前，應對證據的

基本要素進行標示。除證據名稱外，還應標示證據形成時間、證據來源（當事人）、并為

證據編寫頁碼。如系對方提交證據未標示上述要素的，應逐一標示，以便查找、引用，例

如"2018年1月1日，商品房買賣合同，張飛-萬科，P12-32",或標注名稱后以括號

注明其他要素。

6.3證據的摘錄：進行證據分析時，應以書面形式對證據主要內容進行摘錄，即應以1-2

句話概括證據主要內容，對于證據的中的重要內容，應按照100%忠實于原文的方式手動

摘錄。

6.4證據的分析：

證據分析可以圍繞證據來源、證據種類、證據形式、證據內容、證據證明力等方面進行分

析。

證據來源分析，是指對即證據的形成時間、地點、過程、保管證據的當事人及證據取得方

式等進行分析。

證據種類分析，是指對證據的法定種類進行辨識分析，即判斷該證據屬于書證、物證、視

聽資料、電子數據、證人證言、鑒定意見、勘驗筆錄、當事人陳述中的哪一種。

證據形式分析，是指對證據的文義形式、物理形式、原件/復印件進行分析。

證據內容分析，是指對證據的具體內容、文義、上下文、表述方法、內在邏輯、與其他證

據的關系等層面對證據進行分析。

證據證明力分析，是指對于證據的真實性、合法性、關聯(lián)性、證明目的進行逐一分析。

需要說明，對于證據來源、種類、形式、內容的分析為方法手段，均服務對于證明力的分

阮即在對證明力進行分析時，不允許僅闡述證明力而不闡述任何理由。除了注意對證明

力發(fā)表意見外，還應根據來源、種類、形式、內容四個層面的分析支持、強化對證明力意

見。

6.5幾種特殊類型的證據分析

6.5.1公證文書。盡管公證文書的證明力較高，但仍應秉持不迷信及適當利用原則進行分

析.公證文書只是證明某一事實在某一時點是客觀真賣的，并不一定可以達成舉證一方的

證明目的。

6.5.2鑒定意見。鑒定意見與公證文書一樣具有相對較高的證明力，但同樣應秉持不迷信

及適當利用原則進行分析?？梢酝ㄟ^對于鑒定方法、鑒定過程、鑒定檢材、論證、機構及

人員資質等方面，綜合分析鑒定意見的證明力。

6.5.3公安機關的詢問或訊問筆錄

公安機關的詢問或訊問筆錄（簡稱筆錄）是否可以作為民事訴訟證據有一定爭議，認為不

能作為證據的理由在于，根據《中華人民共和國保守國家秘密法》規(guī)定，筆錄屬于應俁密

范圍，且筆錄內容可能并未經生效裁判文書確認；認為可以作為民事訴訟證據的理由在

于，筆錄系公安機關依職權、按程序對相關人員所做，在公權力機關的嚴格程序下，相關

陳述可以反映案件事實，故可以作為證據。

即便認為筆錄可以作為民事訴訟證據，對于其證據種類亦未達成共識。有人認為屬于可

證，因其以書面記載內容反映案件事實；有人認為系當事人陳述，故具有不穩(wěn)定性，需要

其他證據佐證。

6.5.4通話錄音

未經通話人同意而采取的錄音，嚴格來說侵害了當事人的隱私權。但在通常情況下，不認

為達到了“嚴重侵害”的程度，故而在民事訴訟中仍被廣泛采用。對通話錄音進行分析

時，應結合儲存載體對其屬原件或復印件進行分析，結合是否有通話記錄佐證、以及通話

時間、通話時長、主被叫號碼與通話記錄、儲存內容是否一致發(fā)表意見。整體而言，對通

話錄音的證明力進行駁斥不難，但鑒于通話錄音對法官自由心證影響較大，應充分結合前

述分析要素對通話錄音的證明力進行充分說明。

6.5.5一方當事人擬制并簽字或蓋章的函件、說明、文件等。嚴格來說，該類證據屬當事

人一方陳述，證明力較弱，不能單獨作為定案依據C

6.5.6形成于境外的證據，應審查是否經過相應的公證、認證程序。

6.5.7外文證據,應審查是否經過翻譯公司譯為中文且外文與中文譯本是否一致。

6.5.8單位證明，是否由單位負責人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印

章；必要時可以要求相關人員出庭說明情況。

6.6證據分析與舉證事項/質證意見

6.6.1包含關系。證據分析是對證據所做的全方面的分析，既包含了對己方有利的內容，

也包含了對己方不利的內容。故而，并非要將證據分析的意見全作舉證說明或質證意見。

同時，證據分析中有主有次，即便是對己方有利、對對方不利的內容需要事無巨細全部闡

述，而應圍繞爭議焦點進行一定篩選，避免重點意見被掩蓋。

6.6.2己方證據明顯瑕疵的處理。如甲方證據存在無原件、原物，或形成時間缺失、有修

改痕跡、證據之間存在矛盾等明顯瑕疵，且該瑕疵是可以得到合理說明的，應主動告知、

陳述，以避免對方的持續(xù)糾纏。

6.6.3對方證據存在瑕疵的處理。對于對方證據的質證，應有的放矢。不要讓法庭形成對

己方雞蛋里挑骨頭的印象。如因區(qū)分主要證據與次要證據、直接證據與間接證據、證明力

強的證據與證明力弱的證據等，有針對性、有主有次地進行質證，以避免質證意見的重點

被掩蓋、稀釋。

七、詢問策略

7.1詢問對方當事人提綱

詢問提綱應圍繞案件事實進行，但在設置提綱時，角度與法官發(fā)問有所區(qū)別。法官發(fā)問的

目的是了解全部事實，而己方詢問對方當事人是為了讓對方陳述對己方有利的事實或暴露

此前其他證據中不真實的內容.為此，設置詢問提綱時，應盡量確保對方當事人的回答要

么在意料之中，要么會陷入兩難；對于完全不知對方會作何回答的問題，一般不建議列人

詢問提綱。如果對方當事人可能作虛假陳述，則問題要盡量細致。

7.2詢問證人提綱

詢問證人提綱主要由以下四部分內容組成：證人的身份及證人與各方當事人的關系；書面

證人證言(如有)的形成過程；證人知曉案件事實的途徑；具體案件事實。

7.3詢問鑒定人提綱

可以委圍繞以下幾個方面詢問鑒定人：

(1)鑒定人工作小組的成立情況、人數、分工、參與鑒定工作情況，鑒定人及鑒定人員

的資質情況；

(2)鑒定的程序、大致工作流程；

(3)鑒定方法的采用和鑒定方案的合理性依據；

(4)鑒定材料或檢材的來源及運用情況；

(5)鑒定意見中援引的數據來源或計算依據及其運用、分析；

(6)其他對于鑒定意見有重大影響的相關事項。

7.4設問-預答提綱

從對方代理人及法官的角度，預設對方及法庭可能提出的問題清單，并提前準備好答案，

做到了然于胸。法庭詢問的目的通常是為了強化對某一案件事實的確認、影響或強化法官

自由心證，故對方或法庭提出的問題，可能是證據中已經反映出來的，也可能是證據尚未

反映出來的，所以對于關鍵事實均應納入設問-預答提綱。

八、爭議梳理

8.1爭點梳理應圍繞法律關系構成、著眼于責任承擔展開.例如，如系合同糾紛，爭

議焦點一般要圍繞合同性質、合同當事人、當事人的權利義務內容、合同履行情況、

違約責任、承擔責任主體等方面展開。如系侵權責任，一般應圍繞是否存在違法行為、是否

存在損失、損失的確定是否有明確依據、違法行為與損害之間是否有因果關系、當事

人對于損害結果有誤過錯以及承擔責任的主體等方面進行。

8.2爭點與辯論意見的關系。應注意，仕進行爭點梳理后，應一并形成書面代理詞的

逐字稿。但該逐字稿僅為備用，通常不應當庭提交。庭后應基礎上根據庭審情況（含庭

上發(fā)表辯論意見情況）進行調整、修正后另行提交。

九、庭審提綱

庭前應按照民事訴訟的程序，預設庭審提綱。一般而言，庭審提綱應包含以下內容：

9.1當事人身份信息

庭審筆錄上除了準確錄入各方當事人信息外，還應預留相應空位，用于記錄各方當事人或

代理人姓名。如系公民代理的，應注意是否符合民事訴訟法及其司法解釋對于公民代理的

范圍、條件要求，并履行相關的委托、證明手續(xù)。

如當事人為外籍人員，應詢問中文聽說讀寫能力，并詢問是否需要翻譯；如有需要，應及

時告知法庭。

在該部分提綱中，還應在當事人及代理人的聯(lián)系方式處預留空白，開庭時注意記錄，以便

庭外溝通。

9.2原告訴求、事實與理由。原告訴求部分應從起訴狀上全文、如實抄錄。如已經有完整

的書面案件分析意見，對于事實與理由部分，可以簡寫或略記。但應注意預留一定空白，

便干當事人當庭變事訴訟請求、事實理由時記錄.

9.3被告答辯一原告針對被告答辯的補充意見。如代表原告，應對被告答辯意見做一定

預設和簡要提示，并提前擬定相應的補充陳述意見；如代表被告，應提前擬定詳細的答辯

狀，分別準備由當事人簽字或蓋章確認的紙質版及刻錄為光盤的電子版。

9.4舉證和質證

在前面證據分析的基礎上，對舉證說明和質證意見按照一定邏輯順序進行整合，作為最終

的質證意見。需要注意，該質證意見僅為預設，如果當事人當庭提交的證據形式與預判存

在差異的，應快速對質證意見進行調整。同時，應對對方的質證意見進行預設，并提前準

備相應的補充陳述意見。

9.5法庭詢問。即抄錄前文所述對當事人、證人、鑒定人等的相關詢問提綱。

9.6事實方面的補充。該部分應留白，根據庭審具體情況進行闡述。

9.7辯論提綱。此處應按照前面整理的爭議焦點,以多級標題形式列明辯論意見提綱，以

使發(fā)表辯論意見時既不給人照本宣科的生硬感，也不致遺漏爭議焦點或意見。如果法庭當

庭總結的爭議焦點與此前預設不一致的，應及時快速調整。

9.8最后陳述。一般而言，不建議在最后陳述時簡單說"請支持原告訴求""請駁回原告

訴求”，該種陳述沒有任何意義。最后陳述階段可以闡述一下三方面的內容：（1）因為

法官的打斷或對方代理人的干擾而未及闡述的辯論意見，但應注意簡明扼要；（2）法

理，如某訴求在法律上并無明文規(guī)定時，可以從法理角度闡述；（3）通常的公平正義,

乃至法經濟學、社會秩序、倫理等，但應注意簡明扼要，不過分發(fā)散。

9.9法律依據。對法律依據的整合應不同于案件分析時，案件分析時注重全面性，但此處

摘錄法律依據時應以精準為原則，一般控制在一頁紙，以便在庭審時快速、準確引用及陳

述C

十、庭前輔導

10.1是否讓當事人本人參與庭審。首先應就當事人的語言表達能力、反應靈敏程度

等情況作綜合評估，并征詢當事人的出庭意愿，給予是否出庭的相關建議。一般而言，當

事人出庭的目的白—：一為闡述現有證據中無法證明的案件事實；二為闡述相關行業(yè)

的專業(yè)知識或慣例，以更好地說明案件事實。如達不到目的之一，一般不建議出庭。

10.2輔導要點。庭前情導應告知當事人大致的庭審程序，尤其是法庭會要求當事人

本人進行相關陳述的事實，可以向當事人提示提前準備的法庭詢問提綱中對方代理人

或法庭可能詢問的問題，讓當事人回顧事實、做好準備。

第二章：建工類庭前準備

一、列明落實清單，收集對應材料

根據客戶介紹的背景情況和初步材料，向客戶出具該類型案件的摸底調查清

單，列明需要客戶落實的問題及收集的材料，再根據個案情況填充特殊問題。

代理人就像一位醫(yī)生，根據客戶反饋的“病癥"提供"方子"，并進行針對性

"抓藥"。

1、收集案件材料應全面、客觀

在收集案件材料時，代理人應引導當事人盡可能提供與涉案相關的全部材料，

由律師進行篩選。以免出現當事人自認為A證據與本案無關，沒必要提供；又

或B證據不利于己方，不予示人等影響訴訟框架設計的情形。若原告拒絕配合，

作為代理律師有必要進行書面提示，說明如果出現未盡的事實，會出現相應的

法律風險。從客戶的立場出發(fā)，代理人應最大程度地減少溝通成本以及理解負

擔。這就要求在向客戶提供落實清單時，指向應當明確、具體。譬如，

"請貴司落實貨款支付情況,并提供銀行轉賬憑證、銀行匯款回單或收款方出具

的收款確認書等"顯然比"請貴司提供支付貨款的相關證據”更加明確，減少客

戶理解負擔，以及溝通成本。

2、梳理事實背景應準確、有序

初次拿到案件材料后，常習慣于以時間為主線梳理大事記，從案件事實發(fā)生的

初始時間到訴訟階段進行全面的羅列和說明，盡可能反映案件發(fā)展全貌。

這樣做有兩個目的：一是，在梳理過程中，可能會發(fā)現前期未留意的重要事實

或疑點問題；二是，代理律師需要對案件基本事實及當事人之間的法律關系了

如指掌，這是庭審中發(fā)揮應變能力的基礎。

對于大事記的表達方式，可以借助圖表、幕布等實用工具進行呈現，清晰且有

序。

對于大事記表格來說，建議濃縮為"五列N行"，五列為序號、日期、事

項、主要內容及說明，并就重要事實進行高光標識，可參考下表：

序

日期事項主要內容說明

1.項目名稱：

2.開工日期：現項目名稱變更

A公司與B公司簽訂

1X時點3.竣工日期：為：

《建設工程施工合同》

4.總價款：

2V時點

3z時點

二、拆解訴訟要件，分析證明路徑

在訴訟策略框架下，拆解訴訟要件，如核查訴訟主體、確認訴訟管轄、設計訴訟

請求、評估訴訟風險等。

1.核查訴訟主體

1.1誰起訴

通常情況下，起訴主體不難判斷，但切忌想當然地以客戶為原告。例如，有的關

聯(lián)公司之間名為兩塊牌子，實為一套人馬的情況，起訴時需要嚴格區(qū)分權利主體

已確定適格的起訴主體。

2.起訴誰

首先核查被告主體是否適格，可在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)確認訴訟主體存續(xù)

狀態(tài)以及相關工商信息.

若客戶訴請是實現債權類的案件，還需核杳相對方的涉訴情況、失信情況、財產

情況等，上述信息將直接影響財產保全申請，乃至訴訟策略的制定。

2、確認訴訟管轄

管轄是訴訟法中一項重要的制度，解決各級人民法院和同級人民法院之間受理第

一審民事案件的分工和權限的問題。

首先，確認該案是否適用專屬管轄（《民事訴訟法》第三十三條、《最高人民法

院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第二十八條）。

若是專屬管轄，則可在此基礎上繼續(xù)確認級別管轄問題（根據《最高人民法院關

于調整高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標準的通知》，結合

當事人住所地是否在同一省級行政區(qū)劃，以及具體案件的標的額予以確認。）

若不是專屬管轄，則需要確認地域管轄。就地域管轄而言，原則上為"原告就被

告"，但也存在例外情形，需要參考不同糾紛類型進行判斷。

法規(guī)依據：《民事訴訟法》第三十三條下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬

管轄：

（一）因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄;

（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；

（三）因繼承遺產糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所

在地人民法院管轄。

最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第二十八條不動

產糾紛是指囚不動產的權利確認、分割、相鄰關系等引起的物權糾紛。農村土地

承包經營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛、政策性房屋買

賣合同糾紛，按照不動產糾紛確定管轄。不動產已登記的，以不動產登記簿記載的

所在地為不動產所在地；不動產未登記的，以不動產實際所在地為不動產所在地。

3、設計訴訟請求

訴訟請求的設計以確定請求權基礎為前提，即確認當事人享有何種權利、各方之

間形成何種法律關系，以及相關法律依據是什么。簡言之，"誰向誰，依據何種

法律規(guī)范，主張何種權利?！?/p>

以建設工程合同糾紛案件為例，訴訟請求為：請求被告支付工程款及利息。

第一步：確定支付工程款及利息的約定,是驗收合格之日？竣工結算之日？還是資

料移交之日？

第二步：根據《新建工司法解釋》第9條及《民訴法司法解釋》第112條的規(guī)

定，固定證據加以證明。

第三步：根據《新建工司法解釋》第27條，確認利息計付起算日：

另外，在設計訴訟請求時，可以考慮借助《最高人民法院民事案件案由適用要點與

請求權規(guī)范指引》。該文件以案由體系為框架，列明了主要適用的法律規(guī)范，有

助于區(qū)分權利類型、權利性質，明確權利請求的基礎。

三、準備訴訟文件，完成立案程序

訴訟文件的準備可以區(qū)分為程序性文件與實體性文件兩種。

1、程序性文件

程序性文件可參考下表，在此就一審民商事案件常規(guī)立案材料進行一般性列舉

說明，具體的立案要求建議提前咨詢受訴法院的立案庭，尤其是外地立案情

況，除上文列舉的材料外，還應關注訴訟財產保全、訴訟費用的繳納方式等問

題。

程序性文件

原告為法人原告為自然人

1營業(yè)執(zhí)照副本復印件（蓋公章）

2法定代表人/負責人身份證明（蓋公章）身份證復印件

3法定代表人/負責人身份證復印件

4被告主體存續(xù)證明（如有），在企業(yè)信用信息查詢系統(tǒng)中打印基本信息即可。

5授權委托書（蓋公章）授權委托書（簽字捺?。?/p>

6律師事務所出庭函

7代理人律師證復印件

2實體性文件

2.1.民事起訴狀

訴狀的要素包括：原告、被告、訴訟請求、事實與理由、管轄法院。我們前期對

訴訟要件的拆解的工程中，已完成了調查和研究，可以直接填寫訴狀。

其中，事實與理由部分，在結構上應當邏輯清晰，從核心觀點展開討論；在措辭表

達上應當精準凝練。以建設工程案件為例，一般情況下起訴狀的體量可控制在一

頁半。

2.2.證據清單及主要證據

組織證據材料并起草"證據清單”是該階段工作的重點。

立案時的證據標準是能夠完成立案，即訴狀里有支持法律關系的證據、原被告主

體的證據，以及級別管轄和地域管轄正確。理論上，具有一份施工合同即可完成建

工案件的立案工作。根據案件不同情況，為了在法官拿到案件時擴大我方作為原

告首先提交訴狀與證據的“先手"優(yōu)勢，可以適蘭提供一些壓倒性且被告手中有的

證據，比如結算書、催款函等。

第三章：知識產權類庭前準備策略

一、檢查起訴狀是否需要變更

1、原被告的主體信息是否有變更

如尋找如何找到股東擔責的證據，發(fā)現公司被告在庭前進行了簡易注銷，我

們可向法院申請追加該公司股東為該案被告，最終法院判決認定該公司未經

法定清算程序，故作為其股東應當就其侵權行為承擔賠償責任。2、權

利狀態(tài)是否發(fā)生變更

在知識產權案件中，審杳原告訴訟主體是否適格主要看原告是否有權利提起

訴訟。具體到商標侵權案件中，主要審查原告是否是注冊商標權人、未注冊

馳名商標權人、商標被許可人（注意區(qū)分獨占許可、排他許可、普通許

可）。在起訴之時，原告有權利提起訴訟是毋庸置疑的（要不然也不會被受

理立案），但如果立案時原告是商標權人，訴訟期間權利商標發(fā)生了轉讓，

而本案的侵權行為一直在持續(xù),那轉讓人僅能就轉讓之前的侵權行為主張賠

償"I。在此情況下如果需要對轉讓之后的侵權行為主張賠償，則需取得

受讓人的授權（授權內容為授權提起訴訟并代為收取賠償款）或者讓受讓

人直接以共同原告身份參與訴訟。

二、證據是否有更改

01.是否有遺漏證據未提交

02.是否有新的證據要補充

03.客戶原件準備清單

04.證物準備

三、開庭前一周

1、與客戶溝通

1.1.核直證據原件情況以及原件交接表

準備開庭了，客戶也把原件材料交到我們手上了，這時我們需要再次

核實客戶拿過來的材料是否為原件，是否和我們的證據一致（例如我

們的證據是2015年廣東省著名商標認定證書，而客戶給我們的是

2018年的廣東省著名商標認定證書,則明顯不符合）.核查完畢之

后牢記要根據原件接收情況制作原件交接表并給客戶進行確認，要不

然后面因為原件缺失問題，你回憶起交接時就沒有這份材料覺得很冤，你

猜猜客戶會不會也覺得你很冤，弄不好分分鐘自己也要成為被告。

另外對于一些缺少原件的證據，我們也要另辟蹊徑去找到相關佐證，

例如待證的事實是否為生效判決確定的事實,發(fā)票是否可以驗證等，

最終有的證據實在找不到原件，我們則需評估該份證據缺失的風險及時

告知客戶，做到有的放矢。

1.2.重要事實確認

訴訟是一項非常嚴肅且非常嚴謹的活動，作為代理人在庭上的每一句發(fā)

言都與當事人利益攸關，因此當我們對案件中某些事實不甚了解時，切記

要與當事人進行書面確認，以防因為自己的發(fā)言導致當事人陷入不利之

地。

1.3.調解意愿確認

調解是庭審必經的一個環(huán)節(jié)，法官通常會在庭前或者庭后組織雙方進行

調解，所以作為代理人還是要在庭前詳細了解當事人的調解意愿，如

果雙方都愿意調解且調解成功，那就連庭審都不用準備了。

1.4.是否旁聽

如果當事人希望親自到庭旁聽，那么我們就要注意向法院咨詢是否允許

當事人旁聽，因為疫情防控政策的原因，有些法院可能會嚴格控制到

庭人數。如果法院回復可以，那我們就需要將防疫政策以及要攜帶身

份證等要求告知當事人，以免出現人到了法院卻因為核酸或者沒有證件

無法進入法庭的"車禍”場面。

三、與法院溝通

2.1.是否如期開庭

疫情當下，時勢瞬息萬變，提前打電話和書記員溝通案件是否如期開

庭，如若不然到了法庭卻被告知庭審取消豈不悲哉，本地法院開庭可

能就是來回兩個小時，要是跨省進行開庭可能就是要在機場暗自神傷了。

2.2.對方出庭情況或者有提交材料

跟書記員確認如期開庭后，還需要咨詢一下案件材料的送達情況、對方

是否有提交材料、對方是否有委托代理人o如果存在公告送達的情

況，被告可能會缺席，此時庭審的對手分分鐘變成法官（缺席審理時，法

官可能會把自己代入被告身份），庭審準備也要對此有所準備。另外還

需要問對方是否有請代理人，應訴能力如何，提交了什么材料，讓書

記員盡快安排送達，畢竟開庭前的時間彌足珍貴，早點知道對方的出招，

知彼知己才能百戰(zhàn)不殆C

2.3.法院疫情防控措施

異地開庭免不了要問清當地法院的防疫措施，是否需要核酸檢測。

2.4.咨詢是否需要提供起訴狀、答辯狀、證據清單、質證意見等文件的電

子版本

一般來說，為了方便法庭記錄，節(jié)約庭審時間，法院都會要求雙方提交

相關文書的電子版，但有些法院語音識別系統(tǒng)比較先進，可能就不需要。

第四章：刑事庭審程序

一、庭前準備

1.告知當事人被帶上法庭后所處的位置。其面對正前方的是審判人員,合議庭一般為三名

法官或法官和人民陪審員組成（特殊合議庭可能是七名審判人員組成）,居中的是審判

長，當事人與法官之間的是法庭書記員。當事人左側席位是公訴人的位置，辯護人席位在

當事人的右側，如果是多名被告人和多名辯護人的，注意尋找到被告人自己辯護律師所處

位置，便于庭審互動交流。

2.庭審活動正式開始前，法官會核實被告人的身份事項、政治面貌，采取強制措施的方式

和時間，以及是否受過刑事處罰等，并會詢問起訴書副本是否收到以及何時收到，如果被

告人記不清收到起訴書時間的話，只要回答收到副本時間是否超過十天了，因為法律規(guī)

定，起訴書副本應在開庭前十日內送達給被告人。

3.法官會告知被告人有權對審判人員、書記員、公訴人以及鑒定人員和翻譯人員申請回

避。當然，申請回避的理由是被申請人與本案有利害關系，可能會影響本案的公正審理，

否則不要輕易提出回避申請。

4.法官會告知被告人享有為自己辯護的權利。就是做有利于自己的辯解，辯駁公訴人對自

己的指控，以及對相關不利于自己的證據進行辯解的權利。

5.法官會告知被告人有調取新的證據、申請通知新的證人到庭、申請重新鑒定或者勘驗的

權利，還有法庭辯論終結后作最后陳述的權利。

6.法官會告知認罪認罰的相關規(guī)定，并會審查已簽署的認罪認罰具結書的自愿性。辯護人

建議，如果自愿簽署了認罪認罰具結書的，一般不輕易反侮，除非認為反悔使裁決更有利于

自己。

二、法庭調查之發(fā)問階段

首先是公訴人宣讀起訴書，隨后法官會詢問當事人宣讀的起訴書與你收到的起訴書副本內

容是否一致，并會詢問對起訴書所指控事實有無意見。辯護人建議，如果已經認罪認罰

的，則基本事實和定性、量刑方面當事人不宜多說什么。如果事實、證據方面或者定性、

量刑方面有什么不同觀點，還想進一步多爭取更好的判決結果，由辯護人代為發(fā)表意見更為

穩(wěn)妥。如果未作認罪認罰的c可以概括性的表達自己的意見。例如，不認為自己犯罪或不

構成此罪，或起訴書指控事實不清等。

其次是進入到法庭發(fā)問階段，要提醒當事人注意以下幾個問題：

1.發(fā)問順序是,先由公訴人發(fā)問，然后是被告人的辯護人發(fā)問，接著是同案犯的辯護人發(fā)

問，最后由法官發(fā)問。

2.公訴人或其他辯護人以及法官發(fā)問時，一要思想集中聽清問話內容，沒聽清不要盲目或下

意識的回答，可以請發(fā)問者再說一遍；二要注意揣摩發(fā)問者的問話意圖，注意發(fā)問者的問

題是否有誘導性，措辭是否有歧義等。當覺得發(fā)問者發(fā)問的前提或描述的事實不客觀

時，當事人應予指出，防止落入發(fā)問者設計的陷阱。當發(fā)問的一些事實，如時間、數額、原

話當時怎么說的等記不清或不知道如何回答時，可以說不知道或記不清為由不做正面回答。

3.對于當庭回答的內容如果與之前的供述材料明顯不一致的，要有個合理的解釋，并且要申

明，不一致之處以之前筆錄為準還是以當庭所述為準。如果以當庭所述為準，公訴人可

能會說當事人翻供，認罪態(tài)度不好。但這不要緊，刑訴法和司法解釋規(guī)定了，不是當然以

在公安和檢察院說的為準，而是以哪種說法與其他證據可以相互印證為原則。

4.自己的律師所發(fā)問的內容，應當在庭前會見時要充分的交流，避免答非所問，甚至搞出

烏龍來就尷尬了.當然，并不是要求當事人說假話，欺編法庭.辯護人盡量用最簡潔、通

俗易懂的話語進行發(fā)問，好讓當事人準確的明白發(fā)問的意圖。

5.當別人重復發(fā)問的問題或刨根問底式連環(huán)發(fā)問的，可以拒絕回答并簡要說明理由。當公

訴人或他人不滿意被告人的回答而威脅被告人要端正態(tài)度或讓你考慮后果時，如果被告人

當庭的回答確實是內心真實想法，被告人也可以反駁道："尊敬的XXX,我既然回答了您

不滿意，您想讓我怎么說，您告訴我好嗎？"甚至還可以補充到："公安人員就像您這樣

審問我的，不按他們的意見說，就是我不老實?！?/p>

6.注意保持和自己辯護人的眼神互動，尤其是自己陷于被動，被發(fā)問者窮問不舍時，更要

尋求自己律師的幫助，當然辯護人也會適時主動介入為自己的當事人救場的。

7.對質發(fā)問，就是被告人可以要求當庭面對同案犯進行對質性的發(fā)問，當然實踐中一般由辯

護人在同案犯均在場時，可以就某一特定具體事實分別向幾名被告人對質發(fā)問。

三、法庭調查之舉證質證階段

法庭發(fā)問結束后進入舉證質證階段，即首先由公訴人舉證，被告人、辯護人進行質證。其

次，由被告人、辯護人舉證，公訴人進行質證。具體注意以下幾點：

1.公訴人將指控被告人及同案犯犯罪的全部證據向法庭出示并說明證明目的，這其中包括

事實和量刑方面的證據都會出示，大致概括起來就是起訴書上所列證據清單。因此，在開

庭前要熟悉起訴書中所列證據，在法庭上要高度思想集中聆聽公訴人具體出示的證據并關

注公訴人是為了證明什么，公訴人會提前說明是綜合舉證i不是分類舉證或者一證一質C

2.無論哪一種舉證方式，主審法官在公訴人舉證每告一段落后，會問被告人對所舉證據有無

質證意見，辯護人考慮到質證的專業(yè)性較強，要運用各種證據規(guī)則進行質證，因此，建議

當事人不發(fā)表具體質證意見，可以向法官表示以辯護人質證意見為準。

3.除已認罪認罰的外，當事人可以對相關事實方面的證據，尤其是被告人供述、證人證

言、受害人陳述等言詞證據發(fā)表質證意見，特別是其中與事實不符但對己不利的言詞提出

反駁意見，對自己在公安或檢察機關所述不認可的，要做出合理的解釋。比如有無被刑訊

逼供、有無被脅迫、有無疲勞審訊、有無允許閱讀核對后簽字等等。這部分意見只有當事

人作為案件親歷者首先提出異議，辯護人才好跟進發(fā)表更專業(yè)的質證意見，這就要求加強

被告人和辯護律師的庭前溝通和庭上互動。

4.質證結束后，由被告人或辯護人舉證，公訴人進行質證，對自己辯護人提出的證據原則

上是基于有利被告人提出的，所以被告人對這類證據一股表示不持異議。但要注意的是，

如果是同案犯及其辯護人出示的證據則要注意他們的證據內容和證明目的是否與自己有利

害沖突，比如，一份新的證言說到不是同案犯拿刀砍人的，看到是你拿刀砍的人。對這樣

的證據，被告人必須拿出明確態(tài)度，如果不是自己拿刀的，就堅定的說沒拿刀，甚至可以

情緒略帶激動，能進一步合理解釋的，就進一步解釋給法官聽。法官憑經驗對被告人察言觀

色來進一步判斷被告人解釋的真實性和合理性。

5.控辯雙方舉證質證完畢后，法官會詢問是否申請調取新的證據，申請重新鑒定、勘瞼

等c被告人如沒有特別想申請的，可以說不申請，由辯護律師來杷控是否申請C

四、法庭辯論階段

法庭辯論是整個庭審活動中對抗性最強的環(huán)節(jié),是控辯雙方就本案攻防大戰(zhàn)的最后"勝負

手"，之前所有的訴訟活動都是為現在的“唇槍舌劍”而準備的，最終的目標是查明事

實，正確適用法律，身為被告人顯然也是本階段的重要參與者，辯護人認為應注意以下幾

方面：

首先是審判長宣布進入法庭辯論階段，先由公訴人發(fā)表公訴意見，就是結合全案證據及今

天庭審情況，在起訴書卻出上做適當調整后，發(fā)表認為被告人罪重、罪輕，此罪與彼罪的

意見，并建議法院在一個什么幅度范圍內判處刑罰。隨后是由被告人依序做自我辯護，最后

由辯護律師發(fā)表辯護意見，完畢后視為一輪辯論結束。一般法官主持控辯雙方依序循環(huán)進

行兩輪辯論。

其次，考慮到法庭辯論對抗性較強，對專業(yè)性、邏輯條理性要求較高，司法實踐中一般被告

人不直接先行自我辯護，而是委托辯護律師發(fā)表辯護意見，當事人可以在第二輪就辯護律

師未涉及到的進行必要補充。針對案件爭議較大，且未作認罪認罰的被告人如果想先由

自己做辯護的，當然可以，但不宜全面展開，應突出重點發(fā)表意見，可以考慮從以下幾個

方面發(fā)表：

1.關于起訴書和公訴意見指控被告人實施的違法行為是否真的做了，要有個明確表態(tài)，如

指控你的i韋法行為沒有做,那么辯護人建議圍繞漢么幾點來說：

①事發(fā)當時你不在現場,或雖在現場但未參與他人違法犯罪活動，甚至不知道他們干的

是違法的事，而被告人在現場干的事是基于正當理由而做的，被告人所做的事是正當的民

事行為，或者是單位分派的履職行為，自己從來不認為也未懷疑過自己涉案行為的不正當

性，自己的行為符合社會一般公眾認知的合理性。

?關于別的同案犯供述中指