經(jīng)濟法案例分析題

經(jīng)濟法案例分析題

【案例1】

1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)

議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：(1)甲以貨幣出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元,

經(jīng)其他三人同意,丙以勞務折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；(2)甲、乙、丙、丁

按2;2;1;1的比例分配利潤和承擔風險；(3)由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙

企業(yè),其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務，但簽訂購銷合同及代銷合同應經(jīng)其他合伙人同

意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限6

合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：

(1)1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人A公司簽訂了代銷合同,

乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示

對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。

(2)2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。

2000年3月，合伙人丁撤資退伙c于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙,戊出資4萬元。2000

年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務24萬元要求合伙企業(yè)的

現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔連帶清償責任。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒

絕承擔清償責任6戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任,

(3)執(zhí)行合伙事務的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于2000年4月獨自決定聘任

合伙人以外的B擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為C公司提供擔保。

(4)2001年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中,無法清償D公司的到期債

務8萬元.D公司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴，D公

司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額e

要求；

根據(jù)以上事實，回答下列問題：

(1)甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。

(2)丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向A公司償還了24萬元的債務，丁可

以向哪些當事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？

(3)戊的主張是否成立？并說明理由。

(4)甲聘任B擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為C公司提供擔保的行為是否合法？

并說明理由。

(5)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定

對乙進行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由6

(6)合伙人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應符合哪些條件？

【案例1答案】

(1)甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,

合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情

的善意第三人6在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但A公司為善意第

三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同有效.

(2)丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙

企業(yè)債務,與其他合伙人承擔連帶責任.如果丁向A公司償還了24萬元的債務，丁可以

向合伙人甲、乙、丙、戊進行追償，追償?shù)臄?shù)額為24萬元，

解析：退伙人丁(對外)對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務承擔連帶責任，但在合伙

企業(yè)(內(nèi)部)對合伙企業(yè)債務不承擔清償責任。

(3)戊的主張不成立.根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企

業(yè)的債務承擔連帶責任。

(4用聘任B擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為C公司提供擔保的行為不符合規(guī)定。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，以下

事項必須經(jīng)全體合伙人一致同意：①處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；②改變合伙企業(yè)的名稱；

③轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；④向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更

登記手續(xù)；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的

經(jīng)營管理人員；⑦依照合伙協(xié)議約定的其他事項。

(5)合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法

院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際

發(fā)生之日為退伙生效日。

(6)合伙人丁屬于通知退伙e根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應滿足以

下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；②合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務執(zhí)

行造成不利影響；③應當提前30日通知其他合伙人.

【案例2】

A股份有限公司(本題下稱“A公司")于1999年8月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股

票并在深圳證券交易所上市交易。A公司2001年度的有關(guān)資料如下：

(1)為擴大經(jīng)營渠道,A公司經(jīng)批準于2001年1月成立一家分公司兼營裝飾材料業(yè)

務，并由董事包某兼任該分公司經(jīng)理.2001年2月，包某代理甲公司從外國進口一批新

型裝飾材料，并以甲公司名義全部銷售給乙公司°包某從此項交易中獲利5萬元.

(2)A公司董事會于3月11日召開會議，公司共有董事9人，有5人親自出席。列

席會議的一名監(jiān)事向會議提交了因故不能出席會議的董事甲出具的代為行使表決權(quán)的授權(quán)

委托書，委托該名監(jiān)事代為行使表決權(quán)。該次會議主要討論通過了三項議案；①決定解聘

其會計師事務所；②決定解聘裝飾材料分公司經(jīng)理包某，并由副董事長李某兼任該分公司

經(jīng)理的決議；③由于獨立董事楊某連續(xù)3次未親自出席董事會會議，董事會決定撤換楊某，

并補選張某擔任A公司的獨立董事，任期為6年。會議結(jié)束后，所有決議事項均載入會議

記錄，并由董事長和記錄員在記錄上簽名.

(3)A公司于6月20日召開股東大會年會,并以普通決議方式通過了三項議案；①

決定發(fā)行公司債券；②決定回購本公司的股票；③通過了董事會擬訂的虧損彌補方案。

要求:

(1)根據(jù)上述要點⑴所述內(nèi)容,說明包某的行為是否合法?并說明理由。

(2)根據(jù)上述要點⑵所述內(nèi)容,說明列席董事會會議的監(jiān)事接受董事委托行使表決

權(quán)、董事會作出的決議以及會議記錄是否存在不當之處?并說明理由。

(3)根據(jù)上述要點⑶所述內(nèi)容，說明股東大會通過的決議是否符合法律規(guī)定?并說

明理由。

【案例2答案】

(1)包某的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的董事、經(jīng)

理不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務，否則其所得收入歸公司所有，并可

日公司給予處分。

(2)①列席董事會會議的監(jiān)事接受董事委托行使表決權(quán)的作法不符合法律規(guī)定。根

據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的董事因故不能出席會議時，可以書面委托其他董事

代為出席，但書面委托中應當載明授權(quán)范圍.在本題中，因故不能出席董事會會議的董事

只能書面委托其他董事代為出席，而不能委托列席會議的監(jiān)事。②公司董事會解聘會計師

事務所的決定不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，上市公司解聘或者續(xù)聘會計師事

務所由股東大會作出決定。③"解聘裝飾材料分公司經(jīng)理包某，并由副董事長李某兼任該

分公司經(jīng)理的決議“不符合法律翔定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,董事會有權(quán)聘任公司總經(jīng)

理，根據(jù)總經(jīng)理的提名,聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；但副經(jīng)理、財務負責人

以外的管理人員由息經(jīng)理聘任或者解聘。@撤換、補選獨立董事的決議不符合法律規(guī)定。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨立董事由上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行

股份1%以上的股東提名，由股東大會選舉決定6在本題中，對于連續(xù)3次未親自出席董

事會會議的獨立董事楊某，董事會可以提請股東大會予以撤換6此外，獨立董事的任期為

3年。⑤由董事長和記錄員在會漢記錄上簽名不符合法律規(guī)定6杈據(jù)《公司法》的規(guī)定,

股份有限公司董事會的會議記錄由出席會議的董事和記錄員簽名。

(3)股東大會以普通決議方式通過"發(fā)行公司債券二〃回購本公司股票"兩項議案不

符合法律規(guī)定6根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司如發(fā)行公司債券、回購本公

司股票應當由股東大會以特別決議通過。

【案例3】

A股份有限公司體題下稱"A公司")于1997年8月登記設立，1997年11月向社

會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為L5億股(每股面

值為1元，下同)，其中，已上市流通股份為8000萬股。A公司擬于2001年9月申請配

股，有關(guān)資料如下：

(1)經(jīng)注冊會計師核驗,A公司最近3個會計年度的有關(guān)會計資料如下：

單位：萬元

2001年6月30日2000年1999年1998年

總資產(chǎn)90000850008000070000

負債60000580005500050000

凈資產(chǎn)30000270002500020000

扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤500180017501500

扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤400150020001200

(2)本次配售發(fā)行的股份總數(shù)為6000萬股，對A公司具有實際控制權(quán)的甲股東全額

認購所配售的股票6

(3)經(jīng)查明:1999年A公司未經(jīng)股東大會認可擅自改變招股文件中所列募集資金用

途。2000年4月A公司為乙股東的附屬公司丙公司1000萬元的銀行貸款提供擔保。此

外，A公司因一項標的額為500萬元的買賣合同糾紛于2001年4月1日作為原告向人民

法院提起訴訟，該訴訟截止配股申請材料提交時，仍在進行中。

要求：

(1)根據(jù)上述要點(1)所述內(nèi)容，A公司經(jīng)歷的會計年度、加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率

是否符合中國證監(jiān)會有關(guān)上市公司申請配股的條件？并說明理由,

(2)根據(jù)上述要點(2)所述內(nèi)容,A公司本次配股發(fā)行的規(guī)模是否符合有關(guān)規(guī)定？

并說明理由。

(3)根據(jù)上述要點(3)所述內(nèi)容，A公司擅自改變招股文件中所列募集資金用途、

為乙股東的附屬公司丙公司提供擔保的行為以及正在進行的訴訟事項是否對本次配股的批

準構(gòu)成實質(zhì)性障礙？并說明理由。

【案例3答案】

(1)首先，A公司經(jīng)歷的會計年度符合中國證監(jiān)會規(guī)定的配股條件.根據(jù)有關(guān)規(guī)定,

本次配股距前次發(fā)行的時間間隔不少于1個會計年度6本題中，A公司已經(jīng)歷3個完整的

會計年度。其次,A公司最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率符合中國證監(jiān)會規(guī)定的

配股條件。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司申請配股的，經(jīng)注冊會計師核檢,公司最近3個會計

年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%;扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤與扣除前的凈利

潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。在本題中,2000年的凈資產(chǎn)收益

率為5,56%(1500/27000\1999年的凈資產(chǎn)收益率為7.00%(1750/25000\1998

年的凈資產(chǎn)收益率為6.00%(1200/20000),經(jīng)計算，最近3年加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率為

6.18%。

(2)A公司本次配股規(guī)模符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司一次

配股發(fā)行股份總數(shù)，原則上不超過前次發(fā)行并募足股份后股本總額的30%;如公司具有實

際控制權(quán)的股東全額認購所配售的股份，可不受30%的比例限制。在本題中，A公司本次

配股發(fā)行的股份總數(shù)雖然超過了前次發(fā)行并募足股份后股本息額L5億元的30%，但由于

對A公司具有實際控制權(quán)的甲股東全額認購所配售的股票，因此6000萬股的配股發(fā)行規(guī)

模符合規(guī)定。

(3)首先，A公司擅自改變招股文件中所列募集資金用途、為乙股東的附屬公司丙公

司提供擔保的行為將對本次配股的批準構(gòu)成實質(zhì)性障礙。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司擅自改

變招股文件中所列募集資金用途而未作糾正，或者未經(jīng)股東大會認可的；上市公司存在為

股東及股東的附屬公司或者個人債務擔保的行為，其發(fā)行新股的申請不予核準。其次，A

公司正在進行的訴訟事項不會對本次配股的批準構(gòu)成實質(zhì)性障礙。

【案例4】

2001年3月20日，甲公司與乙銀行簽訂了2000萬元的借款合同。根據(jù)合同約定,

借款期限為2001年4月1日-2002年3月31日.根據(jù)乙銀行的要求，甲公司以自己所

有的價值800萬元的機器設備A設置抵押。在抵押合同中，雙方約定在債務履行期限屆滿

時，如甲公司不能清償本息，該機器設備的所有權(quán)直接轉(zhuǎn)移為乙銀行所有。

2001年7月1日，甲公司與丙公司簽訂了租賃合同，根據(jù)合同約定，甲公司將機器

設備A出租給丙公司，租賃期限為1年(2001年7月1日-2002年6月30日｝在簽

訂租賃合同的過程中，甲公司將該設備已經(jīng)抵押的情況書面告知丙公司。

此外，根據(jù)乙銀行的要求,丁公司作為保證人與乙銀行簽訂的書面保證合同，根據(jù)合

同約定,丙公司保證擔保的債權(quán)為1200萬元，其保證方式為一般保證，但未約定保證期

間。

2002年4月1日，由于甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?，乙銀行要求行使抵押權(quán)。丙公司

以租賃合同尚未到期為由，拒絕了乙銀行的主張，2002年5月1日，乙銀行向人民法院

提起訴訟。6月1日，人民法院作出判決,要求甲公司清償貸款本息。

要求：

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回笞下列問題：

(1)甲公司與乙銀行簽訂的;氐押合同是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

(2)丙公司的主張是否成立？并說明理由。

(3)具體說明丁公司的保證期間，并說明理由。

(4)具體說明保證合同的訴設時效。并說明理由。

(5)如果債權(quán)人乙銀行放棄債務人甲公司的抵押擔保，則丁公司的保證責任如何變

化？并說明理由。

【案例4答案】

(1)甲公司與乙銀行簽訂的抵押合同不符合法律規(guī)定。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，抵押

權(quán)人和抵押人在抵押合同中不得約定在債務履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的

所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。但該約定內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。

(2)丙公司的主張不成立°根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租的,

抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。如果抵押人已經(jīng)書面通知承租人該財產(chǎn)

已經(jīng)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔。

(3)丁公司的保證期間為2002年4月1日-9月30日臺根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，

保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期限屆滿之日起6個月.

(4)保證合同的訴訟時效為2002年6月1日=2004年5月31日。根據(jù)《擔保法》

的規(guī)定,在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲

裁的，保證的訴訟時效中斷,從判決或者仲裁生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

(5)如果債權(quán)人乙銀行主動債務人甲公司的抵押擔保，則丁公司的保證責任為400

萬元。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定,同一債權(quán)既有保證又有物的擔保時，應當優(yōu)先執(zhí)行物的擔

保，保證人僅對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任。如果債權(quán)人放棄債務人物的擔保，保

證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責任e

【案例5】

A、B公司于2001年3月20日簽訂買賣合同，根據(jù)合同約定，B公司于3月25日

發(fā)出100萬元的貨物，A公司將一張出票日期為4月1日、金額為100萬元、見票后3

個月付款的銀行承兌匯票交給B公司。4月10日，B公司向承兌人甲銀行提示承兌，承兌

日期為4月10日。B公司在與C公司的買賣合同中，將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給C公司。2001

年5月20日，C公司在與D公司的買賣合同中，將其質(zhì)押給D公司。C公司在匯票上記

載“質(zhì)押背書”字樣并在匯票上簽章。2001年5月25日，D公司將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給E

公司，E公司為善意的、支付對價的持票人。

2001年7月12日，持票人E公司提示付款時,承兌人甲銀行以A公司未能足額交存

票款為由，拒絕付款，并于當日簽發(fā)拒絕證明。

2001年7月20日」公司向A公司、B公司、C公司發(fā)出追索通知。A公司以B公

司發(fā)來的貨物不符合合同約定為由，拒絕承擔票據(jù)責任；B公司以E公司未在法定期限內(nèi)

發(fā)出追索通知為由，拒絕承擔票據(jù)責任；C公司以D公司無權(quán)背書轉(zhuǎn)讓匯票為由，拒絕承

擔票據(jù)責任6

要求：

根據(jù)《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定,分析回答下列問題：

(1)B公司于4月10日向甲銀行提示承兌的時間是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

(2)E公司于7月12日向甲銀行提示付款的時間是否符合法律規(guī)定？并說明理由.

如果持票人未在法定期限內(nèi)提示付款，其法律后果是什么？

(3)如果持票人E公司未能出示拒絕證明,其法律后果是什么？

(4)E公司于7月20日向A公司、B公司、C公司發(fā)出追索通知的時間是否符合法

律規(guī)定？并說明理由。如果持票人未在法定期限內(nèi)發(fā)出追索通知，其法律后果是什么？

(5)如果E公司于2002年4月1日才向B公司發(fā)出追索通知，其追索權(quán)是否喪失？

并說明理由。

(6)如果E公司于2003年的7月5日才行使票據(jù)的付款請求權(quán)，對承兌人的票據(jù)權(quán)

利是否喪失？并說明理由。

(7)如果E公司于2003年的7月25日才行使票據(jù)的付款請求權(quán),則E公司對出票

人或者承兌人的民事權(quán)利是否喪失？并說明理由6

(8)C公司將匯票背書轉(zhuǎn)讓給D公司時，如未在匯票上簽章,是否構(gòu)成票據(jù)質(zhì)押？

并說明理由。

(9)A公司拒絕E公司的理由是否成立？并說明理由。

(10)B公司拒絕E公司的理由是否成立？并說明理由。

(11)C公司拒絕E公司的理由是否成立？并說明理由。

(12)甲銀行拒絕付款的理由是否成立？并說明理由°如果甲銀行拒絕付款的理由不

成立，其應承擔的法律責任是什么？

(13)對A公司在銀行承兌匯票到期日未能足額交存票款的行為，其應承擔的法律責

任是什么？

【案例5答案】

(1)B公司提示承兌的時間符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，對見票后定期付款的

匯票，持票人應當自出票之日起1個月內(nèi)向付款人提示承兌。在本題中，提示承兌期限為

4月1日-4月30日。

(2)E公司提示付款的時間符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定,定日付款、出票后定

期付款和見票后定期付款的匯票，自到期日起10日內(nèi)提示付款。在本題中，提示付款期

限為7月10日?7月20日。如果持票人未在法定期限內(nèi)提示付款的，則喪失對前手的追

索權(quán)；但承兌人或付款人的票據(jù)責任不能解除。

(3)如果持票人未能出示拒絕證明、退票理由書的，則喪失匯其前手的追索權(quán)，但承

兌人或付款人的票據(jù)責任不能解除。

(4)E公司發(fā)出追索通知的時間不符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，如果持票人未

在法定期限內(nèi)(3日)發(fā)出追索通知的，持票人仍可以行使追索權(quán)，但因延期通知給其前

手或者出票人造成損失的，應承擔該損失的賠償責任，但賠償?shù)慕痤~以匯票金額為限。

(5)如果E公司于2002年4月1日才向B公司發(fā)出追索通知，其追索權(quán)喪失。根

據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定,持票人對前手的追索權(quán),在被拒絕付款之日起6個月.在本題中，

持票人E公司于2001年7月12日被拒絕付款后，應當在6個月內(nèi)行使追索權(quán),否則該

權(quán)利歸于消滅6

(6如果E公司于2003年7月5日才行使票據(jù)的付款請求權(quán)其票據(jù)權(quán)利并未喪失。

根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人對(見票后定期付款)匯票的出票人和承兌人的權(quán)利，自

票據(jù)到期日起2年。在本題中,該匯票的到期日為2001年7月10日，因此持票人對出

要人和承兌人的權(quán)利自2001年7月10日—2003年7月10日6

(7)E公司對出票人或者承兌人的民事權(quán)利并未喪失。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票

人因超過票據(jù)權(quán)利時效或者因票據(jù)記載事項欠缺而喪失票據(jù)權(quán)利的，仍享有民事權(quán)利，持

票人仍可以請求出票人或者承兌人返還其與未支付的票據(jù)金額相當?shù)睦?。在本題中，持

票人E公司如果于2003年的7月25日才行使票據(jù)的付款請求權(quán)將喪失對承兌人和出票

人的票據(jù)權(quán)利，但其民事權(quán)利并未喪失。

(8)如C公司未在匯票上簽章，不構(gòu)成票據(jù)質(zhì)押。根據(jù)《司法解釋》的規(guī)定，以匯

票設定質(zhì)押時，出質(zhì)人在匯票上必須記載"質(zhì)押"字樣，同時在:匚票上簽章。如果出質(zhì)人

在匯票上只記載了"質(zhì)押"字樣而未在票據(jù)上簽章的，或者出質(zhì)人未在匯票上記載"質(zhì)押”

字樣而另行簽訂質(zhì)押合同、質(zhì)押條款的，不構(gòu)成票據(jù)質(zhì)押。

(9)A公司拒絕E公司的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)債務人只能對基

砒關(guān)系中的直接相對人不履行約定義務的行為進行抗辯。凡是善意的、已付對價的正當持

票人可以向票據(jù)上的一切債務人請求付款,不受前手權(quán)利瑕疵和前手相互間抗辯的影響。

在本題中,A公司可以對不履行約定義務的與自己有直接債權(quán)債務關(guān)系的B公司進行抗辯,

但B公司已經(jīng)將該匯票轉(zhuǎn)讓給第三人，而第三人E公司屬于善意、已付對價取得票據(jù)的持

票人，不能對其進行抗辯6

(10)B公司拒絕E公司的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定,如果持票人未在法定

期限內(nèi)(3日)發(fā)出追索通知的,持票人仍可以行使追索權(quán)。

(11)C公司拒絕E公司的理由成立$根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，質(zhì)押背書確立的是一

種擔保關(guān)系，出質(zhì)人仍然是票據(jù)權(quán)利人，被背書人不能行使轉(zhuǎn)讓票據(jù)等處分權(quán)利，如果其

后手再背書輸上或者質(zhì)押的，原背書人對后手的被背書人不承擔票據(jù)責任，但不影響出票

人、承兌人以及原背書人之前手的票據(jù)責任。在本題中，由于C公司在向D公司背書時只

是進行"質(zhì)押背書：D公司并未取得票據(jù)權(quán)利，不能再背書轉(zhuǎn)讓給E公司。因此，C公司

對E公司不承擔票據(jù)責任，E公司被拒絕付款時,不能對C公司行追索權(quán)。

(12)甲銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)債務人不得以自

己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人，拒絕支付匯票金額。持票人在法定期限內(nèi)提示付

款的，付款人必須在當日足額付款。如果付款人或者承兌人不能當日足額付款的,應當承

擔延遲付款的責任。

(13)對A公司在銀行承兌匯票到期日未能足額交存票款的行為，根據(jù)《支付結(jié)算辦

法》的規(guī)定，銀行承兌匯票到期，承兌申請人未能足額交存票款，對尚未扣回的承兌金額

按每天0.05%計收罰息.

【案例8】

中國證監(jiān)會在對A上市公司進行例行檢直中，發(fā)現(xiàn)以下事實:

(1)A公司于1995年5月6日由B企業(yè)、C企業(yè)等6家企業(yè)作為發(fā)起人共同以

發(fā)起設立方式成立，成立時的股本總額為8200萬股(每股面值為人民幣1元，下同、其

中B企業(yè)以其擁有的金剛石生產(chǎn)線折股認購7000萬股其他5家發(fā)起人以現(xiàn)金認購1200

萬股。1998年8月9日,A公司獲準發(fā)行5000萬股社會公眾股，并于同年10月10日

在證券交易所上市。此次發(fā)行完畢后,A公司的股本總額達到13200萬股。

(2)1999年2月1日，A公司與B企業(yè)簽訂《技術(shù)服務協(xié)議》，該協(xié)議約定，A公

司因使用B企業(yè)所有的金剛石的5項專利而向B企業(yè)每年支付使用費500萬元。1999年

4月1日A公司召開股東大會，該項關(guān)聯(lián)交易經(jīng)出席該次大會的股東所代表的13200萬股

股權(quán)的98%獲得通過。

(3)1999年9月5日，B企業(yè)將所持A公司股份680萬股轉(zhuǎn)讓給了宏達公司,

從而使宏達公司持有A公司的股份達到800萬股。直到同年9月15日，宏達公司未向A

公司報告。

(4)1999年10月6日，A公司董事會召開會議，通過了發(fā)行公司債券的方案和于

同年11月25日召開臨時股東大會審議發(fā)行公司債券方案的決定。在如期舉行的臨時股

東大會上，除審議通過了發(fā)行公司債券的決議外,還根據(jù)控股股東C企業(yè)的提議，臨時增

加了一項增選一名公司董事的議案，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。

(5)為A公司出具2000年度審計報告的注冊會計師陳某，在2001年3月10日公

司年度報告公布后于同年3月20日購買了A公司2萬股股票并于同年4月8日拋售，

獲利3萬余元；E證券公司的證券從業(yè)人員李某認為A公司的股票具有上漲潛力，于2001

年3月15日購買了A公司股票1萬股。

(6)2001年4月1日，A公司召開董事會會議，其中討論通過了A公司擬與關(guān)聯(lián)公

司甲進行一筆4000萬元的關(guān)聯(lián)交易，經(jīng)查明：該筆交易未經(jīng)獨立董事張某的認可,

(7)2001年7月1日，A公司的股東B企業(yè)向A公司借款4000萬元。經(jīng)查明：獨

立董事張某對此未發(fā)表獨立意見。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

(1)A公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會公眾股所占股本總額比例是否符合法律規(guī)定？

并說明理由。

(2)A公司1999年4月1日股東大會的表決程序是否有不當之處？并說明理由。

(3)B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為以及宏達公司未向A公司報告所持股份情況的行

為是否符合法律規(guī)定？并說明理由.

(4)A公司臨時股東大會通過發(fā)行公司債券的決議和增選一名公司董事的決議是否符

合法律規(guī)定？并說明理由。

(5)陳某、李某買賣A公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

(6)A公司2001年4月1日董事會會議討論通過的關(guān)聯(lián)交易事項是否符合法律規(guī)定?

并說明理由。(7)獨立董事張某對B企業(yè)的借款事項未發(fā)表獨立意見是否符合法律規(guī)定？

并說明理由。

【案例8答案】

(1)A公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。根據(jù)

《公司法》的規(guī)定，上市公司中，向社會公開發(fā)行的股份須達公司股份總額的25%以上,

公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上.A公司的

股本總額為13200萬股，社會公眾股占股本總額的比例為37.88%,故A公司股本結(jié)構(gòu)

口社會公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。

(2)A公司股東大會對關(guān)聯(lián)交易的表決程序有不當之處。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股

份有限公司的關(guān)聯(lián)股東在股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，不應當參與投票表決，其所

代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應當充分披露非關(guān)聯(lián)

股東的表決情況。在本案中，A公司因使用關(guān)聯(lián)股東B企業(yè)所有的專利而向B企業(yè)每年支

付使用費500萬元屬于關(guān)聯(lián)交易事項，因此在股東大會中關(guān)聯(lián)股東B企業(yè)不應當參與投票

表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)7000萬股不得計入有效表決總數(shù)。

(3)B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為符合法律規(guī)定.根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有

限公司的發(fā)起人持有本公司的股份,自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓°B企業(yè)持有A

公司股份的時間已超過了3年，故轉(zhuǎn)讓A公司股份符合法律規(guī)定。宏達公司未向A公司

報告所持股份情況的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，持有一個股份有限公

司已發(fā)行的股份5%的股東,應當在其持股數(shù)額達到該比例之日起3日內(nèi)向該公司報告，

宏達公司持有A公司發(fā)行股份達6.06%,應當向A公司報告。

(4)A公司臨時股東大會通過發(fā)行公司債券的決議符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》和

《上市公司章程指引》的規(guī)定，對發(fā)行公司債券作出決議屬于股東大會的特別決議，須經(jīng)

巴席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

A公司臨時股東大會通過增選一名公司董事的決議不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》

的規(guī)定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

(5)陳某買賣A公司股票的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定,為上市公

司出具審計報告的人員，自接受上市公司委知之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣

該種股票。陳某是在審計報告公布5日后買賣A公司股票的，故符合法律規(guī)定。

李某買賣A公司股票的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司的從

業(yè)人員在任期或者法定期間內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名端有、買賣股票。李某

為E證券公司從業(yè)人員，故買賣A公司股票不符合法律規(guī)定。

(6)A公司董事會會議討論通過的關(guān)聯(lián)交易事項不符合法律規(guī)定。根據(jù)《指導意見》

的規(guī)定，上市公司的重大關(guān)聯(lián)交易(上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300萬元或者高

于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)的5%的關(guān)聯(lián)交易)應當由獨立董事認可后，才能提交董事

會討論。在本題中，A公司擬與關(guān)聯(lián)公司甲進行的4000萬元的關(guān)聯(lián)交易屬于重大關(guān)聯(lián)交

易，應當由獨立董事認可后，才能提交董事會討論Q

(7)獨立董事張某對B企業(yè)的借款事項未發(fā)表獨立意見不符合法律規(guī)定。根據(jù)《指

導意見》的規(guī)定，上市公司的股東、實際控制人及關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或者新發(fā)生的

總額高于300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)的5%的借款或者其他資金往來，

以及公司是否采取有效措施回收欠款，屬于重大事項，獨立董事應當就其發(fā)表獨立意見,

【案例9】

A企業(yè)為了控制合同風險，明確規(guī)定其法定代表人郭某對外簽定合同的最高限額為

200萬元.2001年4月1日，郭某在一次商品交易會上，為了抓住稍縱即逝的商機，代

表A企業(yè)與B企業(yè)簽定了一份250萬元的買賣合同，B企業(yè)并不知道郭某違反了A企業(yè)

的內(nèi)部規(guī)定,按照買賣合同的約定，由A企業(yè)在2001年6月5日前向B企業(yè)提供貨物,

B企業(yè)收到貨物后的10天內(nèi)支付貨款250萬元.

2001年6月1日，A企業(yè)按照合同約定完成全部貨物的生產(chǎn)，6月2日A企業(yè)有確

切證據(jù)得知B企業(yè)經(jīng)營狀況嚴重惡化,可能無力支付250萬元的貨款e6月5日，B企業(yè)

要求A企業(yè)提交貨物，遭到A企業(yè)的拒絕，A企業(yè)要求B企業(yè)提供擔保.B企業(yè)以自己的

廠房作為抵押，擔保的價值為100萬元，同時B企業(yè)請求C企業(yè)為保證人，C企業(yè)擔保的

價值為150萬元$

6月20日，A、B簽定了抵押合同,雙方在抵押合同中約定，如B企業(yè)不能支付到期

貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有。6月22日，A、B企業(yè)辦理了抵押物的登記手

續(xù)。6月30日，A企業(yè)與C企業(yè)簽定了保證合同,雙方在保證合同中約定,C企業(yè)的保證

方式為連帶保證，但雙方為約定保證期間和保證擔保的范圍。

7月1日，A企業(yè)按照合同約定向B企業(yè)提交了全部貨物。B企業(yè)接到貨物后，對標

的物的數(shù)量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營狀況不佳〃月10日(支付貨款的最后期限)

無力支付貨款。7月12日，A企業(yè)向B企業(yè)要求行使抵押權(quán)，發(fā)現(xiàn)該廠房已經(jīng)被政府有關(guān)

部門征用，B企業(yè)由此獲得補償金80萬元，在A企業(yè)的要求下，B企業(yè)將80萬元的補償

會全額支付給A企業(yè)。2002年6月1日，A企業(yè)要求C企業(yè)承擔保證責任,支付其擔保

的150萬元,C企業(yè)表示拒絕.A企業(yè)于是請求人民法院判定C企業(yè)履行保證責任.

要求：

(1)A、B兩個企業(yè)簽定的買賣合同是否有效？為什么？

(2)A企業(yè)在2001年6月5日是否可以中止履行合同？為什么?

(3)A、B兩個企業(yè)簽定的抵押合同是否有效？為什么？

(4)在A、C企業(yè)的保證合同中，C企業(yè)的保證期間是什么?

(5)A企業(yè)是否有權(quán)向要求B企業(yè)80萬元的補償金?為什么?

(6)C企業(yè)拒絕履行保證責任的理由是否成立？為什么？

【案例9答案】

(1)A,B兩個企業(yè)簽定的買賣合同有效。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定,法人的法定

代表人超越權(quán)限訂立的合同(包括擔保合同),除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以

外，該代表行為有效，合同成立有效.在本案中，B企業(yè)并不知道A企業(yè)的法定代表人郭

其超越了內(nèi)螂限，因此郭某的代表行為有效，買賣合同成立有效，

(2)A企業(yè)有權(quán)在6月5日行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。根據(jù)《合同法》的有

關(guān)規(guī)定,應當先履行根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定,應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)

證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以中止履行，要求對方提供擔保5

(3)A、B兩個企業(yè)簽定的抵押合同有效，但雙方在抵押合同“如B企業(yè)不能支付到

期貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有〃的約定無效。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，抵押

人和抵押權(quán)人在合同中不得約定在債務履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有

權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有.但該約定內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力.

(4)根據(jù)《擔保法》的有關(guān)規(guī)定，保證人C與債權(quán)人A未約定保證期間的，保證期

間為主債務履行期屆滿之日起6個月,在本案中，主債務的履行期屆滿之日為7月10日，

所以保證人C的保證期間為2001年7月11H-2002年1月10日。

(5)A企業(yè)有權(quán)向要求B企業(yè)80萬元的補償金。根據(jù)《擔保法》的有關(guān)規(guī)定,在抵

押物滅失、毀損或者被征用的情況下,抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補

償金優(yōu)先受償。

(6)C企業(yè)拒絕履行保證責任的理由成立。根據(jù)《擔保法》的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)《擔保

法》的有關(guān)規(guī)定，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務人提

起訴訟、申請裁定的(適用于一般保證),或者未要求保證人承擔保證責任的(適用于連帶

保證)，保證人免除保證責任。在本案中，C企業(yè)的保證期間為2001年7月11H-2002

年1月10日。債權(quán)人A直到2002年6月1日才要求保證人C承擔保證責任，已超出了

保證期間，所以C的保證責任免除。

【案例10]

甲上市公司(以下簡稱“甲公司”)注冊資本為8000萬元,2001年未經(jīng)注冊會計師

自計的凈資產(chǎn)額為40000萬元，2001年的凈利潤為5000萬元，公司董事會由11名董事

釀

2002年5月，中國證監(jiān)會在對甲公司的例行檢查中，發(fā)現(xiàn)下列情況：

(1)2001年2月1日甲公司召開董事會會議，出席本次董事會會議的董事為7名。

經(jīng)出席本次董事會會議的董事一致通過,決定解聘張某的公司總經(jīng)理職務。

(2)2001年2月10日，人民法院依法撤銷了甲公司股東大會的決議e

(3)2001年4月1日，甲公司因不能清償?shù)狡诮杩?000萬元，被債權(quán)人乙銀行提

起訴訟。

(4)2001年4月1日，經(jīng)臨時股東大會付論通過，甲公司決定解聘丙會計師事務所。

(5)2001年5月1日，甲公司與其關(guān)聯(lián)股東丁公司進行了一筆2500萬元的關(guān)聯(lián)交

易。

要求：

根據(jù)以上事實，分析回答下列問題：

(1)本題要點(1)所述事項，甲公司應當如何進行信息披露？并說明理由6

(2)本題要點(2)所述事項，甲公司應當如何進行信息披露？并說明理由。

(3)本題要點(3)所述事項，甲公司應當如何進行信息披露？并說明理由。

(4)本題要點(4)所述事項，甲公司應當如何進行信息披露？并說明理由。

(5)本題要點(5)所述事項，甲公司應當如何進行信息披露？并說明理由。

【案例10答案】

(1)上市公司的經(jīng)理發(fā)生變動，屬于重大事件.上市公司董事會應當立即將有關(guān)情況

向中國證監(jiān)會和證券交易所提交臨時報告，說明事件的實質(zhì)，并在中國證監(jiān)會指定的報刊

上予以公布。此外，甲公司應當在其中期報告和年度報告的“重要事項”中予以披露。

(2)人民法院依法撤銷了甲公司股東大會的決議，屬于重大事件。上市公司董事會應

當立即將有關(guān)情況向中國證監(jiān)會和證券交易所提交臨時報告，說明事件的實質(zhì)，并在中國

證監(jiān)會指定的報刊上予以公布。此外，甲公司應當在其中期報告和年度報告的"重要事項〃

中予以披露。

(3)涉及上市公司的重大訴訟，屬于重大事件。上市公司董事會應當立即將有關(guān)情況

向中國證監(jiān)會和證券交易所提交臨時報告,說明事件的實質(zhì)，并在中國證監(jiān)會指定的報刊

上予以公布。此外，甲公司應當在其中期報告和年度報告的“重要事項〃中予以披露。

(4)上市公司聘任、解聘會計師事務所，應當在其中期報告和年度報告的"重要事項〃

中予以披蠡

(5)甲公司與其關(guān)聯(lián)股東丁公司進行的3200萬元的關(guān)聯(lián)交易,應當在其中期報告和

年度報告的“重要事項"中予以披露，同時必須披露詳細情況。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司

在報告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對于某一關(guān)聯(lián)方，報告期內(nèi)累計交易總額高于3000萬元

或者占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)額5%以上或者占本期凈利潤的10%以上的，必須

披露詳細情況。

經(jīng)濟法案例分析題

【案例11】

某國有企業(yè)甲(以下簡稱”甲企業(yè)")于2001年1月1日被債權(quán)人申請破產(chǎn)，1月5

日人民法院受理了破產(chǎn)案件.4月1日人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)，4月10日成立清算組.

有關(guān)資料如下：

(1)1999年7月1日，甲企業(yè)向債權(quán)人A銀行借款100萬元，期限2年,甲以自

己120萬元的設備作為抵押，該設備已于2000年12月31日滅失，獲得保險賠款80萬

兀e

(2)1999年11月1日,甲企業(yè)向債權(quán)人B銀行借款100萬元，期限1年，乙公司

為一般保證人，保證期間為6個月。因甲企業(yè)不能清償?shù)狡诮杩?，B銀行于2000年12月

1日向人民法院提起訴訟，人民法院受理了該案件但尚未審結(jié)。

(3)1999年12月1日，甲企業(yè)向債權(quán)人C銀行借款100萬元，期限1年。因甲企

業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛?quán)人C銀行向人民法院提起訴訟,該案件尚未審結(jié)。

(4)1999年12月1日,丙公司向債權(quán)人D銀行借款100萬元，期限9年，甲企業(yè)

為連帶保證人.但債權(quán)人D銀行在得知甲企業(yè)破產(chǎn)后，未在債權(quán)申報期限內(nèi)申報其債權(quán)。

要求：

根據(jù)以上資料，分析回答以下問題：

(1)債權(quán)人A銀行的破產(chǎn)債權(quán)是多少？并說明理由。

(2)如果債權(quán)人B銀行在得知甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，向一般保證人乙公司主張權(quán)利，

乙公司能否行使先訴抗辯權(quán)？并說明理由6

(3)如果債權(quán)人B銀行在得知甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后,既未申報其債權(quán)也未通知乙公

司，將對乙公司產(chǎn)生什么影響？并說明理由6

(4)如果債權(quán)人B銀行參加了破產(chǎn)程序，在財產(chǎn)分配中受償20萬元,破產(chǎn)程序于

2001年6月30日結(jié)束，則債權(quán)人B銀行應在什么時間之前向乙公司提出80萬元的清償

要求？并說明理由。

(5)如果債權(quán)人B糧行在得知甲被宣告破產(chǎn)后，未申報其債權(quán)，但及時通知了乙公

司，則乙公司能否參加破產(chǎn)程序？并說明理由。

(6)對于破產(chǎn)企業(yè)甲和債權(quán)人C的合同糾紛案件，人民法院應如何處理？并說明理

曰。

(7)甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，在丙公司與債權(quán)人D的借款合同中，其保證責任是否消

滅？并說明理由。

(8)債權(quán)人D在得知甲企業(yè)破產(chǎn)后，未在法定期限內(nèi)申報其債權(quán),將對甲企業(yè)產(chǎn)生

什么影響？

【案例11答案】

(1)債權(quán)人A銀行的破產(chǎn)債權(quán)為20萬元。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，有財產(chǎn)擔保債權(quán)

人的優(yōu)先受償權(quán)限定于擔保物的范圍之內(nèi)，如果擔保物在其行使權(quán)利前滅失，優(yōu)先受償權(quán)

乜隨之消滅，債權(quán)人的債權(quán)只能作為破產(chǎn)債權(quán)受償。但第三人對擔保物滅失負有賠償責任

的，在賠償范圍內(nèi)，債權(quán)人對賠償金仍享有優(yōu)先受償權(quán)。

(2)如果債權(quán)人B銀行在得知甲被宣告破產(chǎn)后,向一般保證人乙公司主張權(quán)利，乙

公司不能行使先訴抗辯權(quán)6根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，在保證期間，人民法院受理債務人破

產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利e在本題中，乙

公司雖然屬于一般保證人，但根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中

止執(zhí)行程序的，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)。

(3)如果債權(quán)人B銀行在得知甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，既未申報其債權(quán)也未通知乙公

司，致使保證人乙公司不能預先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)?/p>

范圍內(nèi)免除保證責任(如100萬元的債權(quán)在破產(chǎn)程序中可以受償20萬元，則乙公司的保

證責任減小20萬元I

(4)債權(quán)人B銀行應在2001年12月31日之前向乙公司提出80萬元的清償要求。

根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，債權(quán)人要求保證人對其未在破產(chǎn)程序中未受清償部分承擔保證責

任的，應當在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出。

(5)乙公司可以參加破產(chǎn)程序，行使預先追償權(quán)。根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定，人民

法院受理債務人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報債權(quán)的，保證人雖未履行保證責任，但也可以

參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預先行使追償權(quán)。

(6)人民法院應終結(jié)訴訟，由債權(quán)人C向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，依破

產(chǎn)程序受償。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，以破產(chǎn)企業(yè)為債務人的、尚未審結(jié)且無連帶責任人

的經(jīng)濟糾紛案件，應當終結(jié)訴訟。

(7)破產(chǎn)企業(yè)甲的保證責任不能免除。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，被申請破產(chǎn)的債務人

為他人擔任保證人的，保證責任不因其被宣告破產(chǎn)而免除.

(8)如果債權(quán)人D銀行未在法定期限內(nèi)申報其債權(quán),則甲企業(yè)的擔保義務自債權(quán)申

報期限屆滿之日起終止.此后，債權(quán)人D應向主債務人丙企業(yè)追究民事責任(考生應同時

注意如果D申報其債權(quán)的情況\

【案例12】

甲、乙公司于2001年4月1日簽訂買賣合同，合同標的額為100萬元。根據(jù)合同約

定，甲公司應于4月10日前交付20萬元的定金，以此作為買賣合同的生效要件。

4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發(fā)出全部貨物，甲公司接受了該批貨

物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100萬元的貨款，遭到拒絕6經(jīng)查明：甲公司怠

于行使自己對丙公司的到期債權(quán)100萬元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息100萬元。4月

30日，乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟，向人民法院請求以自己的名義代位行使甲公司對

丙公司的到期債權(quán)。

人民法院經(jīng)審理后，認定乙公司的代位權(quán)成立,由丙公司向乙公司履行清償義務，訴

訟費用2萬元由債務人甲公司負擔。丁銀行得知后，向乙公司主張平均分配丙公司償還的

100萬元,遭到乙公司的拒絕。

要求：

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,分別回答下列問題：

(1)甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？并說明理由。

(2)簡述乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟時應當符合的條件。

(3)丁銀行的主張是否成立？并說明理由6

(4)人民法院判定訴訟費用由甲公司負擔是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

【案例12答案】

(1)買賣合同生效。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，當事人約定以交付定金作為主合同成立

或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分

的,不影響主合同的成立或者生效(教材PP4251在本題中，甲公司雖未按照合同約定

交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接受了貨物，視為主合同已經(jīng)履行。

(2)根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟時，應當符合下列條件：①

債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法；②債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；③債

務人的債權(quán)已經(jīng)到期；④債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。

(3)丁銀行的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)

就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利6在本題中，債權(quán)人乙公司就其代位權(quán)行使的結(jié)果享

有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，因此丁銀行的主張不成立。

(4)人民法院判定訴訟費用由甲公司負擔不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)

定,在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的,訴訟費用由次債務人負擔。在本題中，訴訟費用應

當由次債務人丙公司負擔。

【案例13】

A股份有限公司(本題下稱“A公司")于1998年5月登記設立,1999年9月向社會

公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市，A公司屬于基礎設施類上市公司。

2001年5月，經(jīng)股東大會批準，由主承銷商向中國證監(jiān)會推薦，擬申請發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司

債券.其申報材料的有關(guān)內(nèi)容如下：

(1)A公司擬申請發(fā)行11000萬元5年期可轉(zhuǎn)換公司債券，可轉(zhuǎn)換公司債券的利率

按銀行同期存款的利率水平執(zhí)行。

(2)A公司經(jīng)注冊會計師審計的最近三年的有關(guān)財務會計數(shù)據(jù)如下：

單位：萬元

年度2001年3月31日2000年1999年1998年

總資產(chǎn)56300545004640043400

負債1900018000(注)1300012500

凈利潤800310025002300

凈資產(chǎn)收益率2.14%8.49%7.49%7.44%

股東權(quán)益37300365003340030900

注：2000年負債含2000年6月18日發(fā)行的3000萬元三年期公司債券。

(3)自可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行之日起3個月后，持有人可以按發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前

10天股票的平均價格為基準，上浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價格，進行轉(zhuǎn)股。

(4)可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后,無論股份發(fā)生何種變動，其轉(zhuǎn)股價格均不作任何調(diào)整。

(5)因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份引起股份變動時，A公司應當在每兩個季度結(jié)束后

的2個工作日內(nèi)向社會公布股份變動情況，并同時向工商行政管理部門申請辦理注冊資本

的變更登記。但可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份累計達到A公司發(fā)行在外普通股的5%時，A

公司應及時將有關(guān)情況予以公告。

(6)法人因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份，直接或者間接持有A公司發(fā)行在外的普通

股達到10%時，應當在3個工作日內(nèi)，向中國證監(jiān)會、證券交易所和A公司作出書面報

告，并向社會公告.

(7)可轉(zhuǎn)換公司債券到期未轉(zhuǎn)換為股份的,A公司應當按照可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明

書的約定，于期滿后30個工作日內(nèi)償還本息。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)根據(jù)A公司提供的財務數(shù)據(jù)，A公司是否符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件?并說

明理由。

(2)A公司的申報材料中有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定？并說明理由。

(3)經(jīng)查明，A公司最近一次募集資金被擅自改變用途而未按規(guī)定加以糾正。此外,

2000年的年度報告中存在虛假記載，請問上述內(nèi)容是否對A公司可轉(zhuǎn)換公司債券的核準

構(gòu)成實質(zhì)性障礙？并說明理由。

【案例13答案】

1、A公司符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。根據(jù)有關(guān)規(guī)定：

(1)最近3年連續(xù)盈利，目最近3年凈資產(chǎn)利潤率平均在10%以上；屬于能源、原

材料、基礎設施類的公司可以略低，但不得低于7%。A公司的財務數(shù)據(jù)表明，公司最近3

年連續(xù)盈利，最近3年凈資產(chǎn)利潤率平均為7.81%。由于A公司屬于基礎設施類公司，因

此最近3年的平均凈資產(chǎn)利潤率符合規(guī)定。

(2)可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負債率不高于70%。根據(jù)A公司2001年3月31

日的財務數(shù)據(jù)，發(fā)行11000萬元的可轉(zhuǎn)換公司債券后，資產(chǎn)負債率為44.58%,低于70%

的上限。

(3)累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%。A公司發(fā)行11000萬元的可轉(zhuǎn)換公

司債券后，累計債券余額(11000+3000=14000萬元)占公司凈資產(chǎn)額

(56300-19000=37300^)的比重僅為37.53%,符合規(guī)定。

(4)可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過銀行同期存款的利率水平?而A公司確定的可轉(zhuǎn)

換公司債券的利率符合這一規(guī)定。

(5問轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于1億元,A公司的發(fā)行額11000萬元符合規(guī)定。

2、A公司的申報材料中以下內(nèi)容不符合規(guī)定：

(1)轉(zhuǎn)股時間不符合規(guī)定e根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行