2023年經(jīng)濟(jì)法案例

經(jīng)濟(jì)法案例

第二章

【案例1】1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合作公司，并簽訂了書面合作協(xié)議。合作協(xié)

議的部分內(nèi)容如下：(1)甲以貨幣出資10萬(wàn)元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資8萬(wàn)元，經(jīng)其他三人批準(zhǔn)，丙以

勞務(wù)折價(jià)出資6萬(wàn)元，丁以貨幣出資4萬(wàn)元：(2)甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分派利潤(rùn)和承擔(dān)

風(fēng)險(xiǎn)：(3)由甲執(zhí)行合作公司事務(wù)，對(duì)外代表合作公司，其他三人均不再執(zhí)行合作公司事務(wù)，但簽訂購(gòu)銷

協(xié)議及代銷協(xié)議應(yīng)經(jīng)其他合作人批準(zhǔn)。合作協(xié)議中未約定合作公司的經(jīng)營(yíng)期限。

合作公司在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)：(D合作人甲為了改善公司經(jīng)營(yíng)管理，于1999年4月獨(dú)自決定聘

任合作人以外的A擔(dān)任該合作公司的經(jīng)營(yíng)管理人員：并以合作公司名義為B公司提供擔(dān)保。

(2)1999年5月，甲擅自以合作公司的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷協(xié)議，乙合作人獲知后，認(rèn)

為該協(xié)議不符合合作公司利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表達(dá)對(duì)該協(xié)議不予認(rèn)可，由于甲合作人無(wú)

單獨(dú)與第三人簽訂代銷協(xié)議的權(quán)力。(3)2023年1月，合作人丁提出退伙，其退伙并不給合作公司導(dǎo)致任

何不利影響。2023年3月，合作人丁撤資退伙。于是，合作公司又接納戊新入伙，戊出資4萬(wàn)元。2023

年5月，合作公司的債權(quán)人C公司就合作人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬(wàn)元規(guī)定合作公司的現(xiàn)合作人甲、乙、

丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營(yíng)管理人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表達(dá)只按照合作協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)

數(shù)額。丙則表達(dá)自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還公司債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙

為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。A則表達(dá)自己只

是合作公司的經(jīng)營(yíng)管理人員，不對(duì)合作公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。(4)2023年4月，合作人乙在與D公司的買

賣協(xié)議中，無(wú)法清償D公司的到期債務(wù)8萬(wàn)元。D公司于2023年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判

決D公司勝訴。D公司于2023年8月向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行合作人乙在合作公司中所有財(cái)產(chǎn)份額。

規(guī)定：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：

(1)甲聘任A擔(dān)任合作公司的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說(shuō)明理由。

(2)甲以合作公司名義與C公司所簽的代銷協(xié)議是否有效？并說(shuō)明理由。

(3)甲拒絕承擔(dān)連帶貢任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。

(4)丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。

(5)丁的主張是否成立？并說(shuō)明理由。假如丁向C公司償還了24萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償？

追償?shù)臄?shù)額是多少？

(6)戊的主張是否成立？并說(shuō)明理由。

(7)經(jīng)營(yíng)管理人員A拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。

(8)合作人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合作公司中的所有財(cái)產(chǎn)份額后，合作公亙決定對(duì)乙進(jìn)行除名，合作

公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

(9)合作人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應(yīng)符合哪些條件？

【案例1答案】

(1)甲聘任A擔(dān)任合作公司的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合作公司法》

的規(guī)定，合作公司委托一名或數(shù)名合作人執(zhí)行合作公司事務(wù)時(shí)，“以合作公司名義為別人提供擔(dān)保”、“聘任

合作人以外的人擔(dān)任合作公司的經(jīng)營(yíng)管理人員”時(shí)，必須經(jīng)全體合作人一致批準(zhǔn)。

（2）甲以合作公司名義與C公司所簽的代銷協(xié)議有效。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作公司對(duì)合作人

執(zhí)行合作公司事務(wù)以及對(duì)外代表合作公司權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合

作人甲超越了合作公司的內(nèi)部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合作公司名義與C公司簽訂的代銷

協(xié)議有效。

（3）甲的主張不能成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力，債權(quán)

人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合作人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)所有清償責(zé)任，也可以按照自己擬定

的比例向各合作人分別追索。

（4）丙的主張不能成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作人應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無(wú)限貢任者，合作公司不允

許有承擔(dān)有限責(zé)任的合作人。因此，以勞務(wù)出資成為合作人的丙，應(yīng)承擔(dān)合作人的法律責(zé)任。

（5）丁的主張不成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合作公司債務(wù)，與其他合

作人承擔(dān)連帶責(zé)任。假如丁向C公司償還了24萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向合作人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償，

追償?shù)臄?shù)額為24萬(wàn)元。

【解析】退伙人?。▽?duì)外）對(duì)其退伙前已發(fā)生的合作公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但在合作公司（內(nèi)部）對(duì)合

作公司債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。

（6）戊的主張不成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，入伙的新合作人對(duì)入伙前合作公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)

任。

（7）A的主張成立。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，A不屬于合作人，因此無(wú)需對(duì)合作公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)

任。

（8）合作公司的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合作

公司中的所有財(cái)產(chǎn)份額的，屬于當(dāng)然退伙，當(dāng)然退伙以法定事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

（9）合作人J.屬于告知退伙。根據(jù)《合作公司法》的規(guī)定，合作人告知退伙應(yīng)就足以下條件：①合作協(xié)議

未約定合作公司的經(jīng)營(yíng)期限：②合作人退伙不會(huì)給合作公司事務(wù)執(zhí)行導(dǎo)致不利影響：③應(yīng)當(dāng)提前30日告知

其他合作人。

【案例2】甲國(guó)有公司（以下簡(jiǎn)稱“甲公司”）擬運(yùn)用外資進(jìn)行改組。2023年12月，甲公司和美國(guó)的乙公

司（以下簡(jiǎn)稱“乙公司”）簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲公司將60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司。2023年1月1日，甲

公司依法變更為中外合資經(jīng)營(yíng)公司（以下簡(jiǎn)稱“丙公司”），并取得工商行政管理部門當(dāng)天簽發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營(yíng)公司協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

（1）乙公司收購(gòu)甲公司60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額為1000萬(wàn)美元。乙公司在取得擔(dān)保的前提下，在2023

年7月1日之前，向甲公司支付500萬(wàn)美元，其余500萬(wàn)美元在2023年12月31日前付清。

（2）乙公司支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款的方式涉及：乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營(yíng)公司因乙公司先行回收投

資所得的財(cái)產(chǎn)300萬(wàn)美元以及乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)營(yíng)公司應(yīng)清算取得的700萬(wàn)美元。

（3）甲公司和乙公司共同制定甲公司的職工安頓方案，該方案應(yīng)提交甲公司的職工代表大會(huì)備案。

（4）甲公司所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì)1000萬(wàn)元人民幣由丙公司承擔(dān)。

（5）甲公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司承繼。

（6）丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)公

司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

（7）丙公司的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，

可以連任。丙公司的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副苗事長(zhǎng)山乙公司委派。

（8）在丙公司的經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，假如乙公司轉(zhuǎn)讓其所有或者部分股權(quán)時(shí)，應(yīng)告知甲公司，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)備

案。

（9）丙公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)為土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，合營(yíng)期限視經(jīng)營(yíng)情況待定。

規(guī)定：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點(diǎn)的順序，逐點(diǎn)指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營(yíng)公司協(xié)議中的

不合法之處，并分別說(shuō)明理由。

【案例2答案】

（1）收購(gòu)價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者一般應(yīng)當(dāng)在外商投資公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之H

起3個(gè)月內(nèi)支付所有價(jià)款。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付價(jià)款總額的60%以上，

其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在1年內(nèi)付清。在本題中，自丙公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付的款

項(xiàng)低于價(jià)款總額的60%。

（2）職工安頓方案提交職工代表大會(huì)“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有工業(yè)公司運(yùn)用外資改組，改組

后公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應(yīng)當(dāng)制定妥善安頓職工的方案，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)審議通過(guò)

（而非備案）。

（3）甲公司所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)由丙公司承擔(dān)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有工業(yè)公司運(yùn)用外

資改組，被改組公司應(yīng)當(dāng)以“現(xiàn)有資產(chǎn)”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用。在本題中，

應(yīng)當(dāng)由甲公司（而非丙公司）以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。

（4）丙公司的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)公司的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董

事會(huì)是合營(yíng)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)公司無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

（5）丙公司螢事的任期不符合規(guī)定。杖據(jù)規(guī)定，合營(yíng)公司董事的任期為4年（而非3年）。

（6）乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)一方將其所有或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時(shí)，

應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營(yíng)他方的批準(zhǔn)（而非告知），并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)（而非備案）。

（7）在合營(yíng)協(xié)議中未約定經(jīng)營(yíng)期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的中外合資經(jīng)營(yíng)公

司，在合營(yíng)協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定經(jīng)營(yíng)期限。

【解析】（1）乙公司支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定；＜2）甲公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司承繼符合規(guī)定（以出

售資產(chǎn)方式進(jìn)行改組的，公司的債權(quán)債務(wù)仍由原公司承繼；以轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式進(jìn)行改組的，公司的債權(quán)債務(wù)

由改組后的公司承繼）。

弟三竟

【案例3】某市國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的甲國(guó)有獨(dú)資公司（以下簡(jiǎn)稱“甲公司”）擬將60%的國(guó)有產(chǎn)權(quán)

轉(zhuǎn)讓給乙上市公司（以下簡(jiǎn)稱“乙公司雙方擬訂的有關(guān)協(xié)議部分要點(diǎn)如下：

（1）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)審議，并報(bào)市國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)：甲公司的職工安頓方案應(yīng)

當(dāng)報(bào)職工代表大會(huì)備案。

（2）國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)審批后，山甲公司組織清產(chǎn)核資，并根據(jù)清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)交

清冊(cè)，并委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所實(shí)行全面審計(jì)，涉及對(duì)甲公司法定代表人的離任審計(jì)。

（3）在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，委托丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，評(píng)估報(bào)告經(jīng)核準(zhǔn)或者?備案后，按

照評(píng)估結(jié)果的85%擬定實(shí)際交易價(jià)格。

（4）乙公司采用分期付款方式，首期付款不得低于總價(jià)款的20%,并在協(xié)議生效之日起10個(gè)工作日內(nèi)支

付：其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過(guò)3年。

（5）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應(yīng)當(dāng)一方面安頓本公司職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財(cái)政部門組織解繳

本級(jí)人民政府國(guó)庫(kù)，用以填補(bǔ)財(cái)政赤字。

（6）本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓完畢后，甲公司應(yīng)當(dāng)一方面向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記，然后向工商行政

管理部門申請(qǐng)變更登記。

規(guī)定：（1）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（1）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。

（2）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（2）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。

（3）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（3）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。

（4）假如丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制

度規(guī)定，丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？

（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）的內(nèi)容，指出乙公司分期付款的支付期限是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（6）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（5）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。

（7）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，假如甲、乙公司串通，低價(jià)轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)，導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)流失的，

應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？（8）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（6）中不符合規(guī)定之處，并

說(shuō)明理由。

【案例3答案】

（1）一方面，甲公司的國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓報(bào)市國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓公司國(guó)

有產(chǎn)權(quán)致使國(guó)家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。另一方面，甲公司的職工安頓方案報(bào)職

工代表大會(huì)備案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工安頓事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)討論通過(guò)（P80）。

（2）由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同

級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織清產(chǎn)核資（P80）。

（3）按照評(píng)估結(jié)果的85%擬定實(shí)際交易價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過(guò)程中，當(dāng)交易價(jià)格低

于評(píng)估結(jié)果的90%時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后方不繼續(xù)進(jìn)行（P80）。

（4）資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告的，沒(méi)收違法所得，處以違法所得1

-5倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)：給利害關(guān)系人導(dǎo)致重大經(jīng)濟(jì)損失或者產(chǎn)生惡劣社會(huì)影響的，吊銷資產(chǎn)評(píng)

估資格證書（P74）。

（5）乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采用分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于

總價(jià)款的30%（而非20%）,并在協(xié)議生效之日起5個(gè)工作日支付（而非10日;：其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法

的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率（而非存款利率）向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得

超過(guò)1年（而非3年）。（P81）

（6）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入用以填補(bǔ)財(cái)政赤字不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓公司國(guó)有產(chǎn)權(quán)的凈收益，應(yīng)當(dāng)

一方面安頓本公司職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財(cái)政部門組織解繳本級(jí)人民政府國(guó)庫(kù)，列入專門賬戶，

專項(xiàng)用于支持結(jié)構(gòu)調(diào)整或者補(bǔ)充需要扶持的國(guó)有公司資本金，不得用于經(jīng)營(yíng)性支出、填補(bǔ)財(cái)政赤字、發(fā)放

工資獎(jiǎng)金（該考點(diǎn)超過(guò)教材范圍，僅供參考）。

（7）國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)規(guī)定轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動(dòng)，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)依法向人民法院提起訴訟，確

認(rèn)轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。對(duì)直接負(fù)責(zé)人員，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴(yán)重的，給予紀(jì)律處分：導(dǎo)

致國(guó)有資產(chǎn)流失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)補(bǔ)償責(zé)任（P82）?

（8）甲公司申請(qǐng)變更登記的順序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，甲公司應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門申請(qǐng)變更登記前,

向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記（P77）.

【案例4】某股份有限公司（本題下稱“股份公司”）是一家于2023年8月在上海證券交易所上市的上市

公司。該公司董事會(huì)于2023年3月28日召開會(huì)議，該次會(huì)議召開的情況以及討論的有關(guān)問(wèn)題如下：

（1）股份公司董事會(huì)由7名董事組成,出席該次會(huì)議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D：董事E

因出國(guó)考察不能出席會(huì)議：董事F因參與人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事A代為出席并表決：

董事G因病不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致作出決定，于2023年7月8日舉行股份公司2023年度股東

大會(huì)年會(huì)，除例行提交有關(guān)事項(xiàng)由該次股東大會(huì)年會(huì)審議通過(guò)外，還將就下列事項(xiàng)提交該次會(huì)議以普通決

議審議通過(guò)，即：增長(zhǎng)2名獨(dú)立董事；股份公司與本公司市場(chǎng)部的項(xiàng)目經(jīng)理李某簽訂的?份將公司的一項(xiàng)

重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)責(zé)管理的協(xié)議。

（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致批準(zhǔn)，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決

定給予張某年薪10萬(wàn)元：董事會(huì)會(huì)議討論通過(guò)了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)立的方案，表決時(shí)，除董事B反對(duì)外，

其他均表達(dá)批準(zhǔn)。＜4）該次螢事會(huì)會(huì)議無(wú)錄，由出席董事會(huì)會(huì)議的全體螢事和列席會(huì)議的監(jiān)事署名后存檔。

規(guī)定：

（1）根據(jù)本題要點(diǎn)＜1）所提醒的內(nèi)容，席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事F和董事G

委托別人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效？并分別說(shuō)明理由。

（2）指出本題要點(diǎn)（2）中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。

（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提醒的內(nèi)容，董事會(huì)通過(guò)的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定？并分別說(shuō)明理由。

（4）指出本題要點(diǎn)（4）的不規(guī)范之處，并說(shuō)明理由。（2023年）

【案例4答案】

（1）一方面，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，出席董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)須有

1/2以上，即可舉行。另一方面，董事F電話委托董事A代為出席董事會(huì)會(huì)議不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)

規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，可以書面委托其他董事代為出席。再次，董事G委托董事會(huì)秘書

H出席董事會(huì)會(huì)議不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，只能委托其他董事出席，

而不能委托董事之外的人代為出席。

（2）一方面，該次董事會(huì)會(huì)議決定股份公司股東大會(huì)年會(huì)于2023年7月8日舉行不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)

規(guī)定，上市公司的股東大會(huì)年會(huì)應(yīng)當(dāng)于上一個(gè)會(huì)計(jì)年度完結(jié)之后的6個(gè)月之內(nèi)舉行，董事會(huì)會(huì)議決定股東

大會(huì)年會(huì)于7月8日舉行超過(guò)了6個(gè)月。另一方面，股份公司與本公司市場(chǎng)部的項(xiàng)目經(jīng)理李某簽訂的一份

將公司的一項(xiàng)重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)賁管理的協(xié)議提交股東大會(huì)并以普通決議通過(guò)不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)

定，該項(xiàng)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以特別決議通過(guò)。

（3）一方面，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致通過(guò)的聘任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報(bào)酬的決議符合規(guī)定。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該決議事項(xiàng)屬于董事會(huì)職權(quán)范圍的內(nèi)容。另一方面，批準(zhǔn)公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)立的方案不符合

規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事會(huì)決議必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)；公司董事由7人組成，董事B反對(duì)該事

項(xiàng)后，實(shí)際只有3名董事批準(zhǔn)，未超過(guò)全體董事的半數(shù)。

（4）董事會(huì)會(huì)議形成的會(huì)議記錄有兩處不規(guī)范。一方面，該會(huì)議記錄應(yīng)當(dāng)有會(huì)議記錄員的署名；另一方面

該次會(huì)議記錄無(wú)須列席會(huì)議的監(jiān)事署名。

【案例5］甲公司于2023年9月向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。甲公司分別

在2023年3月和4月召開的董事會(huì)會(huì)議和2023年度股東大會(huì)的有關(guān)情況如下：

（1）甲公司于2023年3月1日召開董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)到董事9名，實(shí)到董事6名，在未能出席本次董事會(huì)

會(huì)議的董事中，A獨(dú)立董事和B董事已經(jīng)連續(xù)2次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席苗事會(huì)會(huì)議。

董事長(zhǎng)以上述情況為由，在該次會(huì)議上建議由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)對(duì)A獨(dú)立董事和B董事予以撤換和更換，

并建議大學(xué)畢業(yè)后即從事注冊(cè)會(huì)計(jì)師職業(yè)至今達(dá)4年，并在甲公司的子公司擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問(wèn)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師C

某作為獨(dú)立董事候選人。在該次董事會(huì)會(huì)議上，董事長(zhǎng)在事先未獲獨(dú)立董事認(rèn)可的情況下，將一筆金額為

350萬(wàn)元的關(guān)聯(lián)交易提交董事會(huì)討論。

（2）甲公司于2023年4月8日召開2023年年度股東大會(huì)。在該次會(huì)議召開前，持有甲公司已發(fā)行股份

總額3%的股東丙公司，向甲公司董事會(huì)提出D某作為獨(dú)立董事候選人的提案，請(qǐng)求將該提案列入該次會(huì)

議審議議程。

（3）甲公司召開的2023年年度股東大會(huì)，對(duì)甲公司擬與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的一項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審議并表決，表

決結(jié)果為：應(yīng)到股東所持有表決權(quán)的股份總額16000萬(wàn)股（每股面值1元），實(shí)際出席該次會(huì)議所持有表

決權(quán)的股份總額8000萬(wàn)股，出席該次會(huì)議的關(guān)聯(lián)人股東所持有表決權(quán)的股份5000萬(wàn)股回避表決，贊成票

為2100萬(wàn)股,反對(duì)票為900萬(wàn)股。

規(guī)定：

（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提醒的內(nèi)容，甲公司董事長(zhǎng)建議撤換A獨(dú)立董事和更換B董事的理由是否妥當(dāng)？

并說(shuō)明理由。

（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提醒的內(nèi)容，C某作為獨(dú)立螢事候選人是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提醒的內(nèi)容，董事長(zhǎng)提交董事會(huì)討論的關(guān)聯(lián)交易是否應(yīng)經(jīng)獨(dú)立董事認(rèn)可？并說(shuō)

明理由。

（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提醒的內(nèi)容，丙公司是否有資格向甲公司董事會(huì)提出獨(dú)立董事候選人提案？并

說(shuō)明理由。

（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提醒的內(nèi)容，甲公司該次股東大會(huì)對(duì)所述關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果是否可以獲得通

過(guò)？并說(shuō)明理由。

【案例5答案】（1）甲公司董事長(zhǎng)建議撤換A獨(dú)立重事的理由不妥當(dāng)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨(dú)立董事在連續(xù)3

次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，董事會(huì)方可建議對(duì)其予以撤換；甲公司董事

長(zhǎng)建議更換B董事的理由妥當(dāng)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，堇事連續(xù)2次未能親自出席會(huì)議，也未委托其他第事代為

出席董事會(huì)會(huì)議的，董事會(huì)可以提出對(duì)其更換。

（2）甲公司苗事長(zhǎng)建議C某作為獨(dú)立董事候選人不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有5

年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗(yàn)；同時(shí)，C某在甲公司的子公司中擔(dān)任財(cái)

務(wù)顧問(wèn)，使得C某缺少獨(dú)立董事所必需的獨(dú)立性。

（3）該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)通過(guò)獨(dú)立董事認(rèn)可。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易數(shù)額超過(guò)300萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)獨(dú)立

董事認(rèn)可后，再提交董事會(huì)討論。

（4）丙公司有資格向甲公司董事會(huì)提出獨(dú)立董事候選人資格。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，單獨(dú)或者合并持有上市公司

已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人提案。

（5）股東大會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果可以獲得通過(guò)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，涉及關(guān)聯(lián)交易的股東，應(yīng)當(dāng)回避，其

所持表決權(quán)不應(yīng)計(jì)入出席股東大會(huì)有表決權(quán)的股份總數(shù)。在本案中，出席有表決權(quán)的股份總數(shù)應(yīng)為3000

萬(wàn)股，贊成票已獲多數(shù)。

【案例6】甲上市公司的股本總額為20230萬(wàn)股，其中控股股東A公司持有40%的股份。2023年4月1

日，甲公司董事會(huì)告知各股東，于2023年5月18H召開臨時(shí)股東大會(huì)，擬對(duì)下列事項(xiàng)進(jìn)行表決：（1）解

聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；（2）回購(gòu)本公司的股票；（3）增發(fā)新股方案；（4）配股方案：（5）資產(chǎn)重組方案；（6）

甲上市公司擬與控股股東A公司達(dá)成的關(guān)聯(lián)交易。在5月18日召開的臨時(shí)股東大會(huì)上，出席股東大會(huì)的

股東所持的表決權(quán)總數(shù)為15000萬(wàn)股，其中出席會(huì)議的社會(huì)公眾股股東所持股份總數(shù)為4000萬(wàn)股。具體

表決情況如下：（1）對(duì)“解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所”提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì)8000萬(wàn)股，其中社會(huì)公眾股

股東的贊成票為1500萬(wàn)股。（2）對(duì)“回購(gòu)股票”的提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì)12023萬(wàn)股，其中社會(huì)

公眾股股東的贊成票為1200萬(wàn)股。（3）對(duì)“增發(fā)新股方案”進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì)10000萬(wàn)股，其中

社會(huì)公眾股股東的贊成票為1500萬(wàn)股,

（4）對(duì)“配股方案”進(jìn)行表決前，控股股東A公司承諾全額鈔票認(rèn)購(gòu)。在表決時(shí)，贊成票總計(jì)10000萬(wàn)

股，其中社會(huì)公眾股股東的贊成票為1500萬(wàn)股。

（5）甲上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買的資產(chǎn)總價(jià)為4000萬(wàn)元，該資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值為3000萬(wàn)

元。對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì)10000萬(wàn)股，其中社會(huì)公眾股股東的贊成票為2500萬(wàn)股。

（6）因甲上市公司使用控股股東A公司的專利權(quán)，甲公司擬向A公司每年支付1000萬(wàn)元的專利權(quán)使用費(fèi)。

對(duì)該項(xiàng)交易進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì)13500萬(wàn)股。股東大會(huì)通過(guò)了該項(xiàng)決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。

（7）根據(jù)控股股東A公司的建議，臨時(shí)增長(zhǎng)了“發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券”的提案。對(duì)該提案進(jìn)行表決時(shí)，

贊成票總計(jì)12023萬(wàn)股，其中社會(huì)公眾股股東的贊成票為2500萬(wàn)股。股東大會(huì)通過(guò)了該項(xiàng)決議，并授權(quán)

董事會(huì)執(zhí)行。規(guī)定：根據(jù)公司法律制度規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題:

（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提醒的內(nèi)容,指出“解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所”的提案是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理

lllo

（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提醒的內(nèi)容,指出“回購(gòu)股票”的提案是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理由。

（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提醒的內(nèi)容,指出“增發(fā)新股方案”是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理由。

（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提醒的內(nèi)容,指出“配股方案”是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理由。

（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所提醒的內(nèi)容,指出“資產(chǎn)重組方案”是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理由。股東大

會(huì)決議應(yīng)批露哪些內(nèi)容？

（6）根據(jù)本題要點(diǎn)（6）所提醒的內(nèi)容,股東大會(huì)的表決是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（7）根據(jù)本題要點(diǎn)（7）所提醒的內(nèi)容,股東大會(huì)的表決是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

【案例6答案】（1）“解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所”的提案可以獲得通過(guò)。根據(jù)規(guī)定，“解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所”屬于上

市公司股東大會(huì)的普通決議，由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的1/2以.上通過(guò)。

（2）“回購(gòu)股票”的提案可以獲得通過(guò)。根據(jù)規(guī)定，“回購(gòu)股票”屬于上市公司股東大會(huì)的特別決議，由出

席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

（3）“增發(fā)新股方案”不能獲得通過(guò)。根據(jù)規(guī)定，增發(fā)新股（增長(zhǎng)注冊(cè)資本）屬于上市公司股東大會(huì)的特

別決議，由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。此外，上市公司向社會(huì)公眾增發(fā)新股，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)

參與表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，方可實(shí)行或提出申請(qǐng)。在本題中，增發(fā)新股方案

未經(jīng)參與表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，因此不能獲得通過(guò)。

（4）“配股方案”可以獲得通過(guò)。根據(jù)規(guī)定，配股（增長(zhǎng)注冊(cè)資本）屈于上市公司股東大會(huì)的特別決議，

由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。此外，上市公司向原有股東配售股份，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參與表決

的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，方可實(shí)行或提出申請(qǐng)，但具有實(shí)際控制權(quán)的股東在會(huì)議召

開前承諾全額鈔票認(rèn)購(gòu)的除外。在本題中，由于控股股東A公司承諾全額鈔票認(rèn)購(gòu)，因此配股方案無(wú)需經(jīng)

參與表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。

（5）①“資產(chǎn)重組方案”可以獲得通過(guò)。根據(jù)規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買的資產(chǎn)總價(jià)較所購(gòu)買資

產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)成或者超過(guò)20%的，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參與表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以

上通過(guò)，方可實(shí)行或提出申請(qǐng)。在本題中，贊成票總數(shù)和社會(huì)公眾般股東的贊成票均符合規(guī)定。②上市公

司公告股東大會(huì)決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明參與表決的社會(huì)公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會(huì)公眾股股

份的比例和表決結(jié)果，并披露參。表決的前十大社會(huì)公眾股股東的持股和表決情況。

（6）股東大會(huì)的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司的關(guān)聯(lián)股東在股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，

不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充足

披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。在本題中，甲公司于A公司的交易屬于關(guān)聯(lián)交易，在股東大會(huì)進(jìn)行表決時(shí)，

A公司屬于關(guān)聯(lián)股東，因此A公司不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不應(yīng)當(dāng)計(jì)入有效表

決總數(shù)。

（7）股東大會(huì)的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)告知中“未列明”的事項(xiàng)作出決議。

【案例7】2023年3月1□,某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營(yíng)公司（下稱合營(yíng)公司）的委托，對(duì)該公

司2023年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合營(yíng)

公司之后，了解到以下情況：1、合營(yíng)公司系由法國(guó)的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2023年9月30

日正式注冊(cè)成立的公司。合資雙方簽訂的合資協(xié)議規(guī)定：（1）合資公司投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本

為200萬(wàn)美元，其中：甲公司出資110萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的55%：乙公司出資90萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本

的45%。（2）甲公司以收購(gòu)境內(nèi)丙國(guó)有公司的資產(chǎn)折合60萬(wàn)美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬(wàn)美元和貨幣資

金20萬(wàn)美元出資：乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬(wàn)美元和貨幣資金10萬(wàn)美元出資。（3〉合資各

方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資公司成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出

資投入合資公司：其余的貨幣資金則應(yīng)于2023年9月30日之前繳付完畢。（4）合營(yíng)公司采用有限責(zé)任公

司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)：股東會(huì)為合營(yíng)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)

為合營(yíng)公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。（5）合營(yíng)公司的董事會(huì)由5名董事組成，其中：

甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營(yíng)公司的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。

2、甲公司與丙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定：（1）甲公司收購(gòu)丙國(guó)有公司的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入

合營(yíng)公司；收購(gòu)價(jià)款總額為60萬(wàn)美元,甲公司自合營(yíng)公司正式注冊(cè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付

36萬(wàn)美元，其余24萬(wàn)美元在1年內(nèi)付清；（2）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營(yíng)公司因先行回

收投資所得的60萬(wàn)美元支付。3、合營(yíng)公司成立之后，合營(yíng)各方按照合營(yíng)協(xié)議的規(guī)定，履行了第一期出資

義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬(wàn)美元繳付了出資：乙公司則由

其母公司作擔(dān)保向銀行貸款1。萬(wàn)美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議于2023年12月

28日向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余收購(gòu)價(jià)款尚未支付。4、在合營(yíng)公司經(jīng)營(yíng)期叵，按照合營(yíng)協(xié)議規(guī)定的組

織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營(yíng)公司中行使決策權(quán)。截至2023年12月31日止，合營(yíng)公司稅后可分派利

潤(rùn)為人民幣360萬(wàn)元。5、2023年2月，甲公司擬將其在合營(yíng)公司所持股份轉(zhuǎn)讓給美國(guó)的丁公司，乙公司

已表達(dá)批準(zhǔn)。規(guī)定：

根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題：

（1）合營(yíng)公司注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（2）合營(yíng)各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（3）合營(yíng)公司擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（4）甲公司與丙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)公司因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款是否符

合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（6）對(duì)出售資產(chǎn)的行為，丙公司應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù)？

（7）假如對(duì)截至2023年12月31日止合營(yíng)公司柳后可分派利潤(rùn)進(jìn)行分派，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公

司和乙公司各應(yīng)分派多少萬(wàn)元？（保存小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)）

（8）甲公司在合營(yíng)公司中能否取得決策權(quán)？并說(shuō)明理由。

（9）假如甲公司將在合營(yíng)公司所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？

【案例7答案】（1）注冊(cè)資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)公司的投資總額在300萬(wàn)美元以下的（含300萬(wàn)

美元），其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的70%。在本題中，合營(yíng)公司的投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本

的比例超過(guò)了70%（P129）o

（2）合營(yíng)各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資公司的投資者分期出資的，投資

各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15%,并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清（P124）；

合營(yíng)各方第一期繳付的出資額均超過(guò)各自認(rèn)繳出資額的15%,并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資

時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出

資作擔(dān)保（P120）,甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。

（3）合營(yíng)公司的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)公司的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且

董事會(huì)是合營(yíng)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)公司無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)（P129）O

（4）收購(gòu)協(xié)議中規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)公司設(shè)立外商投資

公司，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付所有價(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)

者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付所有價(jià)款的60%以上，1

年內(nèi)付清所有價(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分派收益（P124）.

（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)公司因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款符合規(guī)

定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者可以來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資公司因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投

資所得的財(cái)產(chǎn)出資（P52）。

（6）丙公司應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出告知書，并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)

紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該告知書或者自公告發(fā)布之H起10日內(nèi)，有權(quán)規(guī)定丙公司提供相應(yīng)的擔(dān)保

（P124）O

（7）假如對(duì)截止2023年12月31日止的合營(yíng)公司稅后可分派利益進(jìn)行分派，并不考慮加權(quán)平均因素，甲

公司應(yīng)分派人民幣152.3萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分派人民幣207.7萬(wàn)元。（或甲公司應(yīng)分派人民幣175.9萬(wàn)元，乙

公司應(yīng)分派人民幣184.1萬(wàn)元）。（P122）

【解析】乙的實(shí)際出資是90萬(wàn)美元（第一期出資80萬(wàn)美元，第二期出資10萬(wàn)美元有效），甲的實(shí)際出資

是66萬(wàn)美元（第一期出資66萬(wàn)美元，其中機(jī)器設(shè)備出資30萬(wàn)美元，通過(guò)收購(gòu)的出資36萬(wàn)美元，第二期

出資20萬(wàn)美元無(wú)效），按照90:66的比例分派利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分派利潤(rùn)=360X90/（90+66）=207.69（萬(wàn)

元）。假如甲公司的第二期違規(guī)出資20萬(wàn)美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照90：86的比例分派利潤(rùn)，乙公

司應(yīng)分派利潤(rùn)=360X90/（90+86）=184.09（萬(wàn)元）。

（8）甲公司現(xiàn)時(shí)不能取得合營(yíng)公司的決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對(duì)合營(yíng)公司中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出

資未達(dá)成其認(rèn)繳的所有出資額之前，不得取得公司的決策權(quán)，不得將其在公司中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表

的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表（P122）。

（9）甲公司將在合營(yíng)公司所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：①申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓：②董事會(huì)審

查決定；③經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；④辦理變更登記手續(xù)（P131）。

【案例8】2023年5月，甲國(guó)有公司擬運(yùn)用美國(guó)乙公司的投資將其全資擁有的丙國(guó)有獨(dú)資公司（下稱丙公

司）改組為中外合資經(jīng)營(yíng)公司。甲公司在與乙公司協(xié)商后，擬訂的改組方案中有關(guān)要點(diǎn)如下：

（1）改組前的丙公司注冊(cè)資本5000萬(wàn)元人民幣。甲公司擬將丙公司60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款

為450萬(wàn)美元：乙公司在中外合資經(jīng)營(yíng)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲公司支付250萬(wàn)美元，余款在2年

內(nèi)付清。（2）丙公司改組后注冊(cè)資本增長(zhǎng)至1200萬(wàn)美元，投資總額擬為3300萬(wàn)美元。甲公司與乙公司分

別按照40%和60%的股權(quán)比例以鈔票向丙公司增資。注冊(cè)資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款

解決。（3）丙公司與原有職工實(shí)行雙向選擇：對(duì)留用職工由改組后的丙公司與其依法重新簽訂勞動(dòng)協(xié)議；

對(duì)解除勞動(dòng)協(xié)議的職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所需資金從甲公司取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中優(yōu)先支付。

（4）改組后，丙公司的經(jīng)營(yíng)期限為2023。經(jīng)營(yíng)期滿后，丙公司的所有固定資產(chǎn)無(wú)償歸甲公司所有。在乙

公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲公司20%、乙公司80%的比例進(jìn)行分派。乙公司投資回收完

畢后，甲公司與乙公司按出資比例分派收益。規(guī)定：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問(wèn)題：

（1）乙公司向甲公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（2）改組后的丙公司的注冊(cè)資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定？改組后的丙公司向境外借款的安排是否

符合規(guī)定？并分別說(shuō)明理由。

（3）改組方案中支付解除勞動(dòng)協(xié)議職二經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（4）改組后的丙公司的收益分派方式是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。（2023年）

【案例8答案】（1）乙公司向甲公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行改

組的，外國(guó)投資者一般應(yīng)在外商投資公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付所有價(jià)款。確有困難的，應(yīng)當(dāng)

在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付總價(jià)款的60%以上，其余價(jià)款應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在1年內(nèi)付清。

（2）一方面，改組后的丙公司的注冊(cè)資本與投資總額的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資公司的投資總

額在3000—3600萬(wàn)美元之間的，注冊(cè)資本不得低于1200萬(wàn)美元。另一方面，改組后的丙公司向境外借款

的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資公司舉借的中長(zhǎng)期外債累計(jì)發(fā)生額和短期外債余額之和應(yīng)當(dāng)控制在

審批部門批準(zhǔn)的項(xiàng)目總投資額和注冊(cè)資本之間的差額以內(nèi)。在差額范圍內(nèi)，外商投資公司可自行舉借外債。

（3）改組方案中支付解除勞動(dòng)協(xié)議職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)解除勞動(dòng)協(xié)議的職工要

依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所需資金從改組前被改組公司的凈資產(chǎn)中抵扣，或者從轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)收益中優(yōu)先支

付。

（4）改組后的丙公司的收益分派方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)公司合資各方只能按照出資比

例分派收益，外國(guó)投資者不能提前回收投資。

【案例9】2023年4月1日，美國(guó)的甲公司和境內(nèi)的乙公司達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，乙公司將自己60%的股

權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，并依法變更為中外投資經(jīng)營(yíng)公司丙公司（以下簡(jiǎn)稱“丙公司甲、乙公司簽訂的合營(yíng)

協(xié)議、章程、協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。

（2）甲公司收購(gòu)乙公司60%股權(quán)的價(jià)款為1200萬(wàn)美元。甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月

內(nèi)支付600萬(wàn)美元，其余價(jià)款在2年內(nèi)付清。

（3）丙公司成立后，注冊(cè)資本由本來(lái)的2023萬(wàn)美元增長(zhǎng)至3000萬(wàn)美元，增資部分雙方分期繳付，甲公

司應(yīng)當(dāng)自丙公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳付第一期出資80萬(wàn)美元。

（4）丙公司的投資總額擬定為10000萬(wàn)美元。

(5)丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)：股東會(huì)為合營(yíng)公

司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。其中，董事會(huì)由5名

董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資公司的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公

司委派。(6)丙公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)為彩擴(kuò)、洗像。

根據(jù)行業(yè)主管部門測(cè)算：甲公司在中國(guó)彩擴(kuò)、洗像行業(yè)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)成21%,本次并購(gòu)?fù)戤吅?，?/p>

公司在中國(guó)的市場(chǎng)占有率將達(dá)成30%。

規(guī)定：根據(jù)《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)公司暫行規(guī)定》和外商投資公司法律制度規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題：

(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提醒的內(nèi)容，指出乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提醒的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購(gòu)價(jià)款的支付期限是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所提醒的內(nèi)容，指出甲公司繳付第一期出資的數(shù)額是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

(4)根據(jù)本題要點(diǎn)(4)所提醒的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理山。

(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(5)所提醒的內(nèi)容，指出丙公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

(6)根據(jù)本題要點(diǎn)(6)所提醒的內(nèi)容，指出丙公司在合營(yíng)協(xié)議中是否應(yīng)約定合營(yíng)期限？并說(shuō)明理由。

(7)根據(jù)甲公司的市場(chǎng)占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購(gòu)中應(yīng)履行何種義務(wù)？并說(shuō)明理由。

【案例9答案】(1)乙公司的債權(quán)債務(wù)山丙公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)的，山并

購(gòu)后的外商投資公司繼承被并購(gòu)境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。

(2)甲公司股權(quán)并購(gòu)價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)公司設(shè)立外商投資公司，

外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付所有價(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)

審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付所有價(jià)款的60%以上，1年內(nèi)付

清所有價(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分派收益。

(3)甲公司繳付第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)、并購(gòu)后所設(shè)外商投資公

司增資的，分期繳付出資時(shí)，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%,并應(yīng)當(dāng)自外商投資公司

營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。在本題中，甲公司第一期出資額應(yīng)不低于9。萬(wàn)美元(1000x60%X

15%)。

(4)丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊(cè)資本在1200萬(wàn)美元以上的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)

資本的3倍。

(5)丙公司的組織機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)公司的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為苗事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并

且董事會(huì)是合營(yíng)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)公司無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

(6)丙公司在合營(yíng)協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定合營(yíng)期限。根據(jù)規(guī)定，服務(wù)性行業(yè)(涉及彩擴(kuò)、洗像)應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)協(xié)議

中約定經(jīng)營(yíng)期限。

(7)甲公司應(yīng)當(dāng)就該情形向國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門和國(guó)家工商行政管理部門報(bào)告。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)資

者并購(gòu)境內(nèi)公司，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門和國(guó)家工商行

政管理部門報(bào)告：①并購(gòu)一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國(guó)市場(chǎng)營(yíng)業(yè)額超過(guò)15億元人民幣：②一年內(nèi)并購(gòu)國(guó)內(nèi)關(guān)聯(lián)行

業(yè)的公司累計(jì)超過(guò)10個(gè)：③并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)成20%；④并購(gòu)導(dǎo)致并購(gòu)一方當(dāng)

事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)成25%。

第六套

【案例10】榮昌針織總廠（以下簡(jiǎn)稱“榮昌廠”）始建于50年代初期，屬地方國(guó)芍公司，因經(jīng)營(yíng)管理不善，

長(zhǎng)期虧損已嚴(yán)重不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。1996年9月1日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院受理此

案后，依照法定程序，于1996年12月20日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年12月25日成立了清算組接管榮

昌廠。隨后，清算組對(duì)榮昌廠的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了清理，有關(guān)清理情況如下：

（1）榮昌廠資產(chǎn)總額為6000萬(wàn)元（變現(xiàn)價(jià)值），其中：流動(dòng)資產(chǎn)1000萬(wàn)元，長(zhǎng)期投資800萬(wàn)元，固定資

產(chǎn)4000萬(wàn)元，其他資產(chǎn)200萬(wàn)元：負(fù)債總額為12023萬(wàn)元，其中：流動(dòng)負(fù)債11000萬(wàn)元，長(zhǎng)期負(fù)債1000

萬(wàn)元。（2）榮昌廠流動(dòng)負(fù)債的具體情況為：

①應(yīng)付職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用200萬(wàn)元，應(yīng)交校金500萬(wàn)元。

②短期借款4200萬(wàn)元。其中：1995年10月5日，以榮昌廠廠房A、機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國(guó)建設(shè)銀行

榮昌支行共貸款2200萬(wàn)元：1996年2月1日向中國(guó)工商銀行榮昌支行信用貸款2023萬(wàn)元。

③應(yīng)付帳款3100萬(wàn)元。其中涉及但不限于：（a）欠宏達(dá)公司1994年9月到期貨款160萬(wàn)元。宏達(dá)公司經(jīng)

多次催要無(wú)效后，起訴于人民法院，186年8月2日，人民法院通過(guò)二審審理，判次榮昌廠支付宏達(dá)公司

欠款及違約金和補(bǔ)償金等共計(jì)200萬(wàn)元，隨后將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。人

民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，此判決正在執(zhí)行之中。（b）欠華天公司1995年6月到期貨款100萬(wàn)元。華

大公司經(jīng)多次催要無(wú)效后，于1996年8月10日起訴于人民法院。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，此案

正在審理之中。（C）欠萬(wàn)達(dá)公司1996年5月5日到期的貨款150萬(wàn)元。1996年6月5日，應(yīng)萬(wàn)達(dá)公司的

規(guī)定，榮昌廠與萬(wàn)達(dá)公司簽訂了一份擔(dān)保協(xié)議，擔(dān)保協(xié)議約定：若1996年8月5日榮昌廠不能支付萬(wàn)達(dá)

公司150萬(wàn)元欠款，則以榮昌廠廠房B折價(jià)抵償萬(wàn)達(dá)公司欠款。（d）其他流動(dòng)負(fù)債合計(jì)3000萬(wàn)元。

（3）經(jīng)評(píng)估確認(rèn)：榮昌廠廠房A變現(xiàn)價(jià)值為500萬(wàn)元，廠房B變現(xiàn)價(jià)值為200萬(wàn)元，辦公楂變現(xiàn)價(jià)值為

300萬(wàn)元，機(jī)器設(shè)備變現(xiàn)價(jià)值為1400萬(wàn)元。

（4）榮昌廠在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費(fèi)用為100萬(wàn)元。

規(guī)定：

根據(jù)以上事實(shí)，在不考慮債權(quán)利息的情況下，請(qǐng)分別回答下列問(wèn)題；

（1）中國(guó)建設(shè)銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額是多少？

（2）榮昌廠欠宏達(dá)公司、華天公司、萬(wàn)達(dá)公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？為什么？

（3）榮昌廠的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)為多少？依照《破產(chǎn)法》的規(guī)定應(yīng)按何種順序分派？

（4）中國(guó)工商銀行榮昌支行應(yīng)分派的財(cái)產(chǎn)具體數(shù)額為多少？（角、分省略）（1998年）

【案例10答案】（1）中國(guó)建設(shè)銀行榮曇支行的破產(chǎn)債權(quán)額為300萬(wàn)元。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，榮昌廠

所擁有的廠房和機(jī)器設(shè)備可以作為抵押物進(jìn)行抵押擔(dān)保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，中國(guó)建設(shè)銀行榮昌支行

對(duì)榮昌廠以廠房A和機(jī)器設(shè)備作抵押擔(dān)保的債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)利，這部分債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。

（2）①榮昌廠欠宏達(dá)公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，對(duì)債

務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止，涉及已經(jīng)審結(jié)但尚未執(zhí)行，雖已開始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。

因此，債權(quán)人宏達(dá)公司的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)?進(jìn)入破產(chǎn)程序受償，榮昌廠辦公樓不得用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。②

榮昌廠欠華天公司的貨款屈于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)公司

為債務(wù)人的、尚未審結(jié)的經(jīng)濟(jì)案件應(yīng)當(dāng)終結(jié)或中止訴訟，債權(quán)人的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一依破產(chǎn)程序受償。③榮昌廠

欠萬(wàn)達(dá)公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個(gè)月至破產(chǎn)宣告之

日的期間內(nèi)，破產(chǎn)公司對(duì)原無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供擔(dān)保的行為無(wú)效，因此，以榮昌廠廠房B作擔(dān)保簽訂的

擔(dān)保協(xié)議無(wú)效。

（3）①榮昌廠的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)為4100萬(wàn)元。計(jì)算公式為：6000萬(wàn)元―1900萬(wàn)元（用于擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)）=4100

萬(wàn)元。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為人民法院宣告公司破產(chǎn)時(shí)破產(chǎn)公司經(jīng)營(yíng)管理的所有財(cái)產(chǎn)，但破

產(chǎn)公司已作為債務(wù)擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因此，榮昌廠用作抵押貸款的廠房A和機(jī)器設(shè)備不能作

為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。②榮昌廠的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分派順序?yàn)椋海╝）支付破產(chǎn)費(fèi)用：（b）支付所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)

用：（c）支付所欠稅款：（d）支付破產(chǎn)債權(quán)。

（4）中國(guó)工商銀行榮昌支行分派的財(cái)產(chǎn)數(shù)額為702.1276萬(wàn)元。計(jì)算公式為：［4100萬(wàn)元（破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)）-100

萬(wàn)元（破產(chǎn)費(fèi)用）-200萬(wàn)元（應(yīng)付工費(fèi)及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用）-500萬(wàn)元（應(yīng)交稅金）14-［12023萬(wàn)元（負(fù)債

總額）-1900萬(wàn)元（有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)）-200萬(wàn)元（應(yīng)付工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)）-￡00萬(wàn)元（應(yīng)交稅金）］X

2023萬(wàn)元（工商銀行榮昌分行的破產(chǎn)債權(quán)》=702.1276萬(wàn)元］

【案例11】2023年3月1日，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務(wù)而提出的破產(chǎn)申請(qǐng)，并依

照法定程序，于同年10月10日宣告該公司破產(chǎn)，同年10月20日成立了清算組。清算組接管甲公司后，

對(duì)該公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了清理，有關(guān)清理情況如下：

（1）甲公司資產(chǎn)總額為1800萬(wàn)元（變現(xiàn)價(jià)值）；負(fù)債總額為4000萬(wàn)元，其中，流動(dòng)負(fù)債的情況為：

①應(yīng)付職工工資80萬(wàn)元，未交彳兌金22J萬(wàn)元。

②短期借款500萬(wàn)元。其中：2023年3月5日，以甲公司所有廠房作抵押，向中國(guó)工商銀行貸款300萬(wàn)

元：2023年6月1日，以所有機(jī)罌設(shè)各作抵押，向中國(guó)建設(shè)銀行貸款200萬(wàn)元。

③應(yīng)付賬款640萬(wàn)元。其中涉及但不限于：

（A）應(yīng)付乙公司2023年4月到期貨款100萬(wàn)元。乙公司經(jīng)多次催收無(wú)效后向人民法院提起訴訟，2023

年2月25日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和補(bǔ)償金等共計(jì)120萬(wàn)元，并將甲公司

辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權(quán)。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，此判決尚未執(zhí)行。

（B）應(yīng)付丙公司2023年7月18日到期貨款180萬(wàn)元。2023年6月18日應(yīng)丙公司的規(guī)定，甲公司與丙

公司簽訂了一份擔(dān)保協(xié)議，擔(dān)保協(xié)議約定：以甲公司機(jī)器設(shè)備作抵押，若2023色6月18日前甲公司仍不

能支付丙公司180萬(wàn)元貨款，則以甲公司機(jī)器設(shè)備變賣受償。

（C）應(yīng)付丁公司2023年1月30日到期貨款200萬(wàn)元。

④其他流動(dòng)負(fù)債合計(jì)1660萬(wàn)元。

（2）甲公司于1999年8月10日在果港II城巾設(shè)立的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日止，賬外

資金累計(jì)余額為90萬(wàn)元。2023年3月20日，甲分公司的重要負(fù)責(zé)人將該90萬(wàn)元作為獎(jiǎng)金予以私分。

（3）甲公司2023年4月26日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款70萬(wàn)元（貸款期限為18個(gè)月）提供擔(dān)保，

并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證協(xié)議。保證協(xié)議約定：當(dāng)或公司不能償還到期貸款時(shí)，由甲公司承擔(dān)連帶保

證責(zé)任。城市商業(yè)銀行在法定期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)。

（4）甲公司在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費(fèi)用為40萬(wàn)元。

5）經(jīng)評(píng)估確認(rèn)：甲公司廠房變現(xiàn)價(jià)值為160萬(wàn)元，辦公樓變現(xiàn)價(jià)值為190萬(wàn)元，機(jī)器設(shè)備變現(xiàn)價(jià)值為320

萬(wàn)元。經(jīng)查：甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時(shí)作價(jià)300萬(wàn)元，而當(dāng)時(shí)的實(shí)際價(jià)值僅為120萬(wàn)元：甲

公司用于抵押的廠房、機(jī)器設(shè)備于協(xié)議簽訂的當(dāng)天所有辦理了抵押登記手續(xù)。

規(guī)定：

根據(jù)以上事實(shí)，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問(wèn)題：

（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說(shuō)明理由。

（2）甲公司所欠丙公司的貨款是否屈亍破產(chǎn)債權(quán)？并說(shuō)明理由。

（3）對(duì)甲分公司私分的財(cái)產(chǎn)應(yīng)如何處置？并說(shuō)明理由。

（4）甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證協(xié)議是否應(yīng)當(dāng)終止？并說(shuō)明理由。

（5）甲公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)額是多少？并具體說(shuō)明破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成。

（6）假如甲公司的破產(chǎn)債權(quán)額確認(rèn)為3125萬(wàn)元，則丁公司可分派的財(cái)產(chǎn)具體數(shù)額為多少（金額保存至元）？

并列明計(jì)算過(guò)程。（2023年）

【案例11答案】（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（0.5分）。根據(jù)《破

產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理公司破產(chǎn)案件后，對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事程序應(yīng)當(dāng)中止（1分）。［或：以

債務(wù)人為被告的其他債務(wù)糾紛案件，假如已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行完畢的，應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效的法

律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報(bào)債權(quán)，統(tǒng)一依破產(chǎn)程序公平受償（1分）。北或：甲公司所欠乙公司

的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（1分）。］（本要點(diǎn)共1.5分）

（2）甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬丁?破產(chǎn)債權(quán)（0.5分），部分不屬丁?破產(chǎn)質(zhì)權(quán)（0.5分）。由于，甲

公司的機(jī)器設(shè)備既用于中國(guó)建設(shè)銀行的貸款抵押擔(dān)保，又用于丙公司債權(quán)的抵押擔(dān)保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的

規(guī)定，破產(chǎn)公司對(duì)其同一財(cái)產(chǎn)設(shè)定兩個(gè)以上抵押權(quán)的，抵押協(xié)議自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物

所得的價(jià)款按照抵押物登記的先后順序消償（1分）。故甲公司機(jī)器設(shè)備的變現(xiàn)價(jià)值應(yīng)先用于清償中國(guó)建設(shè)

銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為120萬(wàn)元（1分）。［或：因此，在甲公司

所欠丙公司的貨款中，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的為120萬(wàn)元（1分），不屬于破產(chǎn)