第五章合同法律制度

第五章合同法律制度

[本章學(xué)習(xí)目標(biāo)]：1、明確合同的概念及其性質(zhì)

2、掌握要約的概念、要約的構(gòu)成要件及要約的法律效力、要約的撤回和撤銷。掌握承諾的概念及其構(gòu)成要件、承諾的生效時(shí)間及承諾的撤回

3、掌握合同的有效要件、合同的無效、可撤銷和效力未定的合同及其合同被確認(rèn)為無效和被撤銷的后果4、掌握合同履行的概念和原則及雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

5、掌握合同保全的概念、代位權(quán)及撤銷權(quán)

6、明確合同的變更與轉(zhuǎn)讓

7、明確合同權(quán)利義務(wù)終止

8、掌握違約責(zé)任、免費(fèi)事由及責(zé)任方式[本章重點(diǎn)難點(diǎn)]：1.要約的概念、要約的構(gòu)成要件及要約的法律效力、要約的撤回和撤銷。掌握承諾的概念及其構(gòu)成要件、承諾的生效時(shí)間及承諾的撤回2.掌握合同的有效要件、合同的無效、可撤銷和效力未定的合同及其合同被確認(rèn)為無效和被撤銷的后果3.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)4.合同保全的代位權(quán)及撤銷權(quán)5.違約責(zé)任、免費(fèi)事由及責(zé)任方式第一節(jié)合同與合同法概述一、合同的概念與分類（一）合同的概念合同法所說的合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

（二）合同的分類1、有名合同與無名合同2、諾成合同與實(shí)踐合同3、要式合同與不要式合同4、單務(wù)合同與雙務(wù)合同5、有償合同與無償合同6、主合同與從合同7、本合同（本約）與預(yù)合同（預(yù)約）8、為自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同二、合同法的概念和調(diào)整范圍

（一）合同法的概念

廣義的合同法是指調(diào)整民事合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。狹義的合同法是指一國制定的單行的合同法，如我國的合同法。

（二）合同法調(diào)整范圍

合同法調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

三、合同法的基本原則

（一）平等原則

（二）合同自由原則

（三）公平原則

（四）誠實(shí)信用原則

（五）合法原則

第二節(jié)合同的成立

一、合同訂立的程序

（一）要約

1.要約的概念和構(gòu)成要件

2.要約的生效

3.要約的撤回

4.要約的撤銷

5.要約的失效

（二）承諾

1.承諾的概念和構(gòu)成要件

2.承諾的法律效力

3.承諾遲延

4.承諾撤回

二、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

（一）合同成立的時(shí)間關(guān)于合同成立的時(shí)間，《合同法》有如下規(guī)定：1.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

2.當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。3.承諾通知到達(dá)要約人時(shí)合同成立。4.根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)合同成立。

（二）合同成立的地點(diǎn)

關(guān)于合同成立的地點(diǎn)，《合同法》有如下規(guī)定：1.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。2.承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。合同成立的地點(diǎn)一般為要約人的營業(yè)地或住所。如果采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

（三）合同成立的特殊規(guī)定1.法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。2.采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

三、合同的內(nèi)容和形式

（一）合同的內(nèi)容（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（2）標(biāo)的（3）數(shù)量（4）質(zhì)量（5）價(jià)款或者報(bào)酬（6）履行期限、地點(diǎn)和方式（7）違約責(zé)任（8）解決爭(zhēng)議的方法。（二）合同的形式合同的形式是指合同當(dāng)事人記載合同內(nèi)容的方式，《合同法》規(guī)定當(dāng)事人的合同形式有書面形式、口頭形式和其他形式。

四、格式合同條款

格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

《合同法》對(duì)格式條款進(jìn)行了如下的限制：

（一）規(guī)定了提供格式條款一方的義務(wù)。

（二）規(guī)定了格式條款的無效情況。

（三）對(duì)格式條款的解釋作出了規(guī)定。

五、締約過失責(zé)任

《合同法》第42條規(guī)定了締約過失責(zé)任的幾種情況：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。（三）泄露或者不正當(dāng)使用在訂立合同中知悉的商業(yè)秘密，給對(duì)方造成損失。（四）其他違背誠實(shí)信用原則的行為。第三節(jié)合同的效力

一、合同生效

合同生效要具備以下要件：

（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。

（二）意思表示真實(shí)。

（三）不違反法律和社會(huì)公共利益。

（四）合同應(yīng)具備法律要求的形式。

二、附條件的合同和附期限的合同

（一）附條件的合同

附條件合同是指當(dāng)事人在合同中約定一定條件用以限制合同法律效力的合同。

（二）附期限的合同

附期限合同是指當(dāng)事人雙方以將來確定發(fā)生的事實(shí)來限制合同效力的合同。

三、效力待定的合同

效力待定的合同是指合同雖然成立，但不具備合同的生效要件，其效力能否發(fā)生尚未確定，須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者拒絕才能確定效力的合同。《合同法》確定的效力待定的合同有三種：

（一）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同。

（二）無權(quán)代理人代訂的合同。

（三）無權(quán)處分合同。

四、無效合同

無效合同是指欠缺合同的生效要件，雖已成立，卻不能依當(dāng)事人意思發(fā)生法律效力的合同。無效合同自合同成立時(shí)起就不具有法律效力，即無效合同自始無效。根據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定，無效合同的種類主要包括以下幾種：（一）一方以欺詐、脅迫的手段而訂立的損害國家利益的合同；（二）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同；（三）以合法形式掩蓋非法目的的合同；（四）損害社會(huì)公共利益的合同；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定的合同

五、可撤銷合同可撤銷合同又稱為可撤銷、可變更合同。是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許有撤銷權(quán)的當(dāng)事人可以對(duì)其予以撤銷或變更的合同。

可撤銷、可變更合同主要有以下幾種情況：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立的合同

六、合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果

合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償；有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

第四節(jié)合同的履行

一、合同履行的原則（一）全面履行原則

（二）協(xié)作履行原則

（三）經(jīng)濟(jì)合理原則

二、合同履行的主要規(guī)定

（一）合同內(nèi)容約定不明的履行規(guī)則

（二）執(zhí)行政府定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)合同的履行規(guī)則

（三）涉及第三人合同的履行規(guī)則

（四）債務(wù)人提前履行債務(wù)或部分履行債務(wù)的規(guī)則

三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)

1.同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念

2.同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件

3.同時(shí)履行抗辯權(quán)的效力

（二）后履行抗辯權(quán)

1.后履行抗辯權(quán)的概念

2.后履行抗辯權(quán)的適用條件

3.后履行抗辯權(quán)的效力

（三）不安抗辯權(quán)1.不安抗辯權(quán)的概念

2.不安抗辯權(quán)的適用條件

3.不安抗辯權(quán)的效力

第五節(jié)合同的保全

一、債權(quán)人的代位權(quán)

（一）代位權(quán)概念和特征

（二）代位權(quán)行使的條件

（三）代位權(quán)的行使范圍和費(fèi)用負(fù)擔(dān)（四）代位權(quán)行使的效力

二、債權(quán)人的撤消權(quán)

（一）撤消權(quán)的概念

（二）撤消權(quán)行使的條件

（三）撤消權(quán)的行使

第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)讓

一、合同的變更

（一）合同變更的概念

（二）合同變更的條件

（三）合同變更的效力

二、合同的轉(zhuǎn)讓

（一）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

1.合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念

2.合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍限制

3.合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力

（二）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移

1.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念

2.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力

（三）合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移

1.合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念

2.合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的類型

（1）合同承受

（2）企業(yè)的合并與分立

第七節(jié)合同的終止

一、合同終止的概念

二、合同的解除

（一）合同解除的概念

（二）約定解除

（三）法定解除

1.法定解除的概念

2.法定事由解除

3.法定任意解除

（四）合同解除的效力

三、抵銷

（一）抵銷的概念

（二）法定抵銷

1.法定抵銷的概念2.法定抵銷的要件3.抵銷的效力

（三）合意抵銷

四、提存

（一）提存的概念

（二）提存的條件

1.提存主體合格。

2.提存的合同之債有效且已屆履行期。

3.有合法的提存原因。

4.提存的標(biāo)的物符合要求。

（三）提存的效力

1.債務(wù)人與債權(quán)人之間的效力。

2.提存人與提存機(jī)關(guān)之間的效力。

3.提存機(jī)關(guān)與債權(quán)人之間的效力。

五、免除

（一）免除的概念

（二）免除成立的條件

1.免除的意思表示應(yīng)向債務(wù)人作出。

2.債權(quán)人必須有處分能力。

3.不應(yīng)損害第三人利益.（三）免除的效力

六、混同

（一）混同的概念

（二）混同的效力

混同導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)的終止，合同之債絕對(duì)消滅。主債及從債都不復(fù)存在。當(dāng)債權(quán)債務(wù)同歸于一人，又涉及第三人利益時(shí)，對(duì)第三人的合法權(quán)益應(yīng)給予保護(hù)。

第八節(jié)違約責(zé)任

一、違約責(zé)任的概念及特征

二、違約行為的分類（一）預(yù)期違約預(yù)期違約是指當(dāng)事人一方在合同規(guī)定的履行期到來之前，明示或者默示其將不履行合同的情形。

1.明示預(yù)期違約.

2.默示預(yù)期違約.

（二）實(shí)際違約

實(shí)際違約是指履行期限屆滿，當(dāng)事人一方不履行合同或不適當(dāng)履行合同的情形。1.不履行合同義務(wù)。

（1）履行不能（2）拒絕履行2.履行合同義務(wù)不符合約定。

（1）遲延履行（2）質(zhì)量有瑕疵的履行（3）不完全履行

三、承擔(dān)違約責(zé)任的方式

（一）繼續(xù)履行

1.繼續(xù)履行的概念

2.繼續(xù)履行的適用條件

3.對(duì)繼續(xù)履行方式的限制條款

（二）采取補(bǔ)救措施

《合同法》第111條規(guī)定：“質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。”

（三）賠償損失

1.賠償損失的概念2.賠償損失的適用條件

3.賠償損失的原則

（1）完全賠償原則

（2）合理預(yù)見原則

（3）減輕損害原則

（四）違約金

1.違約金的概念及特征

2.對(duì)違約金責(zé)任的限制

（五）定金

定金是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，由一方預(yù)先給付另一方一定數(shù)額的金錢或其他替代物。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

四、違約責(zé)任的免責(zé)事由

（一）不可抗力

所謂不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的