教學課件：《中國證券法學》(第二版)彭冰

1第一編導論和概述

2第一章企業(yè)融資

和證券市場31．1企業(yè)融資模式

41．1．1內(nèi)部融資和外部融資

5

企業(yè)通過不分配或者暫緩分配利潤，積累利潤用于企業(yè)發(fā)展而獲得的資金，是內(nèi)部融資。

內(nèi)部融資構(gòu)成了企業(yè)融資的主要方式。6

從企業(yè)外部獲得資金的方式，被稱為外部融資。

為了獲得外部融資，企業(yè)必須付出代價，或者支付融資者利息，或者讓融資者能夠分享企業(yè)未來利潤。因此，相比內(nèi)部融資，外部融資是企業(yè)不得已才采取的融資方式。71．1．2間接融資和直接融資8

在間接融資方式下，商業(yè)銀行等中介機構(gòu)收集社會富裕資金，提供給需求資金的企業(yè)，賺取中間的利差。

9

相對于間接融資方式，直接融資方式是資金供給方直接向資金需求方提供資金，由于取消了商業(yè)銀行承擔的風險中介角色，所以，資金供給方可以獲得更多的收益。但是，資金供給方也必須承擔更多信息處理風險，因此必須具有相應的風險分析和承擔能力。

101．2本書討論范圍

11

本書主要討論股票的發(fā)行和交易。在本書以后內(nèi)容中，除非特別列舉，否則“證券”和“股票”兩個詞以同一涵義交替使用。121．3證券市場的運行機制

131．3．1關(guān)于證券市場

的基本金融理論141．股票的價值

股票的價值依賴于所有投資者的預期總和。而投資者的預期，則依賴于人們對該股票有關(guān)信息的判斷。

152．有效市場假設(shè)

為了檢驗股票市場的有效性，法碼（Fama）在1970年提出了有效市場假定理論（EfficientCapitalMarketHypothesis）。法碼將股票市場的有效性按照股票價格對信息的反映程度，區(qū)分為弱勢有效（weak）、準強式有效（semi-strong）和強式有效（strong）三類。

161．3．2證券市場有效

的運行機制171．交易機制（1）完全知情下的交易（2）職業(yè)投資者知情的交易（3）信息派生交易（4）無知交易182．信息的交易成本193．減少信息交易成本的有效機制：

信譽中介機構(gòu)20第二章證券法導論212．1證券市場和

證券法的關(guān)系

22

股票沒有固定還本付息的承諾，股票的回報取決于公司管理層的努力經(jīng)營和誠信。這種依賴于他人努力的投資方式面臨嚴重的信息不對稱難題。

在這種信息不對稱下，一個自然演變的股票市場可能達到兩個完全不同的均衡。

23

在第一種均衡下，股票市場處于所謂“檸檬”均衡狀態(tài)：由于沒有足夠的能力辨別誠實公司與不誠實公司，投資者只有假設(shè)所有發(fā)行股票的公司都是不誠實的，其愿意支付的價格必須在股票的真實價值上再打一個折扣。24

在第二種均衡下，投資者因為可以區(qū)分誠實公司與不誠實公司，從而可以對不同公司股票給予不同價格。252．2中國證券法

的立法歷程

26

一般認為，在股票發(fā)行和交易方面，《證券法》為《公司法》的特別法。因此，在法律適用上，于某種情況，證券法和公司法都有規(guī)定的，應優(yōu)先適用《證券法》，只有在《證券法》沒有規(guī)定時，方能適用《公司法》以為補充。27

從我國司法實踐來看，法院一般承認在涉及上市公司活動的領(lǐng)域，中國證監(jiān)會的規(guī)章和規(guī)范性文件有效，應當?shù)玫絻?yōu)先適用。282．4證券法的基本原則

292．4．1公開、公平

和公正原則302．4．2誠實信用原則312．5《證券法》的

適用范圍

32

《證券法》第2條明確規(guī)定了證券法的適用范圍：“在中華人民共和國境內(nèi)，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法”。目前尚未有國務院認定的其他證券存在。

33第三章中國證券監(jiān)管

體系和證券市場

343．1中國集中統(tǒng)一證券

監(jiān)管體系的形成

353．1．1中國證券市場的形成

與早期證券監(jiān)管立法

（1980—1992）363．1．2中央證券監(jiān)管體制

的初建與立法上的發(fā)展

（1992—1998）373．1．3《證券法》與專業(yè)證券監(jiān)管體制的確立：1998年383．2中國證券自律

監(jiān)管機制

393．2．1證券業(yè)協(xié)會403．2．2證券交易所413．3中國證券市場的特征

423．3．1股權(quán)集中433．3．2誰是大股東44第二編股票發(fā)行市場

45第四章證券公開

發(fā)行的界定464．1股票公開發(fā)行的界定

474．2界定股票公開

發(fā)行的原則

484．3界定股票公開發(fā)行

的相關(guān)因素

494．3．1發(fā)行501．發(fā)行的內(nèi)涵

對于發(fā)行，迄今為止，我國法律和行政法規(guī)上尚無明確的定義。與界定公開發(fā)行相關(guān)的發(fā)行概念應當包括兩個層次：要約或者要約邀請活動，即通過宣傳而引起投資者的注意；證券交付行為，即發(fā)行人向投資者交付證券的行為，無論是通過買賣契約、交換契約還是其他原因所引起的。

512．發(fā)行與交易

重點需要區(qū)分的是一級市場的發(fā)行行為與二級市場的交易行為。表面來看，這兩者的區(qū)分比較簡單：一級市場是發(fā)行市場，其涉及的是發(fā)行人創(chuàng)設(shè)證券，并交付給投資者；二級市場只是該已經(jīng)發(fā)行完畢的證券在投資者之間互相買賣的交易。

523．發(fā)行主體

一般而言，發(fā)行主體往往為獨立法人，但是很可能存在某個控制者控制多個經(jīng)營實體，通過這些實體分別從事非公開發(fā)行，但募集資金則為該控制者統(tǒng)一使用的情況。鑒于2005年《公司法》中已經(jīng)明確提出了“實際控制人”的定義，并且在立法上對其多所關(guān)注，因此，今后在界定發(fā)行行為時，也應當以實際控制人作為實際發(fā)行主體進行認定。

534．3．2特定對象544．3．3人數(shù)554．3．4累計564．3．5發(fā)行方式571．作出廣告、公開勸誘的主體

582．廣告、公開勸誘的范圍

593．廣告、公開勸誘的內(nèi)容

604．3．6其他豁免可能614．4針對特定對象的

公開發(fā)行制度

624．4．1無限制累計634．4．2建立雙層監(jiān)管模式641．針對特定對象公開

發(fā)行的特殊性

652．雙層監(jiān)管模式

663．第一層監(jiān)管：強制注冊

為公眾公司

674．第二層監(jiān)管：針對特定對象

的公開發(fā)行核準

685．法律責任

69第五章為了發(fā)行

上市的企業(yè)改制705．1概述

715．2首次公開發(fā)行

上市的條件

725．2．1中國實踐中

公開發(fā)行的類型735．2．2中國證監(jiān)會對首次

公開發(fā)行并上市

的實質(zhì)要求741．主體資格

752．獨立性

763．規(guī)范運行

774．財務與會計

785．募集資金運用

795．3改制方式

805．3．1改制設(shè)立股份

有限公司811．為了國內(nèi)發(fā)行的改制，

只能采用發(fā)起設(shè)立方式

822．部分改制，發(fā)起設(shè)立

832．部分改制，發(fā)起設(shè)立

843．整體改制為股份有限公司

（1）中國證監(jiān)會規(guī)定的所謂“整體改制”（2）法律意義上的整體改制855．3．2有限責任公司變更

為股份有限公司865．3．3其他改制模式875．4改制中的法律問題

885．4．1發(fā)起人資格895．4．2資產(chǎn)剝離901．國有企業(yè)資產(chǎn)剝離

912．剝離方式

（1）出售或者置換資產(chǎn)（2）減資（3）分立925．4．3原有企業(yè)

債務承擔931．改制中資產(chǎn)剝離與債務

分擔的配比原則

942．上市公司與原有企業(yè)債務

的法律關(guān)系

（1）整體改制（2）部分改制953．有限責任公司變更為

股份有限公司965．4．4國有股權(quán)的

界定和折股971．國有股權(quán)的界定982．國有股份的折股993．中國證監(jiān)會的要求1005．5股票發(fā)行的一般要求

1015．5．1同股同權(quán)、

同股同價1025．5．2禁止折價發(fā)行1035．5．3股東名冊1045．5．4股票的形式1055．5．5股票種類1065．6股票發(fā)行的法律關(guān)系

1071．發(fā)行人1082．投資者109第六章股票首次公開

發(fā)行并上市1106．1概述

1116．1．1股票公開發(fā)行制度

的功能和核心問題1126．1．2股票公開發(fā)行制度

功能的實現(xiàn)機制1131．注冊制1142．核準制1156．2股票首次公開發(fā)行

并上市的基本程序

1166．2．1股東大會決議1176．2．2保薦和申報1186．2．3證監(jiān)會受理申請、

初審和預披露1196．2．4發(fā)審委審核1206．2．5會后事項和核準1216．2．6期限和復議1226．2．6期限和復議1236．2．7發(fā)行1241．公告1252．承銷（1）承銷方式（2）承銷團（3）承銷期間和承銷費用（4）承銷協(xié)議和承銷團協(xié)議（5）對承銷的監(jiān)管1263．認購和配售1274．超額配售選擇權(quán)1285．發(fā)行方式1296．2．8上市1301．上市申請1312．上市流程1326．3股票發(fā)行上市

保薦制度

1336．3．1保薦制度的本質(zhì)1346．3．2保薦機構(gòu)和保薦

代表人的注冊登記管理1356．3．3盡職推薦1366．3．4持續(xù)督導1371．持續(xù)督導的要求1382．持續(xù)督導的期間1396．3．5法律責任及措施1401．“冷淡”對待措施1412．保薦機構(gòu)的免責要求1426．4發(fā)行審核委員會制度

1436．4．1法律依據(jù)及其功能1441．法律依據(jù)1452．發(fā)審委的功能1466．4．2發(fā)審委工作程序要求1471．發(fā)審委的組成、任期、職責1482．發(fā)審委的工作程序（1）回避制度（2）發(fā)審委會議1496．5詢價制度

1506．5．1詢價對象1516．5．2詢價的基本

要求和程序1521．初步詢價1532．累計投標詢價1543．配售股票1556．5．3詢價過程中的

信息披露要求1561．招股意向書和發(fā)行價格公告1572．投資價值研究報告1586．6股票發(fā)行核準

中的法律問題

159第七章上市公司

證券發(fā)行1607．1概述1617．2公開發(fā)行證券1627．2．1上市公司公開發(fā)行

證券的一般條件1631．組織機構(gòu)健全且運行良好1642．具有持續(xù)贏利能力1653．財務狀況良好1664．最近三年財務會計無虛假

記載、無其他重大違法行為

1675．募集資金使用符合規(guī)定

1686．消極條件1697．2．2股票發(fā)行

的特別條件1701．配股1712．增發(fā)1727．2．3可轉(zhuǎn)換公司債券1737．3非公開發(fā)行證券1741．特定對象的界定1752．非公開發(fā)行的條件1763．消極條件1777．4發(fā)行程序1781．股東大會決議1792．核準1803．發(fā)行1817．5信息披露1821．證券發(fā)行議案經(jīng)董事會表決通過后，應當在二個工作日內(nèi)報告證券交易所，公告召開股東大會的通知。1832．股東大會通過本次發(fā)行議案之日起兩個工作日內(nèi)，上市公司應當公布股東大會決議。

1843．上市公司收到中國證監(jiān)會關(guān)于本次發(fā)行申請的相關(guān)決定后，應當在次一工作日予以公告。

1854．上市公司在非公開發(fā)行新股后，應當將發(fā)行情況報告書刊登在至少一種中國證監(jiān)會指定的報刊，同時將其刊登在中國證監(jiān)會指定的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站，置備于中國證監(jiān)會指定的場所，供公眾查閱。186第八章信息披露制度與律師證券法律業(yè)務1878．1信息披露制度

的理論爭議1888．2信息披露制度1898．2．1信息披露的原則1901．真實原則1912．合規(guī)原則1923．誠信原則1938．2．2信息披露的制度1941．信息披露事務管理（1）定期報告的披露（2）臨時報告的披露1952．信息披露的方式1963．信息披露義務的豁免1974．信息披露真實性的保證：

個人責任與信譽中介1988．3發(fā)行時的信息

披露制度

1998．3．1信息披露要求2001．招股說明書2012．上市公告書2028．3．2監(jiān)管2031．事先審查2042．及時更新2058．4持續(xù)性信息

披露制度

2068．4．1定期報告2071．年度報告2082．中期報告/半年度報告2093．季度報告2108．4．2臨時報告2118．4．3監(jiān)管2121．證券交易所對持續(xù)性

信息披露的監(jiān)管（1）定期報告（2）臨時報告的事前和事后監(jiān)管相結(jié)合2132．中國證監(jiān)會的監(jiān)管2148．5消極信息

披露義務

2158．6律師在證券

發(fā)行中的角色

2168．6．1律師從事的證券

法律業(yè)務范圍2178．6．2律師在證券

發(fā)行中的作用2188．6．3律師勤勉盡責的標準2191．具備相應的專業(yè)知識、

提供專業(yè)性服務2202．盡職調(diào)查221第三編股票交易市場

222第九章證券交易市場2239．1股票轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定

2249．1．1股票交易所2259．1．2股票轉(zhuǎn)讓方式2269．1．3股票轉(zhuǎn)讓的限制2279．2證券交易市場概述

2289．2．1證券交易市場的結(jié)構(gòu)2299．2．2證券交易市場的基本分類：場內(nèi)交易和場外交易2301．場內(nèi)市場與場外市場的區(qū)分2312．取締場外非法股票2329．3非公開發(fā)行公司

的股票轉(zhuǎn)讓2339．3．1以發(fā)行股票公司的類型來區(qū)分不同的證券交易市場2349．3．2非公開發(fā)行

公司的股票轉(zhuǎn)讓2351．產(chǎn)權(quán)交易所2362．股票地下黑市2379．4非上市公眾公司

的股票轉(zhuǎn)讓2389．4．1非上市公眾公司2399．4．2證券公司代辦業(yè)務股份轉(zhuǎn)讓市場（三板市場）2401．股份轉(zhuǎn)讓的公司2412．代辦股份轉(zhuǎn)讓的證券公司2423．股份轉(zhuǎn)讓分類2434．交易方式2445．信息披露2459．4．3中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉(zhuǎn)讓2469．5上市公眾公司的股票轉(zhuǎn)讓：證券交易所2479．5．1上市公司股權(quán)類型2481．流通股和非流通股的劃分2492．上市公司的股份分類2509．5．2上市公司非

流通股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓2511．非流通股的轉(zhuǎn)讓2522．對上市公司非流通股

的司法強制執(zhí)行（1）法院對上市公司的通知義務（2）凍結(jié)（3）拍賣2539．5．3流通股的轉(zhuǎn)讓市場2541．集中競價的交易市場2552．大宗交易系統(tǒng)2563．流通股的協(xié)議轉(zhuǎn)讓2579．5．4中小企業(yè)板塊2581．設(shè)計框架2592．制度安排（1）信息披露（2）交易制度2609．6關(guān)于創(chuàng)業(yè)板的討論261第十章證券交易所26210．1證券交易所26310．1．1什么是證券交易所26410．1．2證券交易所

的其他規(guī)定2651．法人2662．組織形態(tài)2679．1．3股票轉(zhuǎn)讓的限制2683．收入限制26910．2證券交易所

的監(jiān)管功能

27010．2．1證券交易所監(jiān)管

功能的理論研究2711．作為企業(yè)組織的交易所2722．交易所監(jiān)管功能的優(yōu)勢

和基礎(chǔ)在于競爭壓力27310．2．2中國證券交易所

的監(jiān)管權(quán)力來源2741．法律2752．行政機關(guān)的授權(quán)2763．契約27710．3交易所對上市

公司的監(jiān)管27810．3．1股票暫停上市、

恢復上市和終止上市2791．特別處理制度2802．暫停上市2813．恢復上市2824．終止上市28310．3．2交易所對于

上市的核準權(quán)28410．3．3交易所對

上市公司的監(jiān)管28510．4交易所對交易的監(jiān)管28610．4．1交易的不可撤銷性28710．4．2組織交易2881．組織公平的集中競價

和提供公開交易信息

2892．停牌29010．4．3實時監(jiān)控交易29110．5交易所對會員的監(jiān)管29210．5．1會員資格管理29310．5．2會員證券

交易業(yè)務監(jiān)管29410．5．3對會員內(nèi)控制度

和風險的監(jiān)管和檢查29510．6證券交易所的地位

和投資者之間的關(guān)系29610．6．1證券交易所履行

監(jiān)管職能中的地位29710．6．2證券交易所和

投資者之間的關(guān)系298第十一章證券業(yè)務之一：證券經(jīng)紀業(yè)務29911．1證券經(jīng)紀業(yè)務概述30011．1．1證券經(jīng)紀業(yè)務30111．1．2證券經(jīng)紀業(yè)務的程序3021．與證券公司建立委托

關(guān)系并開立賬戶3032．接受委托3043．執(zhí)行委托指令3054．成交30611．1．3禁止性規(guī)定3071．禁止全權(quán)委托3082．禁止承諾收益或者賠償損失3093．禁止在營業(yè)場所外

接受客戶委托3104．禁止欺詐客戶31111．2證券經(jīng)紀法律關(guān)系31211．2．1關(guān)于證券公司與客戶法律關(guān)系的討論31311．2．2證券經(jīng)紀業(yè)務中的

法律糾紛——密碼安全3141．王高武案

（參見教材11－2－A）

3152．銀廣廈股票盜買案

（參見教材11-2-B）31611．2．3證券經(jīng)紀業(yè)務中的

法律糾紛——賠償31711．3交易費用和交易傭金31811．3．1交易費用（A股）31911．3．2交易傭金32011．4融資融券業(yè)務321第十二章證券業(yè)務之二：

證券投資咨詢業(yè)務32212．1證券投資咨詢業(yè)務32312．1．1證券投資咨詢

業(yè)務概述3241．證券投資咨詢業(yè)務的功能3252．證券投資咨詢業(yè)務

在我國的現(xiàn)狀3263．證券投資咨詢業(yè)務的種類32712．1．2證券投資咨詢

業(yè)務的監(jiān)管3281．證券、期貨投資

咨詢業(yè)務的界定3292．法律的一般性規(guī)定3303．一般性證券投資

咨詢業(yè)務的監(jiān)管33112．1．3會員制投資咨詢業(yè)務33212．1．4面向公眾的

證券投資咨詢業(yè)務33312．1．5證券投資咨詢

業(yè)務的法律責任3341．利益沖突3352．投資咨詢業(yè)務的法律責任（1）法律責任的歸責原則（2）因果關(guān)系和損失的認定33612．2證券資產(chǎn)管理業(yè)務33712．2．1關(guān)于證券公司與客戶法律關(guān)系的討論33811．2．2證券經(jīng)紀業(yè)務中的

法律糾紛——密碼安全3391．委托理財?shù)墓δ?402．證券公司開展委托理財業(yè)務3413．證券公司開展委托

理財業(yè)務的現(xiàn)狀34212．2．2對于證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務的監(jiān)管3431．證券資產(chǎn)管理業(yè)務的分類3442．證券公司從事資產(chǎn)

管理業(yè)務的資格3453．對資產(chǎn)管理業(yè)務的具體規(guī)范（1）資產(chǎn)管理合同（2）限定條件3464．集合資產(chǎn)管理業(yè)務（1）特別資產(chǎn)管理（2）集合資產(chǎn)管理合同（3）限定條件（4）特別安排（5）托管要求34712．2．3委托理財業(yè)務

中的法律問題3481．合同性質(zhì)問題3492．委托理財合同的效力3503．保底條款的效力3514．評價352第十三章證券公司監(jiān)管35313．1證券投資咨詢業(yè)務35413．1．1證券公司和證券

業(yè)務的特許經(jīng)營35513．1．2證券公司的

市場準入條件3561．組織形式3572．注冊資本3583．對證券公司股東的監(jiān)管3594．證券公司的變更36013．1．3證券公司高級管理人員和從業(yè)人員的資格管理3611．證券公司董事、監(jiān)事

和高級管理人員3622．證券從業(yè)人員36313．2證券公司的經(jīng)營監(jiān)管36413．2．1治理結(jié)構(gòu)3651．證券公司的控股股東3662．獨立董事3673．與客戶關(guān)系36813．2．2風險控制3691．證券公司與商業(yè)銀行

在風險監(jiān)管方面的差別3702．凈資本控制3713．風險隔離3724．客戶交易結(jié)算資金37313．3證券公司的市場退出37413．3．1證券公司市場

退出的理論3751．證券公司市場退出與商業(yè)銀行市場退出的不同3762．證券公司市場退出的措施（1）停業(yè)整頓（2）接管（3）指定其他機構(gòu)托管（4）撤銷（5）關(guān)閉（撤銷）37713．3．2證券公司市場

退出中的行政處置程序3781．“三中止”措施3792．證券公司客戶及證券類

資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移3803．個人債權(quán)及客戶交易結(jié)算

資金的收購38113．3．3證券公司破產(chǎn)38213．3．4投資者保護資金3831．基金的籌集3842．基金的使用38513．4監(jiān)管措施詳見《證券法》第150條至第154條的規(guī)定386第十四章證券登記

和結(jié)算制度38714．1概述38814．2證券登記和持有制度38914．2．1間接持有和

直接持有制度39014．2．2中國股票主要采取

直接持有制度3911．證券賬戶代表股東

持有證券事實3922．證券登記結(jié)算公司法定代理

證券登記業(yè)務3933．直接持有制度39414．3證券托管制度39514．3．1什么是證券托管39614．3．2我國的證券托管制度39714．3．3指定交易和

托管券商制度39814．4監(jiān)管結(jié)算的理論39914．4．1證券結(jié)算中的風險4001．信用風險4012．操作風險4023．法律政策風險4034．市場風險40414．4．2對證券結(jié)算風險

的控制手段4051．二級結(jié)算制度4062．中央交收對手4073．貨銀對付制度4084．凈額結(jié)算4095．交收安全和交收擔保4106．違約處理4117．證券結(jié)算風險基金41214．5目前的證券

結(jié)算制度實踐4131．證券的交割4142．資金結(jié)算（1）清算（2）資金實際交收流程415第四編上市公司控制權(quán)

及其控制

416第十五章上市公司收購41715．1上市公司控制權(quán)概述41815．1．1控制權(quán)溢價41915．1．2上市公司控制權(quán)42015．2上市公司收購概述42115．2．1界定42215．2．2公司收購的理論爭議和立法取向42315．2．3中國上市公司收購

的特殊環(huán)境42415．3權(quán)益披露要求42515．3．1大股東披露和

股權(quán)增減披露42615．3．2權(quán)益披露的內(nèi)容42715．4要約收購42815．4．1強制要約制度42915．4．2豁免43015．4．3要約收購的

對價和程序4311．要約收購的支付手段4322．要約收購的程序（1）中國證監(jiān)會的審查（2）要約有效期和競爭要約（3）要約對象和條件（4）禁止收購人通過其他方式獲得股票（5）被收購公司董事會的義務（6）預受要約（7）要約期滿4334．市場風險43415．4．4收購中的信息

披露要求4351．要約收購報告書4362．收購報告書4373．被收購公司董事會報告4385．交收安全和交收擔保43915．5收購方式與投資者

權(quán)益計算440集中競價收購

收購人通過在交易所參與集中競價交易，購買上市公司股權(quán)，獲得對上市公司控制權(quán)的收購方式。這種方式必須依賴于市場上出售股票的數(shù)量，而且按照相關(guān)規(guī)則，收購人必須在持股達到一定比例要求時不斷做信息披露。對于收購人來說，往往在時間和成本上都很難控制。

441協(xié)議收購

收購人與被收購公司的股東談判，通過協(xié)商確定購買協(xié)議，獲得上市公司股權(quán)的收購方式。協(xié)議收購的標的可能是未上市流通的股票，也可能是已經(jīng)在交易所掛牌交易的股票。442要約收購

收購人通過向被收購公司股東公開發(fā)出收購要約的收購方式。對于一般的上市公司來說，股權(quán)分布比較分散，協(xié)議收購需要與很多股東分別談判，成本很高，集中競價也往往很難控制時間和成本。因此，一些收購人往往直接公開地向被收購公司的所有股東發(fā)出要約，表明愿意以某價格購買被收購公司一定比例的股權(quán)，并同時限定該要約的有效時間。采用這種方式，收購人可以在確定的時間內(nèi)得知收購是否成功，并且，以固定的價格發(fā)出要約，也控制了收購成本。443間接收購

收購人雖然不是上市公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排擁有上市公司股份權(quán)益的，構(gòu)成了間接收購，也應當納入上市公司收購監(jiān)管范圍內(nèi)。但是，如何界定間接收購，是一個復雜的問題。

44415．5．1協(xié)議收購4451．過渡期安排4462．出讓股份之控股股東的義務4473．股權(quán)過戶4484．管理層收購

（managermentbuyout，MBO）

44915．5．2間接收購45015．5．3一致行動人45115．6私有化交易45215．7上市公司回購

社會公眾股份45315．8監(jiān)管和法律責任45415．8．1監(jiān)管制度45515．8．2法律責任456第十六章股東大會與

控制權(quán)的實現(xiàn)45716．1概述45816．2股東大會的召集權(quán)45916．2．1股東大會概述46016．2．2臨時股東大會的召集4611．提議召開臨時股東大會4622．自行召集臨時股東大會

的前置程序4633．自行召集臨時股東大會46416．3股東大會的提案權(quán)

和會議討論事項46516．4股東大會的決議程序46616．4．1會議的主持46716．4．2決議事項46816．4．3表決方式和決議通過46916．4．4對表決的審查和異議47016．5董事的提名

和選舉程序47116．5．1董事的提名47216．5．2累計投票制47316．5．3獨立董事的選舉47416．6股東大會瑕疵的

和司法救濟475第十七章控制權(quán)的控制與上市公司治理47617．1股東冷漠主義

和公司治理理論47717．1．1股東冷漠主義47817．1．2傳統(tǒng)的公司治理問題：

委托代理問題47917．1．3公司治理問題的

新發(fā)展：大股東剝奪48017．2中國上市公司治理

問題的特殊性48117．2．1中國上市公司股權(quán)

結(jié)構(gòu)的特殊性4821．提議股權(quán)集中：中國上市公司的股權(quán)極為集中，除了少數(shù)全流通公司之外，大多數(shù)上市公司的股權(quán)都極為集中，存在一個控股大股東。

4832．股權(quán)國有：更為特殊的問題是，中國大多數(shù)上市公司中的控股股東身份為國有性質(zhì)，其持有的是國有股，包括國家股和國有法人股。

4843．國有股東可以進一步區(qū)分為中央政府和地方政府，其中地方政府作為控股股東或者實際控制人控制更多上市公司。

48517．2．2中國上市公司

治理的問題48617．3上市公司治理

實踐的概述48717．4上市公司的內(nèi)部治理48817．4．1董事的誠信責任48917．4．2獨立董事制度4901．獨立董事的獨立性4912．獨立董事的選任程序（1）獨立董事的提名（2）中國證監(jiān)會的資格審核（3）獨立董事的任期和免職4923．獨立董事的職責（1）獨立董事特別職權(quán)（2）獨立董事應當對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見（3）保證獨立董事有效行使職權(quán)，上市公司應當為獨立董事提供必要的條件49317．4．3股權(quán)激勵4941．激勵對象的范圍4952．限制性股票4963．股票期權(quán)4974．股權(quán)激勵計劃的審批程序49817．4．4控股股東的誠信義務49917．4．5股東派生訴訟制度50017．4．6分類表決機制5011．流通股股東與非流通股股東

的利益分歧5022．對社會公眾股股東權(quán)益

的特別保護5033．分類表決50417．4．7網(wǎng)絡投票50517．5上市公司的外部監(jiān)控50617．5．1上市公司監(jiān)督檢查50717．5．2上市公司新股發(fā)行（配股或增發(fā)）審核50817．5．3上市公司定期報告、臨時報告審閱50917．5．4上市公司重組監(jiān)管51017．5．5約見上市公司

董事長談話51117．5．6地方政府的責任51217．6上市公司監(jiān)管中

的特別問題51317．6．1對外擔保5141．上市公司對外擔保

的內(nèi)部批準程序5152．對外擔保的信息披露要求51617．6．2與關(guān)聯(lián)方的資金往來51717．6．3重大資產(chǎn)交易5181．重大資產(chǎn)交易行為的界定5192．重大資產(chǎn)交易行為的原則5203．董事會的決議程序5214．中國證監(jiān)會審核5225．股東大會做出決議52317．6．4關(guān)聯(lián)交易5241．關(guān)聯(lián)方的界定5252．關(guān)聯(lián)交易的審議5263．關(guān)聯(lián)交易的披露527第五編證券法律責任

528第十八章證券法律

責任體系52918．1證券刑事責任53018．2證券行政責任53118．3證券民事責任53218．4證券法律責任體系53318．4．1三種法律責任

的相互配合53418．4．2三大法律責任的不同53518．4．3行政責任和刑事責任53618．4．4民事賠償優(yōu)先原則537第十九章虛假陳述53819．1虛假陳述行為的分類5391．以主體劃分5402．以虛假陳述的內(nèi)容劃分5413．以虛假陳述發(fā)生的時間劃分54219．2虛假陳述行為的認定54319．2．1違法性54419．2．2重大性54519．2．3軟信息披露

中的虛假陳述54619．2．4虛假陳述行為的類型54719．3違反消極信息披露

義務的法律責任54819．3．1刑事責任54919．3．2行政責任55019．3．3民事責任55119．4虛假陳述的刑事責任55219．4．1欺詐發(fā)行股票、

債券罪55319．4．2提供虛假財會報告罪55419．5虛假陳述的行政責任55519．5．1發(fā)行時虛假陳述與

上市后虛假陳述的法律責任55619．5．2發(fā)行時虛假陳述依據(jù)發(fā)現(xiàn)階段不同而有不同處理5571．在申請股票發(fā)行過程中被發(fā)現(xiàn)有虛假陳述行為的

5582．獲得股票發(fā)行核準之后至上市之前被發(fā)現(xiàn)有虛假陳述行為的

5593．股票上市之后發(fā)現(xiàn)

有虛假陳述行為的

56019．5．3《證券法》

第193條5611．虛假陳述的類型

5622．被處罰對象的范圍

5633．處罰方式

56419．6虛假陳述的民事責任56519．6．1虛假陳述

民事責任概述5661．訴訟方式

5672．因果關(guān)系證明

56819．6．2最高人民法院

的司法解釋5691．《審理證券民事案件規(guī)定》

的適用范圍

5702．《審理證券民事案件規(guī)定》

適用的虛假陳述行為

5713．歸責原則（1）發(fā)行人、上市公司的無過錯責任

（2）實際控制人的過錯責任（3）董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員的過錯推定責任（4）證券承銷商、證券上市推薦人及其負有責任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理的過錯推定責任（5）中介機構(gòu)及其責任人的過錯推定責任

5724．共同侵權(quán)責任5735．因果關(guān)系（1）理論基礎(chǔ)——有效市場假定和欺詐市場理論

（2）具體的因果關(guān)系推定5746．被告的抗辯（1）如何證明損失或者部分損失是證券市場系統(tǒng)性風險等其他因素所導致？（2）什么是惡意投資？

5757．如何計算損失（1）基準日的確定（2）賠償范圍

576第二十章證券民事訴訟57720．1最高人民法院對證券民事訴訟的態(tài)度57820．2前置程序57920．2．1設(shè)置前置程序的理由58020．2．2前置程序的具體內(nèi)容5811．行政處罰5822．刑事裁判58320．2．3關(guān)于前置程序

要求的理解58420．3訴訟時效58520．4管轄58620．4．1級別管轄58720．4．2地域管轄58820．4．3移送管轄58920．5受理5901．投資者應當符合

《民事訴訟法》第108條的規(guī)定5912．投資者起訴應當提交的證據(jù)

59220．6訴訟方式59320．6．1《民事訴訟法》中

關(guān)于訴訟方式的規(guī)定5942