股權轉讓業(yè)務的政策分析與風險提示

從業(yè)二十年的老會計經(jīng)驗之談，如果覺得有幫助請您打賞支持，謝謝!股權轉讓業(yè)務的政策分析與風險提示前言

各位財稅同仁，大家晚上好！今晚和大家分享的主題是《股權轉讓業(yè)務的政策分析和風險提示》。談到股權轉讓，可以講現(xiàn)在國家稅務總局對股權轉讓業(yè)務抓的還是蠻緊的。首先，股權轉讓以下有三個方面的特點：

第一個方面，股權轉讓業(yè)務本身就比較復雜，所以在操作中，其財稅處理有一定的難度，就帶來了一定的稅收風險；

第二個方面，股權轉讓業(yè)務，由于金稅三期上線后，很多的稅收的征管數(shù)據(jù)都實現(xiàn)了共享，特別是部分地區(qū)稅務機關和工商局的信息共享以后，對股權轉讓的所有的數(shù)據(jù)和信息了解的都是及時和準確的；

第三方面，股權轉讓又涉及到很多相對復雜的法律問題，例如公司法、民法等。

所以結合這三個特點，我們覺得有必要借助咱們正坤財稅分享的平臺和大家一起來分享一下有關的政策與風險的提示，本期收到三個問題，在課程最后階段，我將和大家做一個相對詳細的解答和探討。

本次微分享，大致上也是從兩個角度來講，重點的內容在股權轉讓的所得稅，包括個人所得稅和企業(yè)所得稅。因為，現(xiàn)在根據(jù)國家的政策股權轉讓的稅收政策，對于個人股東而言，國家稅務總局公告【2014】67號文詳細指出，而且具有一定的操作性。同時稅總函【2015】71號文里比較明確地首次提出了，法人股東、企業(yè)股東轉讓股權有關稅收征管的一些意見，即針對于企業(yè)股東轉讓股權，涉及稅務總局官方的一些提法，一并做出一些分析

一、核定征稅的三步驟

無論是個人股東轉讓股權，還是法人股東轉讓股權，現(xiàn)行的稅法最關注的一個點，也是我們要共同關注的風險，實際上就是在于整個股權交易價格是否公允，是否合理，否則就會面臨核定征稅的局面。所謂的核定征稅，國家稅務總局相關的文件是依據(jù)征管法三個步驟來走的，征管法描述說，如果交易價格明顯偏低，并且沒有正當理由的，稅務機關有權核定征稅。那么，從股權轉讓的業(yè)務來說，我們以個人股權以國家稅務總局公告【2014】67號文為例，完全是按照這三個步驟指導稅務機關怎么樣進行核定征稅，整個文件的結構也是按照三個板塊：

（一）價格偏低

首先，在描述規(guī)范哪些情況下，屬于個人股東轉讓股權價格偏低，如果價格偏低，那么就要求行政相對納稅人提出價格低的理由。

（二）正當理由與核定征稅

如果沒有正當理由，那就滿足了價格偏低求正當理由，自然就會面臨著被征稅核定征稅的局面，核定方法在文件里也有明確的規(guī)定。

所以主要是從這個3個步驟來進行的，那么介紹了核定征收的3個步驟及有關的詳細內容后，我們由個人所得稅鏈接到企業(yè)所得稅，把這些內容介紹完畢以后，我們再談對賭協(xié)議，因為現(xiàn)在股權轉讓過程中，有很多對賭業(yè)務相關的稅務處理，又該怎么樣進行？包括一些業(yè)務的風險點。

現(xiàn)在，我們來了解一下稅法現(xiàn)行的政策對價格偏低是怎么描述的？

現(xiàn)行的稅法，對股權交易的價格是否公允、價格偏低，通常是通過三個指標來衡量的，第一個指標是凈資產指標，第二個指標是投資成本指標，第三個指標是用類比的方法進行類比。

稅法規(guī)定如果股東轉讓股權的時候，他所取得的股權轉讓收入低于股權對應的凈資產份額，或者低于對應凈資產公允價值份額的，這就構成了價格偏低的要素。如果納稅人，在價格偏低的前提下，沒有辦法提供合理的理由，可能就會面臨著核定征稅。

凈資產指標，正常情況下，我們理解低于股權對應的凈資產，相對還比較好理解，打個比方來說，所謂的凈資產，我們財務人員都知道，通常就是我們會計報表上所說的所有者權益，如果一個公司的總資產額為1000萬，負債為300萬，那對應的權益可能就是700萬，那么這個700萬的權益可能有兩部分組成，一部分是投資資本構成的，實收資本、資本公積等；還有一部分，就是盈余積累，就是我們的利潤，包括盈余公積和未分配利潤，簡單的說就是本金和利潤，本利和正是所有者權益擁有的凈資產。所以在我們上述簡單的報表結構中，股東轉讓股權報表上體現(xiàn)總資產1000萬對應的負債300萬，扣除掉本利和凈資產應該是700萬，當把公司的股權轉了后，如果比700萬的價格低，那就明顯偏低了，就要向稅務機關解釋為什么賣股權的價格連你公司報表上的凈資產就都達不到呢？可能就會有風險。當然，除非可以提供合理的理由去解釋，否則就會面臨到核定征稅。

談到凈資產比例呢，通常情況下是按照股權對應凈資產份額去核定的，但是在某些特殊的情況下，就要考慮股權對應凈資產公允價值份額。這里邊，多了4個關鍵字，就是公允價值，我們可以在腦海中假想一張非常簡單的資產負債表：比方說，左邊資產有兩類，一類是貨幣性資產150萬，第二類資產是房屋200萬，這張資產報表非常簡單，所以資產的總和是350萬，現(xiàn)金150萬，房屋200萬；右邊負債假定是50萬，所有者權益之和是300萬，因為資產總額350，負債+所有者權益也是350。

在這張報表結構里，我們可以清晰的想象到，資產總額350，負債50萬，那么所有者權益一定是300萬。從表象上來看報表上對應的凈資產份額，假設一人有限責任公司，一個股東投的公司，那么它的凈資產份額就應該是300萬，用普通的標準來理解，我轉讓股權只要比對應的凈資產份額高，是不是就沒有風險呢？就如這張報表里邊，我們的凈資產是300萬，但如果我轉讓股權350萬，比凈資產份額高，是不是就沒有風險呢？小編寄語：不要指望一張證書就能使你走向人生巔峰?？荚囍皇菣z測知識掌握的一個手段，不是目的。千萬不要再考試通過之后，放松學習。財務人員需要學習的有很多，人際溝通，實務經(jīng)驗，excel等等等等，都要學，都要積累。要正確看待考證，證考出來，可以在工作上助你一臂之力，但是絕對不是說有了證，就有了一切。有證書知識比別人多了一個選擇。會計學的學習，必須力求總結和應用相關技巧，使之更加便于理解和掌握。學習時應充分利用知識的關聯(lián)性，通過分析實質，找出核心要點。

要特別注意凈資產的指標，特殊情況下，稅務機關會核定和審查，對應的凈資產公允價值，份額是不是出現(xiàn)偏低？意思就是在這張報表里邊，我們可以看到，但是資產端有一個資產非常特殊，就是除了貨幣150萬，還有房屋200萬，會計上，由于相關制度的規(guī)定必須以歷史成本計量，所以這張資產負債表體現(xiàn)房屋200萬，它是一個歷史成本。如果現(xiàn)在要把公司的股權轉讓出去，那么就意味著整個公司，包括公司下的房屋，也轉讓給收購的股東。但是這個房子會計的200萬是歷史成本，你把這個整個的公司交給對方，交易的價格可不簡單是從報表上的價值來取得，因為這個房子隨著歷史的時間的推移，它通常是漲價的。

打比方說，找到一個第三方評估機構，經(jīng)過評估會發(fā)現(xiàn)這個房子可能已經(jīng)早就不是200萬了，可能已經(jīng)達到價值600萬了。這就是稅法要求在評判股權交易價格是否公允的時候，特殊情況下要關注對應凈資產公允價值的份額。而我們剛才舉這個例子正是特殊情況，因為報表的資產里存在溢價的資產就是房屋，雖然報表上只能反映200萬，但是在轉讓股權的時候，房子的市場價值可能已經(jīng)漲到600萬了。

因此，稅務機關要求按照凈資產公允價值份額去對待，還是這一張報表，貨幣資金150萬不變，房子就不再按照賬面歷史成本200萬了，而是按照公允價值600萬的計量，在公允價值的模式下，資產的總額就是150+600=750萬，所有者權益=資產總額750-負債50=700，所以所有者權益公允價值的份額應該是700萬，而我們賣350萬就明顯偏低了。這類風險特別要引起我們大家的重視，即稅務機關核定股權轉讓價格是否偏低，一般是按照凈資產份額核定，特殊是按照凈資產公允價值份額核定。在特殊情況下，就是在資產總額里邊是不是存在一些高溢價資產，而這些資產的溢價沒有辦法體現(xiàn)在財務報表中，這類資產包括房屋、土地、探礦權、采礦權、股權、知識產權。目前這六大類資產（表外高溢價），稅務機關很可能是按照公允價值來衡量股權交易價格的高低的，因為這些資產的溢價在資產負債表里面是沒有辦法體現(xiàn)的，稅務機關不單單通過報表的凈資產去核定，而是按照凈資產的公允價值去核定。

談到這里，我們可以想象一下，總不能講只要報表中有房子、土地、探礦權、采礦權、股權、知識產權這6類資產，稅務機關都是按照公允價值的比例來核定。這個比例早先在2009年的時候，國家稅務總局規(guī)定的文件規(guī)定只要這6類表外價高與資產總額50%的，稅務機關就有權按照凈資產公允價值去核定股權交易價格了。后來在2014年的時候，把50%降為20%，那么是什么原因呢？原來規(guī)定資產總額只要表外高溢價資產達到50%以上，稅務機關就有權核定。例子中資產總額350，房子200萬，那么房屋的價格占到資產總額50%以上了，稅務機關就有權按照房子的公允價值去核定股權交易價款是否合理？那么為什么把50%的比例調到20%后相對更為嚴格？因為負債表可能會由于一些小小的調整，產生一些變化。例如這張資產負債表，在轉讓股權的時候，股東可以可以向其他方借款100萬，借款以后，資產負債表就變成了貨幣資金150+100=250，負債由借款50萬變成了150萬，整個報表的平衡不變，但是最大的變化是由于我們借了100萬現(xiàn)金進來，那么資產總額就不是過去的350了，而是450，而房屋200比450是小于50%的。換句話說，從文件規(guī)定層面是回避了稅務機關核定征稅的法律依據(jù)。正是基于這種考慮，那么寫文件的時候，把比例50%提高了20%，增加了稅收籌劃的難度。當然了，也可能我們會借更多的錢，進一步的降低房屋所占比例，能不能這樣做呢？理論上不排除這種可能性。

如果資產負債表中，資產的總額有20%資產是房屋、土地、探礦權、采礦權、知識產權、股權的話，就有權要求納稅人去做評估，以還原整個凈資產的公允價值進一步去判斷股權交易的價格是否偏低，這一點我們要特別的注意。

這也是整個股權轉讓核定征稅，價格偏低要素中最關鍵的地方，我們要清楚的了解風險在于不僅要審定股權對應的凈資產份額，而且還要審定轉讓股權價格對應凈資產的公允價值的份額，是不是出現(xiàn)了稅法中所說的明顯偏低的因素。

明顯偏低的第二個因素是不能低于初始的投資成本，或者低于股權對應的價款及相關稅費，這個倒不需要做過多的解釋，通俗的講就是稅務機關強調轉讓股權的時候，不能比初始的本錢低，或者是比購置股權對應的價款加相關稅費還低，也是明顯偏低。如果發(fā)生這種情況，需要提供合理的理由，否則還會被核定征稅；

第三個因素強調的是，低于相同或者類似條件下，同一企業(yè)同一股東或者其他股東股權轉讓收入相當于是一種類比，橫向比和縱向比去界定是不是股權轉讓價格明顯偏低。

我們剛才所談到的稅務機關是對凈資產、投資成本和類比法3個角度去界定轉讓股權的價格是不是偏低？如果說在工作中，確實出現(xiàn)了明顯偏低，那么我們要依法去尋找一個合理的理由。因為，一旦沒有合理的理由，后面面臨的就是被稅務機關核定征稅了。

二、合理理由

第一個正當理由，關于個人股東轉讓股權在67號公告里明確規(guī)定，出具有效文件，證明被投資企業(yè)因國家的政策調整生產經(jīng)營受到重大影響導致低價的轉讓股權，因為這類的企業(yè)可能是政策要調整打算要關停的，所以這類企業(yè)的股權是很難賣上高價，這是第一種正當?shù)睦碛桑?/p>

第二種正當?shù)睦碛桑嚓P的法律、政府文件或企業(yè)章程規(guī)定有相關資料充分證明轉讓價格合理并且真實的本企業(yè)員工持有的不能對外轉讓的內部轉讓股權。簡單的講，這種情況下，往往是員工持有的股權，但這種股權它不是真正的到工商局去登記備案的，因為股東對股權是擁有所有權的，它是可以依照公司法對外轉讓的，而有關法律文件或者企業(yè)章程規(guī)定員工持有的不能對外轉讓的，可見它不是真實的擁有所有權的股權，它只能內部轉讓，這種轉讓更多可能用于員工分紅的一種激勵政策，所以這種股權由于員工本身就沒有所有權，所以它的價格低也可以作為一種合理的理由；

第三種正當?shù)睦碛桑褪菍τ诶^承或將股權轉讓給其能提供具有法律效力身份關系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉讓人承擔直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人，在公序良俗立法原則下，親屬之間轉讓股權價格可以很低，也擁有的正當理由，稅務機關不去調整它。

例子：我們假設甲某和乙某是兩個自然人，甲某投資低線的公司，它的初始的投資是1000萬，那么經(jīng)過運營以后，該公司的凈資產達到了一個億，我們不考慮特殊因素，簡單來講，既然初始投資1000萬，現(xiàn)在公司凈資產一個億相當與他盈利了9000萬了，那如果甲某想把這9000萬拿回來去做別的項目，唯一的合法路徑就是進行利潤分配，但是利潤分配時他要繳20%個人所得稅，即便甲股東以借款的方式把9000萬借回來進行紅利分配，借款一年不用于本企業(yè)生產經(jīng)營，而把9000萬拿去做別的項目，超過一年沒有辦法歸還的，也視同股紅利分配，即便是甲某以不合理的低價對外轉讓股權，現(xiàn)行的稅法約束也是非常明確。

但不排除會出現(xiàn)這種情況，如果說甲某將該公司的股權以投資初始成本1000萬轉讓給乙某。乙某有兩個特點，第一個特點乙某是甲某的配偶，這種情況下轉讓價格很低，一個億的公司賣1000萬。但是它是有合理理由的，稅務機關沒有權利去調整。小編寄語：不要指望一張證書就能使你走向人生巔峰?？荚囍皇菣z測知識掌握的一個手段，不是目的。千萬不要再考試通過之后，放松學習。財務人員需要學習的有很多，人際溝通，實務經(jīng)驗，excel等等等等，都要學，都要積累。要正確看待考證，證考出來，可以在工作上助你一臂之力，但是絕對不是說有了證，就有了一切。有證書知識比別人多了一個選擇。會計學的學習，必須力求總結和應用相關技巧，使之更加便于理解和掌握。學習時應充分利用知識的關聯(lián)性，通過分析實質，找出核心要點。

9000萬的盈利仍然在被投資企業(yè)的稅金沒有減少，只是等乙某分配或轉讓的時候再征稅。但是，關鍵是乙某有第二個特點，乙某可能是一個外籍個人身份，可能原來是中國籍，后來移民轉為外籍人，那么該公司可能就會變成一個外商投資企業(yè)，外商投資企業(yè)乙某從公司分配9000萬盈利，根據(jù)財稅【1994】20號文件規(guī)定是免稅的，所以這里邊可能存在稅收上有漏洞。通過這種方式，乙某分配9000萬就可以不交個人所得稅，將無稅的收益交給甲，雖然目前從官方的網(wǎng)站去看，財稅【1994】20號文件，關于外籍個人從事所投資的外商投資企業(yè)分配股息紅利，暫免征收個人所得稅的規(guī)定沒有失效，但是國務院曾經(jīng)在國發(fā)【2013】6號文件提出要作廢這一條，所以這種情況下，利用這個政策或者是有關的稅收的規(guī)定不完善，去進行一些納稅規(guī)劃，還是有一定的風險的。

三、對賭協(xié)議的稅務處理

對賭協(xié)議的問題在股權轉讓過程中原股東和收購的新股東之間會簽一個對賭的協(xié)議，簡單來說，就是考慮到轉讓方和收購方在信息不對稱，包括未來盈利不確定的情況下進行的一種約定?，F(xiàn)行的法律是支持股東和股東之間就股權轉讓的對賭，在這種約定的條件下，如果出現(xiàn)了，一方就可以行使某種權利，如果不出現(xiàn)，另一方行使某種的權利。

舉個簡單的例子：

例如收購一家互聯(lián)網(wǎng)公司，該互聯(lián)網(wǎng)公司的賬面資產凈資產可能只有600萬，轉讓方開出的條件要求轉讓價3000萬。那么為什么一個凈資產600萬的公司，他在轉讓股權的時候能開出如此的天價呢？轉讓方可能會認為該公司未來的收益會非常好，每年的凈利潤增長率達到18%。這個增長率很高了，而且在這種增長率的公司，如果你用3000萬買下的話，它未來可能可以到資本市場，可能去到A股的市場。

進入A股市場后，作為一個收購方來說，可以獲得很高的資本回報。所以在這種情況下，收購方可能愿意以高價3000萬去購買一個凈資產600萬的公司。但是，這種收購對于收購方來說有很大的不確定性，因為畢竟只是對未來3年盈利的一種承諾，而不是現(xiàn)存的業(yè)務現(xiàn)實，所以對賭條款就應運而生了。收購方可能跟轉讓方簽一個對賭的條款或者協(xié)議，約定同意以3000萬來購買這個600萬的公司的股權，但是必須在協(xié)議中明確的承諾，連續(xù)3年內的盈利必須達到復合增長率18%，如果做到了，收購方可能3年以后再追加2000萬給轉讓方，等同于3000萬+2000萬=5000萬來購買該公司。那么收購方也認為是值得的，因為這個公司的發(fā)展前景非常好。但是如果做不到呢？收購方原來給轉讓方的3000萬，轉讓方必須退還給收購方2800萬，如果股權轉讓方賭輸了，他拿到3000萬退回以后，它只得200萬，相當于很便宜的把公司賣掉，這就是一個對賭的協(xié)議。

對于對賭的情況下，現(xiàn)行的個人所得稅法規(guī)定是非常明確的，在67號公告里談到納稅人按照合同的約定，在滿足約定條件后取得的后續(xù)收入，應當作為股權轉讓收入，就是我們案例中所說的，如果股權轉讓方賭贏了，在初始階段得到得3000萬，還有后期賭贏得到了2000萬，都要做為5000萬的股權轉讓收入。相反，如果賭輸了，收到3000萬還得退出去2800萬，那可能之前已交的稅還有一個退稅的程序和過程，這就是對賭協(xié)議有關的一些政策。

通過前面一些分享，我們可以清晰的看到，對于個人股東股權轉讓，目前個人所得稅法規(guī)定非常的詳細，那么法人股東轉讓，其政策又是怎樣的呢？

四、企業(yè)所得稅股權轉讓根據(jù)稅總企便函【2015】71號文件，雖然只是一個便函的文件，但是它對基層稅務機關還是有一定的指導意義的，在71號文件中有股權轉讓篇，而且主要是針對于企業(yè)轉讓股權存在怎樣的風險，其核心與個人股東幾乎完全一致。稅務總局也是要求基層稅務機關關注轉讓股權是不是不公允，是不是存在低價或者平價轉讓的風險，那么它的把控，仍然是我們個人所得稅所談的三個方面：

第一個方面，股權轉讓收入是不是低于股權對應的賬面的凈資產份額？

第二個方面，是不是低于對應凈資產的公允價值份額？

第三個方面，強調股權轉讓價格去類比，是不是低于相同條件下股權轉讓的價格？整個的指引政策結構和個人股東轉讓股權是非常類似的。

值得一提的是，對于法人股東，如果也出現(xiàn)了股權轉讓收入偏低的情況下，應當提供一些正當?shù)睦碛桑駝t就會被核定征稅了。那么法人股東的正當理由沒有個人所得稅那么多，剔除掉個人股東的因素，法人股東轉讓股權如果價格比較低的話，它的合理理由可能只有兩方面了：第一個，提供有效的文件證明，被投資企業(yè)因為國家的政策調整，生產經(jīng)營受到重大影響，例如公司已經(jīng)步入夕陽期了，已經(jīng)沒有很好的價值了，所以股權賣不高，這是一個合理理由；第二個，是國家稅務總局給予了一個兜底性條款，由納稅人提供有效證明，證明其合理性，由稅務機關來進一步的界定。比方某個企業(yè)現(xiàn)在要轉讓股權，資產總額中有很大一部分是一個礦權，但是由于礦的市場價格波動比較大，特別是近年來有些礦藏的價值跌價很厲害。

所以在這種情況下，被轉讓股權的企業(yè)擁有的礦權較多，而且礦權減值很明顯，把企業(yè)的股權賣掉，價格偏低的話，稅務機關也是可以視為有合理的理由的。

通過前面的主題課程的分享，希望大家對這個股權轉讓有關的一些政策，理解相對能準確一些，同時，也能在實務中幫助大家規(guī)避一些風險。

問答環(huán)節(jié)問題1、作為持股平臺的有限合伙企業(yè)什么時候注冊比較好？

答：其一，相關法律的風險的考慮。有限合伙企業(yè)作為一個持股平臺用的，就在考慮是提前早一點把這個合伙平有合伙企業(yè)的持股平臺先設立好，還是差不多接近公司上市的時候再去注冊呢？我的建議應該是早注冊好點，而沒有必要等到差不多上市的時候再注冊。

原因簡單講兩個方面，第一個方面，如果說我們作為一個新三板上市公司的這持股平臺，用這種有限合伙企業(yè)的話，現(xiàn)行的新三板的政策，《非上市公眾公司監(jiān)管問答定向發(fā)行（二）》對于新三板的持股平臺，已經(jīng)不允許以有限合伙企業(yè)作為持股平臺來做了，變化就意味著，一旦你公司提出掛牌的時候，就不允許你通過有限合伙去做持股平臺，所以應該要提前而不能等到提出掛牌的時候，因為對于新三板上市業(yè)務而說，它形成了一個實質性的法律的一個障礙了，如果說A股，倒也沒有這樣的限制。但是，A股又往往不太常用有限合伙企業(yè)作為持股平臺。

其二，為什么我個人覺得提前設立比較好呢？因為越晚設立，特別是差不多公司要上市的時候設立，意味著大股東要對這個有限合伙企業(yè)持股平臺釋放一部分股權，之間就會有對價，越接近上市，公司的凈資產可能就會越多。剛才我們前面講的主題課程，這種股權的釋放或者叫股權的轉讓，稅務機關是很關注這個交易價格的公允性。所以，本身可能會帶來一些稅收上的風險問題。基于這兩點，我個人的建議能早點注冊，沒有必要等到差不多上市的時候再去注冊。

問題2、股東幫員工代持的股份轉讓給員工是否要征稅，如何操作才可以合理避稅？

答：從這個問題的提法來看，我個人覺得股東幫員工代持股份轉讓給員工時，這個時點可能是公司要準備掛牌，目前比較熱的一個業(yè)務點新三板來分析，可能是要準備掛牌，相關法律要求這個股份的股權的所有權股份必須清晰，所以這種代持是不行了，必須要把股東轉讓給員工要體現(xiàn)出來。當然，這是我個人對這個問題的一個理解，那么是不是要征稅呢？股東代持的股份如果要在法律關系上理清楚，那就得發(fā)生