銷售風(fēng)險管控相關(guān)法律實(shí)務(wù)培訓(xùn)

銷售風(fēng)險管控相關(guān)法律實(shí)務(wù)培訓(xùn)內(nèi)容提綱第一篇：合同主體第二篇：合同履行(交貨）第三篇：合同履行變更（付款）第四篇：訴訟時效第五篇：爭議解決條款第六篇：其他注意事項(xiàng)第一篇合同主體1.合同主體概述1.1典型的合同主體：類型典型組織承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍訴訟被告自然人具備完全民事行為能力的成年人個人全部財產(chǎn)自然人法人營利法人：有限責(zé)任公司、股份有限公司、中外合資企業(yè)、外資企業(yè)以法人全部資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)合同責(zé)任，發(fā)起人、股東、主要負(fù)責(zé)人等原則上不承擔(dān)出資范圍之外的責(zé)任。法人非營利法人：事業(yè)單位、社會團(tuán)體、基金會、社會服務(wù)機(jī)構(gòu)特別法人：機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人非法人組織個人獨(dú)資企業(yè)（如個體工商戶）、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)非法人組織的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，出資人或設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外非法人組織、出資人、發(fā)起人其他組織合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，典型的為分公司、代表機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)等其他組織和設(shè)立該組織的法人承擔(dān)連帶責(zé)任其他組織、設(shè)立該組織的法人1.合同主體概述1.2是否為典型合同主體以及資信情況的查詢渠道：1.合同主體概述1.3分公司、分支機(jī)構(gòu)等簽合同的注意事項(xiàng)：1、成為合規(guī)主體，必須是依法設(shè)立、有一定組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，在企查查等平臺中可查詢到，登記的類型為全民所有制分支機(jī)構(gòu)（非法人）、國有經(jīng)營單位（非法人）、股份有限公司分公司（非上市）等。例如：1）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，如北京鐵路局北京西電務(wù)段；2）中國人民銀行、各專業(yè)銀行、中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；3、訴訟主體和責(zé)任范圍：

只要分公司或分支機(jī)構(gòu)（以下只寫“分公司”）是依法設(shè)立的、具有相應(yīng)的授權(quán)、領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，就有當(dāng)事人資格，可以作為訴訟主體參加訴訟，即可簽合同，可作為訴訟主體。實(shí)踐中對于分公司可以單獨(dú)作為原告起訴。而分公司作為被告時如何列明，具體問題具體分析：（1）分公司有較強(qiáng)的償付能力的，可以只以分公司為被告，民事責(zé)任由分公司承擔(dān)；如某銀行股份有限公司南通分行、某銀行股份有限公司南通分行小石橋支行（2）分公司存續(xù)但其償付能力較差或沒有償付能力的，可以分公司和總公司為共同被告，或只以總公司為被告，判決由分公司承擔(dān)民事責(zé)任，由總公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任；（3）分公司已關(guān)閉、或被撤銷的，應(yīng)以總公司為被告，原分公司的民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。1.合同主體概述案例：欠款怎么來起訴？**廣電下屬22家分公司欠款金額為406.57萬元，下屬8家子公司欠款金額488.72萬元，總計895.29萬元。問：總共30家公司，怎么來起訴？22家分公司406余萬元的欠款，債務(wù)主體為**廣電信息網(wǎng)絡(luò)股份公司，可將22家分公司的欠款一并打包起訴，**廣電股份公司承擔(dān)全部清償責(zé)任，分公司在自身欠款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。8家子公司488余萬元的欠款，債務(wù)主體為實(shí)際采購的子公司，**廣電股份公司原則上不承擔(dān)責(zé)任，因此每個子公司都為獨(dú)立訴訟主體，需要立案8項(xiàng)。案例一：1、武威****電力有限公司拖欠**裝備公司貨款14萬余元，管轄無約定；2、武威****電力有限公司拖欠**科技股份公司12萬余元，管轄約定為武威市涼州區(qū)法院。問：為了訴訟便利，是否可以統(tǒng)一以裝備電纜名義，在南通開發(fā)區(qū)法院起訴武威公司，要求償還兩筆欠款26萬元？實(shí)際處置：裝備電纜與**科技為兩家獨(dú)立法人，合同權(quán)利義務(wù)獨(dú)立，只能以各自名義進(jìn)行起訴，一個在開發(fā)區(qū)法院，一個在甘肅武威涼州區(qū)法院。案例二：長春市**醫(yī)療器械有限公司、天津****通信科技有限公司法定代表人為同一人，分別與南通**通信科技有限公司簽訂設(shè)備采購合同各一份，但是實(shí)際付款和開票，均是天津公司。長春公司拖欠貨款40300元，天津公司拖欠貨款124540元，逾期三年多，管轄無約定。問：是否需要在南通開發(fā)區(qū)法院分案起訴？實(shí)際處置：原則上必須分案起訴，不同的兩個被告。當(dāng)然，考慮到長春公司多年不經(jīng)營，采取打擦邊球方式，長春公司的債務(wù)并入天津公司進(jìn)行起訴，節(jié)前剛立案。1.2權(quán)利義務(wù)的獨(dú)立性（法人）第二篇合同履行（交貨）2.1押運(yùn)單/發(fā)貨單2.1.1案例：兩份押運(yùn)單****電氣（南通）有限公司，欠款242萬余元貴州****高科技有限公司，欠款233萬余元2.1.1案例：貴州****高科技有限公司在庭審中提出的的質(zhì)量抗辯對方抗辯：送貨單上備注有損壞交貨數(shù)量有異議，需要重新核對因有損壞導(dǎo)致產(chǎn)品性能降低，達(dá)不到正常運(yùn)行標(biāo)準(zhǔn)對方還可抗辯和反訴：因補(bǔ)貨逾期，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期交貨違約責(zé)任提出反訴，要求我方賠償損失2.1押運(yùn)單/發(fā)貨單2.1.2送貨單有瑕疵的危害后果：前述對方的抗辯理由司法實(shí)務(wù)中地方法院的保護(hù)對方反訴導(dǎo)致案件遲遲不能判決，拉長款項(xiàng)回籠周期2.1押運(yùn)單/發(fā)貨單2.1.3針對貴州公司案件送貨單瑕疵，**的應(yīng)對措施（非常棒?。┘皶r核對實(shí)際發(fā)貨數(shù)量，并雙方簽訂了核對清單發(fā)票作廢后重新開具發(fā)票核對清單上署明時間對賬函總額與發(fā)票總額完全一致乾新案件訴訟結(jié)果：對方質(zhì)量異議抗辯全部無效，對于對方提出的無理抗辯和反訴法官建議其另行起訴，因?yàn)閷Ψ搅硇衅鹪V無法勝訴，后該案欠款全部追回，對方賠償了我方的利息損失。2.1押運(yùn)單/發(fā)貨單2.1押運(yùn)單/發(fā)貨單2.1.4押運(yùn)單/發(fā)貨單的制作和簽收要求：押運(yùn)單/發(fā)貨單：是證明賣方按照合同約定產(chǎn)品名稱、規(guī)格和數(shù)量，以及約定交貨日期完成交貨行為的最重要資料，在訴訟中，通常用于以下方面的審查認(rèn)定：一是交貨數(shù)量，與合同約定數(shù)量是否相符；二是交貨日期是否違約；三是買方簽署的初步驗(yàn)收意見，是否驗(yàn)收合格或提出異議。因此，押運(yùn)單和發(fā)貨單在制作、簽署、回收、補(bǔ)正等方面，要嚴(yán)格執(zhí)行好如下要求：貨物品名、規(guī)格和數(shù)量清晰準(zhǔn)確，與合同約定對應(yīng)；發(fā)貨日期、收貨日期要清楚，尤其是按時交貨時，務(wù)必請收貨人寫明接收貨物日期；盡可能避免在發(fā)貨單上注明貨物短少、損壞、瑕疵等內(nèi)容，如不得不備注前述內(nèi)容的，事后必須與對方進(jìn)行詳細(xì)核對，僅是外包裝損壞，或部分損壞、或換貨等事項(xiàng)，必須清楚明確（書面證據(jù)最好，實(shí)在不行，核對內(nèi)容必須郵件往來）；每單必回，且為原件。如簽收人員不是合同約定人員，則留下簽收人員的身份證號碼和聯(lián)系方式2.2質(zhì)量異議期間2.2.1質(zhì)量異議期間的規(guī)定合同法第158條規(guī)定：當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。2.2質(zhì)量異議期間2.2.2質(zhì)量異議期間的規(guī)定約定的檢驗(yàn)期＞質(zhì)量保證期＞合理期間＞貨物收到之日起兩年買賣雙方未約定檢驗(yàn)期間，買方簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明貨物數(shù)量、型號、規(guī)格的，一般認(rèn)定買方對于貨物的數(shù)量及外觀不存在任何異議賣方知道或應(yīng)當(dāng)知道提供的貨物不符合約定，異議期不受限制解釋：1）異議期限的界定：2）質(zhì)量異議既是買方的權(quán)利，也是買方的法定義務(wù)，既包括買方對貨物質(zhì)量的檢驗(yàn)權(quán)利，也包括賣方對貨物質(zhì)量瑕疵的通知義務(wù)。當(dāng)貨物存在質(zhì)量瑕疵時，只有買方行使了質(zhì)量異議的權(quán)利后，買方才可以根據(jù)貨物的性質(zhì)以及損失的大小，并依據(jù)《合同法》向賣方主張違約責(zé)任，包括修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等責(zé)任，甚至解除合同。2.2質(zhì)量異議期間2.2.3結(jié)論及建議從前面的闡述，可以看出，在合同中約定符合法律規(guī)定的檢驗(yàn)期間，可以限制買方無休止地以質(zhì)量不合格為由拒付貨款。因此，建議充分利用好該規(guī)則。在集團(tuán)現(xiàn)有的合同模板中有類似約定：貨物運(yùn)抵本合同約定地點(diǎn)后，甲方收貨人或委托的其他人員應(yīng)當(dāng)場進(jìn)行外觀、數(shù)量、規(guī)格型號等方面初步驗(yàn)收，并在乙方送貨清單或物流押運(yùn)單上簽字確認(rèn)。甲方收到貨物后應(yīng)按本合同約定的質(zhì)量要求或技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗(yàn)，如對產(chǎn)品質(zhì)量有異議，應(yīng)在貨到之日起3日內(nèi)以書面方式向乙方提出。建議：市場人員在合同洽談中，遇到類似條款，參照以上條款精神，確定一個合理且明確的檢驗(yàn)期間。

可以約定兩個檢驗(yàn)期間，一個是數(shù)量規(guī)格和外觀，一個是質(zhì)量。一般來說，合同中都會約定質(zhì)保期，有質(zhì)保期的情況下，質(zhì)量檢驗(yàn)期間約定就無大的必要。第三篇合同履行變更（付款）3.1互動案例請大家思考：中國**上海公司是否因此函對裝備電纜負(fù)有清償欠款的義務(wù)？憑此函，裝備電纜能否起訴中國**上海公司，要求付款？此函，是否為債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律行為？如此函有中國**上海公司蓋章，**裝備該起訴誰？3.1案例概述：武威****電力有限公司，分別向**科技和裝備電纜出具兩份《委托支付確認(rèn)函》，請中國**集團(tuán)上海能源裝備有限公司付款。詳見下圖（以裝備電纜的支付函為例）。3.2債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移3.2.1概念：合同法第八十條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通過通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。合同法第八十四條債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。3.2.2法律效果債權(quán)轉(zhuǎn)讓并通知后，債權(quán)人發(fā)生變化，債務(wù)人向新債權(quán)人清償債務(wù)。債務(wù)轉(zhuǎn)移后（實(shí)踐中一般是簽署三方協(xié)議），債務(wù)人發(fā)生變化，新債務(wù)人向債權(quán)人清償債務(wù)，原債務(wù)人的債務(wù)歸于消滅。新債務(wù)人不清償，債權(quán)人可以起訴新債務(wù)人，被告發(fā)生變化。3.2債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移3.2.3案例剖析：案例中，武威公司欲將14萬余元的債務(wù)，由中國**上海公司來支付，但從函件來看，不具備債務(wù)轉(zhuǎn)移的要件，具體如下：1）債務(wù)人：武威公司，在函件上蓋章，表明了債務(wù)轉(zhuǎn)移的意思；2）新債務(wù)人：中國**上海公司，在函件上沒蓋章，無法證明其愿意承擔(dān)債務(wù)；3）債權(quán)人：裝備電纜有限公司（債權(quán)人），在函件上沒有預(yù)留蓋章的地方，但如起訴，視為債權(quán)人同意，如該函件中國**蓋章，則債務(wù)轉(zhuǎn)移。綜上：①該函件是武威公司單方出具的文件，不能發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律效力，債務(wù)主體還是武威公司，裝備電纜不能據(jù)此要求中國**上海公司承擔(dān)清償責(zé)任。②事實(shí)上，在案件審理中，該文件也僅作為武威公司欠款金額的佐證資料。③在市場銷售過程中，有些客戶提出債務(wù)轉(zhuǎn)移，我們作為債權(quán)人，是否同意，一定要調(diào)查新債務(wù)人的償付能力，防止將債務(wù)轉(zhuǎn)移給了瀕臨破產(chǎn)或財務(wù)狀況很差的公司；同時，要簽署書面協(xié)議，遇到具體問題可聯(lián)系公司法務(wù)部門。**寬帶公司北京通力公司北京貝能達(dá)公司3.2債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移解決方案：簽署債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移三方協(xié)議，**支付2.7萬給通力公司。3.2.4在欠款清收中的靈活應(yīng)用：啟示：在欠款清收中，注意與客戶溝通，探討三方債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓的可行性，新的債務(wù)或債權(quán)主體可以拓展到集團(tuán)所有下屬公司，甚至是我們的客戶和供應(yīng)商。欠5萬元貨款欠7.7萬元貨款欠？元案例1：3.3還款協(xié)議怎么寫？在欠款清收的實(shí)踐中，債務(wù)人不否認(rèn)欠款，但提出寬限期、分期付款等要求司空見慣，一般通過簽署還款承諾或者協(xié)議來重新確定還款期限和計劃。為了規(guī)避風(fēng)險，并通過還款協(xié)議盡可能更改原買賣合同中對我方不利的條款，建議還款協(xié)議，按以下樣式起草（以中國**河南工程公司為例）：付款承諾函/還款協(xié)議******公司：

我司與貴司簽署*份材料供貨合同（合同編號分別為），總金為元。兩份合同項(xiàng)下貨物已全部驗(yàn)收合格并使用?，F(xiàn)卻因我司資金緊張，僅支付元，尚欠貴司到期款項(xiàng)元，應(yīng)付款項(xiàng)元。對于未按期支付的款項(xiàng)，敬請貴司諒解。

對于結(jié)欠貴司的款項(xiàng)，我司現(xiàn)承諾如下：1.我司承諾于年月日前支付元，于年月日前支付元。2.我司有任何一期不能按時足額支付，貴司有權(quán)向原告所在地法院起訴，主張全部欠款，并按月利率2%的標(biāo)準(zhǔn)，自貴司與我司雙方之間的上述買賣合同約定的付款之日起至實(shí)際支付之日止的逾期付款利息，貴司主張權(quán)利產(chǎn)生的包括但不限于訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、保全費(fèi)、保全保險費(fèi)等費(fèi)用由我司承擔(dān)。

特此承諾！承諾方：蓋章日期：第一段介紹欠款的來由的具體金額付款方案仍然逾期付款的違約責(zé)任和其他罰則3.3還款協(xié)議怎么寫？實(shí)例（中鐵****集團(tuán)有限公司新建廈門前場鐵路大型貨場工程QCSG標(biāo)段電氣化分部），根據(jù)實(shí)際情況，增加了設(shè)立單位的確認(rèn)內(nèi)容。第四篇訴訟時效4.1訴訟時效期限4.1.1期限民法總則第188條向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年······最長訴訟時效為20年（在銷售實(shí)務(wù)中幾乎不可能出現(xiàn)）。4.1.2起算時間訴訟時效期間自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起算（在銷售實(shí)務(wù)中，具體表現(xiàn)為付款逾期）。當(dāng)事人約定同意債務(wù)分期履行的，訴訟時效期間自最后一期履行期限屆滿之日起算。4.1.3訴訟時效期間屆滿后主張債權(quán)的法律后果債務(wù)人提出因訴訟時效屆滿而不履行的抗辯，法院審查后認(rèn)定成立的，將駁回起訴，債權(quán)將無法通過公力救濟(jì)渠道解決。4.1訴訟時效期限4.1.4訴訟時效屆滿后，是不是一定沒辦法了？訴訟時效屆滿后，義務(wù)人同意履行的，不得以訴訟時效期間屆滿為由抗辯，義務(wù)人已自愿履行的，不得請求返還。

辦法就是讓債務(wù)人書面承認(rèn)愿意償還欠款。舉例：債務(wù)人主動發(fā)出詢證函或債務(wù)人在我們出具的詢證函上蓋章，表明其確認(rèn)債務(wù)的存在，但并不能當(dāng)然推出其同意履行訴訟時效期間已經(jīng)屆滿的債務(wù)，除非該詢證函的內(nèi)容足以推定其有該意思表示，也即能夠推定出其有默示履行的承諾。如詢證函載明：“我公司截至某日應(yīng)付你公司100萬元款項(xiàng)”，或者“因我公司尚欠清償能力，請給予一定寬限期”等內(nèi)容的，由于通過上述“應(yīng)付”、“給予一定寬限期”等文字表述可以推斷義務(wù)人支付該款項(xiàng)的意思表示，故可認(rèn)定義務(wù)入放棄訴訟時效抗辯權(quán)。但如果詢證函寫明只系確認(rèn)債務(wù)之用，并不表明有同意償還債務(wù)的意思表示的，則不應(yīng)認(rèn)定義務(wù)人放棄訴訟時效抗辯權(quán)。4.2訴訟時效中斷4.2.1訴訟時效中斷的概念和法律后果訴訟時效只有三年，如在三年中的任一時刻，以符合法律規(guī)定的方式主張債權(quán)（俗稱催款），從主張之日起訴訟時效重新起算三年，以此類推。訴訟時效期間屆滿后在主張債權(quán)，不會產(chǎn)生中斷的法律后果。目前**暫未有訴訟時效屆滿的案件，但還是提醒各單位和在座各位領(lǐng)導(dǎo)，對所有欠款，做個回顧，對訴訟時效即將屆滿的債權(quán)，務(wù)必通過以下方式主張，獲得重新起算的三年時效。4.2訴訟時效中斷4.2.2如何使訴訟時效中斷？權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求。具體表現(xiàn)為：1、向債務(wù)人發(fā)詢證函，請對方蓋章，值得注意的一點(diǎn)，詢證函中要有催債的意思，不能只是確認(rèn)債務(wù)金額，如在詢證函中加“請確認(rèn)金額，并按照合同約定安排資金付款”等類似內(nèi)容。2、郵件催要。3、上門催要，形成錄音錄像等記錄。4、微信催要、QQ催要，證明力很弱，需要舉證證明其使用微信和QQ的人員系對方工作人員（必須為合同中載明的QQ號碼和微信號碼）。5、催促對方出具付款承諾函、還款協(xié)議等帶有還款的意思表示函件。6、權(quán)利人提起訴訟或申請仲裁。7、與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形，如請主管部門調(diào)處。第五篇爭議解決條款5.1爭議管轄的選擇爭議管轄地選擇的建議：1、各自所在地2、原告住所地3、任何一方所在地4、合同簽訂地需要證明合同最后一方蓋章的地方或合同中約定了南通如東等如已經(jīng)違約，催收過程中達(dá)成還款協(xié)議或單方面承諾，建議管轄一定要重新約定。管轄在我方：1、訴訟成本低（時間成本和經(jīng)濟(jì)成本）