內部承包合同法律問題模板

一、何為建設工程內部承包協(xié)議

建設工程內部承包協(xié)議是指施工企業(yè)作為發(fā)包方與其內部生產(chǎn)職能部門、分支機構或職員之間,為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目,就特定業(yè)務及相關經(jīng)營管理達成權利義務關系,這是一個企業(yè)內部經(jīng)營方法和激勵機制。而我們通常所說內部承包協(xié)議特指項目經(jīng)理內部承包協(xié)議,其含義是施工企業(yè)與企業(yè)內部職員之間簽署承包協(xié)議,約定許可內部職員完成一定工程項目施工,實施獨立核實,自負盈虧,向施工企業(yè)繳納管理費等。故,內部承包協(xié)議三個特征是:第一,內部承包協(xié)議主體之一內部承包人必需是施工企業(yè)內部人員;第二,內部承包協(xié)議約定權利義務關系上表現(xiàn)之一是內部承包人需要向施工企業(yè)繳納管理費,施工企業(yè)則需要對內部承包人進行一定管理;第三,內部承包協(xié)議內部承包人在經(jīng)濟上能夠獨立核實,自負盈虧。

其實,內部承包并不是一個標準法律術語,中國現(xiàn)行法律法規(guī)對此也一直沒有系統(tǒng)性專門要求,但內部承包經(jīng)營模式并不為中國法律法規(guī)所嚴禁,所以,在建設工程施工領域,其含有強大生命力。就內部承包本質屬性而言,它是企業(yè)一個經(jīng)營模式。內部承包協(xié)議對內包含到施工企業(yè)與內部承包人法律關系,鑒于協(xié)議主體含有特殊性,即主體間含有隸屬關系,但這個隸屬關系并不能完全左右整個內部承包協(xié)議內容,故,內部承包協(xié)議發(fā)生內部糾紛要區(qū)分處理。通常認為,內部承包協(xié)議發(fā)生內部糾紛通常受協(xié)議法調整,但包含內部承包人與施工企業(yè)屬于勞動法調整爭議事項時,受勞動法調整。而內部承包協(xié)議對外會包含到內部承包人（項目經(jīng)理）組成代表施工企業(yè)表見代理情況。依據(jù)《建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質管理措施》以及《建設工程施工協(xié)議》示范文本通用條款相關項目經(jīng)理要求,能夠推出項目經(jīng)理是含有項目經(jīng)理資質企業(yè)職員,是受企業(yè)法定代表人委托從事項目管理工作施工企業(yè)代表人。故而,內部承包下項目經(jīng)理與第三人簽署協(xié)議,組成代表施工企業(yè)表見代理,對外簽署協(xié)議引發(fā)法律后果由施工企業(yè)負擔。

二、建設工程內部承包協(xié)議效力認定問題

（一）內部承包人是否與施工企業(yè)存在正當勞動關系

內部承包人必需是施工企業(yè)職員,與施工企業(yè)存在正當勞動法律關系,從而確保內部承包協(xié)議主體適格,這是內部承包協(xié)議有效前提條件。內部承包人與施工企業(yè)是否存在正當勞動關系,具體可經(jīng)過雙方是否簽署勞動協(xié)議、繳納社會保險、工資單、人事檔案管理等來判定。假如內部承包人與施工企業(yè)不存在勞動關系,就無從談起接收企業(yè)管理,這種情況在司法實踐中會被認定成內部承包協(xié)議因涉嫌違法分包、轉包或掛靠而造成協(xié)議無效。

（二）內部承包人是否接收施工企業(yè)管理

依據(jù)《最高人民法院相關審理建設工程施工協(xié)議糾紛案件適使用方法律問題解釋》第一條相關建設工程施工協(xié)議無效認定要求,能夠看出中國法律法規(guī)在對建設工程施工協(xié)議無效認定中已明確提出了對承包人資質管理問題。所以,在確定了內部承包人確實為施工企業(yè)職員基礎上,內部承包協(xié)議效力認定還要考慮到施工企業(yè)是否有對內部承包人資質進行管理。資質管理,首先是指施工企業(yè)對內部承包人人員管理,即施工企業(yè)為內部承包人配置了足夠專業(yè)人才,比如建造師、造價師、設計人員和監(jiān)理人員等,組建專業(yè)團體保障工程項目順利推進,其次是指施工企業(yè)對內部承包人財務管理,即施工企業(yè)嚴格根據(jù)與發(fā)包人簽署建設工程施工協(xié)議付款時間、付款條件約定來向內部承包人付款,比如,內部承包人只有在對應工程完工驗收合格后,施工企業(yè)才向其支付對應工程價款。

三、建設工程內部承包協(xié)議裁判規(guī)則

規(guī)則1:勞動關系不存在造成內部承包協(xié)議無效

當事人之間存在正當勞動關系是內部承包協(xié)議有效前提條件。法院在認定勞動關系時,會結合雙方提供證據(jù),比如勞動協(xié)議、工資單、社保繳納情況、考勤統(tǒng)計等綜合認定。當事人若不能提供簽署勞動協(xié)議或支付過工資等能直接證實雙方存在勞動關系證據(jù),法院將不予支持勞動關系存在主張,內部承包協(xié)議也因主體不適格,涉嫌違法分包、轉包或掛靠而歸于無效。

案例索引:江蘇省高級人民法院（）蘇民終字第00371號“王洪與江蘇登達建設集團有限企業(yè)、江蘇登達建設集團有限企業(yè)河北分企業(yè)建設工程施工協(xié)議糾紛”。

規(guī)則2:施工企業(yè)缺乏對內部承包人資質管理造成內部承包協(xié)議無效

當事人即使在內部承包協(xié)議中約定了雙方內部承包權利義務,但實際中并無證據(jù)能證實施工企業(yè)對內部承包人進行資質管理,即無證據(jù)證實施工企業(yè)在資金、技術、設備、人力等方面給予內部承包人對應支持,故該部分事實不足以認定施工企業(yè)推行有效內部承包協(xié)議中施工企業(yè)應盡義務。所以,雙方簽署內部承包協(xié)議實際系違法分包、轉包或掛靠性質,應認定無效。

案例索引:杭州市中級人民法院（）浙杭民終字第2990號“盧永生與浙江偉達建設工程有限企業(yè)、浙江偉達建設工程有限企業(yè)濱江分企業(yè)等建設工程施工協(xié)議糾紛”。

規(guī)則3:名為內部承包實為違法分包、轉包或掛靠,則協(xié)議無效,但可參考協(xié)議約定支付工程價款

依據(jù)《最高人民法院相關審理建設工程施工協(xié)議糾紛案件適使用方法律問題解釋》第二條“建設工程施工協(xié)議無效,但建設工程經(jīng)完工驗收合格,承包人請求參考協(xié)議約定支付工程價款,應予支持”要求,即使當事人之間行為因是法律明令嚴禁違法分包、轉包或掛靠而無效,但承包人施工工程已完工并交付使用,承包人要求對方參考協(xié)議約定支付所欠工程款訴訟請求,符正當律要求,應予支持。

案例索引:廣州市中級人民法院（）穗中法民五終字第6161號“朱和平與廣州市宏都房地產(chǎn)有限企業(yè)、福建環(huán)宇建筑集團有限企業(yè)建設工程施工協(xié)議糾紛”;舟山市定海區(qū)人民法院（）舟定民初字第1083號“盧艷與恒尊集團有限企業(yè)、浙江邦泰置業(yè)有限企業(yè)建設工程施工協(xié)議糾紛”。

規(guī)則4:發(fā)包人在欠付工程價款范圍內對實際施工人負擔責任

依據(jù)《最高人民法院相關審理建設工程施工協(xié)議糾紛案件適使用方法律問題解釋》第二十六條第二款“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利,人民法院能夠追加轉包人或者違法發(fā)包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人負擔責任”要求,假如內部承包協(xié)議無效,內部承包人作為實際施工人,能夠發(fā)包人為被告,要求其在欠付工程價款范圍內負擔責任。

案例檢索:陜西省高級人民法院（）陜民一終字第00048號“孫正榮與中鐵七局集團第三工程有限企業(yè)、蔡延新、徐州華夏建筑防腐工程有限企業(yè)建設工程施工協(xié)議糾紛”。

規(guī)則5:內部承包協(xié)議有效,內部承包人對外負擔責任,對本屬于施工企業(yè)責任可向其追償

內部承包人將工程項目分包或轉包給實際施工人,在向實際施工人支付工程款后,能夠依據(jù)施工企業(yè)與內部承包人有效內部承包協(xié)議約定,要求施工企業(yè)對內部承包人在推行職務過程中墊付工程款負擔對應責任,法院應給予支持。

案例索引:長沙市天心區(qū)人民法院（）天民重字第00323號“馬中其與湖南北山建設集團股份有限企業(yè)建設工程施工協(xié)議糾紛”。

規(guī)則6:內部承包協(xié)議有效,實際施工人要求施工企業(yè)負擔責任,施工企業(yè)對外負擔責任后,可向內部承包人追償

內部承包性質含有雙重性,對外,內部承包人系代表施工企業(yè)推行職務行為,其法律后果應該直接由施工企業(yè)來負擔;對內,因為承包性質決定了工程最終盈虧均由內部承包人來負擔,故施工企業(yè)在對外負擔責任后,能夠依據(jù)內部承包協(xié)議向內部承包人進行追償。

案例索引:象山縣人民法院（）甬象民初字第551號“中達建設集團股份有限企業(yè)與洪正才、陳存益建設工程施工協(xié)議糾紛”。

四、律師法律風險提醒

1、施工企業(yè)要從源頭上加強對內部承包人（項目經(jīng)理）引進和選擇,建立正當有效勞動關系。內部承包人（項目經(jīng)理）是施工企業(yè)內部關鍵人力資源,對整個工程建設起到至關關鍵作用,施工企業(yè)應從人品、信譽、經(jīng)濟實力、施工能力和經(jīng)營能力等方面進行嚴格審查,確保內部承包人符正當律法規(guī)和工程項目需要資質條件。而且,施工企業(yè)要與內部承包人簽署勞動協(xié)議,支付工資,辦理社保繳納,建立正當勞動法律關系。

2、完善內部承包協(xié)議內容,在簽署協(xié)議過程中明確雙方權利義務。司法實踐中,我們常見內部承包協(xié)議往往只是簡單概括地約定了部分通用條款,一碰到實際具體問題,協(xié)議條款基礎無法適用。鑒于此,提議內部承包協(xié)議要