民事法律基礎

第一章法律根底知識第一節(jié)法的概述一、法的本質及特征法是國家制定或認可，并由國家強制力保證實施的，反映統(tǒng)治階級意志的標準體系，這一意志的內容由統(tǒng)治階級物質生活條件決定，它通過規(guī)定人們在社會關系中的權利和義務，確認、保護和開展有利于統(tǒng)治階級的社會關系和社會秩序?！惨弧撤ǖ谋举|法是統(tǒng)治階級意志的國家意志的表達?！捕撤ǖ奶卣?．法是經(jīng)過國家制定或認可才得以形成的標準★成文法&習慣法2．法憑借國家強制力的保證而獲得普遍遵行的效力★實體法&程序法、“程序正義〞3．法是確定人們在社會關系中的權利和義務關系的行為標準4．法是明確而普遍適用的標準二、法律淵源法律淵源也稱法律的形式，是指法律的存在或表現(xiàn)形式。〔一〕憲法〔二〕法律〔三〕行政法規(guī)〔四〕地方性法規(guī)〔五〕行政規(guī)章〔六〕司法解釋〔七〕國際條約或國際協(xié)定三、法律標準、法律部門、法律體系〔一〕法律標準分類法律標準是構成法的最根本的組織細胞，是通過一定法律條文表現(xiàn)出來的、具有一定內在邏輯結構的特殊行為標準。在邏輯結構上，它通常由假定、處理、制裁構成。按性質和調整方式不同，可分為義務性標準、禁止性標準和授權性標準。按強制性程度的不同，可分為強制性標準和任意性標準?！捕撤刹块T法律部門又稱部門法，是根據(jù)一定標準和原那么所劃定的同類法律標準的總稱。我國法律部門主要有憲法及憲法相關法、民法商法、行政法、經(jīng)濟法、刑法、訴訟法與非訴訟程序法等。〔三〕法律體系一個國家的現(xiàn)行法律標準分為假設干法律部門，由這些法律部門組成的具有內在聯(lián)系的、相互協(xié)調的統(tǒng)一整體就是法律體系。民、商、經(jīng)濟法的產(chǎn)生和開展歷程

第二節(jié)民事法律關系〔一〕民事法律關系的概念法律關系是法律標準在調整人們之間的社會關系過程中所形成的一種社會關系，即法律上的權利義務關系。民事法律關系是由民法標準調整的社會關系，即由民法確認和保護的社會關系。一、民事法律關系的概念和特征〔二〕民事法律關系的特征1．民事法律關系是民法調整的社會關系在法律上的表達2．民事法律關系是人與人之間的權利義務關系3．民事法律關系具有平等性4．民事法律關系具有一定程度的任意性案例一：甲與乙是很好的朋友，一天甲盛情邀請乙去某飯店共進晚餐，乙愉快容許。然而當乙到達飯店后，甲通知乙取消宴請。案例二:甲乙二人為非婚姻同居的男女，雙方約定同居期間，女方應當服用避孕藥。但是，女方在沒有向男方發(fā)出警告的情況下停止了服用，導致女方懷孕并生下一個孩子。法院判決男方負擔孩子撫養(yǎng)費。男方要求女方承擔違約賠償責任。法院是否應當支持？二、民事法律關系構成要素〔一〕民事法律關系主體民事法律關系主體是指參加民事法律關系，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的當事人。民事法律關系主體可以是自然人、法人和非法人社會組織以及國家。

自然人和法人的民事權利能力

1、自然人始于出生、終于死亡2、法人“法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。〞----?民法通那么?第36條第2款自然人出生時間的認定

依?民法通那么意見?第一條，認定自然人出生時間的標準依次為：1、戶籍證明2、醫(yī)院出生證明3、其他有關證明死亡時間確實定學說分類：1、心臟停止跳動說2、腦死亡說繼承法上關于死亡時間推定的規(guī)定：有繼承關系的多人在同一事件中死亡的，依?繼承法意見?第2條的規(guī)定，此時不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩分不同的，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩分相同的，推定同時死亡。思考：胎兒是不是民事法律關系的主體？繼承法上關于胎兒預留份額的規(guī)定

案例：甲、乙為夫妻，甲有父母丙、丁。甲死亡時，未留遺囑，其妻乙正懷有胎兒，問甲的遺產(chǎn)如何分配？答案：依繼承法第28條及第10條的規(guī)定，甲的遺產(chǎn)原那么上應分為4份，即乙、丙、丁各一份，預留一份給胎兒。但問題在于，應留份制度是以推定胎兒活體出生為前提的。在胎兒出生時，可能存在以下三種情況，導致不同的權利分配形態(tài)：1、胎兒為活體，那么該預留份屬于該嬰兒，由其母親乙監(jiān)護保管。2、胎兒為死體，那么該預留份失去意義，應依法定繼承制度處理，即以甲為被繼承人，以乙、丙、丁為繼承人，再分配這一份額。3、胎兒出生為活體，但旋即死去，那么該預留份已轉化為該嬰兒的財產(chǎn)，依法定繼承制度作如下處理：被繼承人為嬰兒，繼承人為其母親乙一人。特殊權利能力問題對于自然人的個別特殊權利能力問題，應適用特別法。如自然人的結婚能力，依婚姻法第6條的規(guī)定，要等到女20周歲、男22周歲才享有。自然人和法人的民事行為能力民事行為能力，是指民事主體能以自己的行為取得民事權利、承擔民事義務的資格。簡言之，民事行為能力為民事主體享有民事權利、承擔民事義務提供了現(xiàn)實性。自然人民事行為能力的分類依個人年齡、心智開展及健康狀況，分為三類：1、完全民事行為能力必須符合兩個條件：〔1〕年齡在18周歲以上；〔2〕精神正常2、限制民事行為能力有兩種情形〔1〕年齡在10周歲以上，不滿18周歲；〔2〕不能完全識別自己的行為3、無民事行為能力兩種情形〔1〕年齡不滿10周歲；〔2〕完全不能識別自己的行為?民法通那么?第11條第2款：16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！捕趁袷路申P系內容民事法律關系的內容是指民事法律關系主體所享有的權利和承擔的義務。1．民事權利民事權利是指民事法律關系的主體為實現(xiàn)某種利益而依法具有的自己為一定行為或不為一定行為以及要求他人為一定行為或不為一定行為的資格。2．民事義務民事義務是指民事法律關系的主體為滿足權利人的要求依法必須為一定行為或不為一定行為的責任。〔三〕民事法律關系客體民事法律關系客體是指民事法律關系主體間權利義務所共同指向的對象。法律關系的客體可以分為物、行為、人身利益和智力成果。法律上“物〞的特征：1、客觀存在；2、能為人所控制和支配；3、具有一定經(jīng)濟價值；4、不違反法律和社會公德思考：陽光是不是法律上的“物〞？思考：

月球的土地是不是法律上的“物〞？思考：

思考：

人身可不可以成為法律上的“物〞？思考：

思考：死者是不是享有人身利益？死者人格利益的客觀存在:

死者人格利益，顧名思義，應當是自然人死亡后有關死者的人格利益，諸如姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等。有諸多學者從權利和利益都歸屬于特定主體的前提出發(fā)，認為死者既已死亡，自無人格利益存續(xù)的可能。這種嚴格從概念進行邏輯推理，看似合理，但實質上恰恰忽略了死者人格利益的客觀存在。自然人雖然已經(jīng)死亡，但是其姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等人格利益并不必然隨之而逝，而是繼續(xù)存續(xù)一定的時間，甚至有的死者人格利益永世存續(xù)，如姓名。因此，否認死者人格利益的存在是不可取的。三、法律事實

〔一〕法律事實的概念法律事實是指由法律標準所確定的，能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更和終止的客觀情況?！捕撤墒聦嵉姆诸?．行為行為是指按照民事法律關系主體的主觀意志為轉移，能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更和終止的人們有意識的活動。按照性質不同，行為可以分為合法行為和違法行為。2．事件事件是指不以民事法律關系主體的主觀意志為轉移的，能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更、終止的法定情況或者客觀現(xiàn)象。法律事件可以是自然現(xiàn)象〔絕對事件〕；還可以是某些社會現(xiàn)象〔相對事件〕。思考：事件。行為必須以意思表示為要素一日某甲從一居民樓底下經(jīng)過，突然，從天上掉下來一個煙灰缸，正好命中某家頭部，將其砸成植物人。本案中，致使民事?lián)p害賠償法律關系發(fā)生的法律事實屬于事件還是行為？第三節(jié)民事法律行為一、民事法律行為概述〔一〕民事法律行為的概念和特征1．民事法律行為的概念民事法律行為是指以意思表示為要素，設立、變更或終止權利義務的合法行為。2．民事法律行為的特征〔1〕以意思表示為要素〔2〕以設立、變更或終止權利義務為目的〔3〕民事法律行為是合法行為★意思表示意識表示是指行為人將其要到達某種預期法律后果的內在意思表現(xiàn)于外表的行為。意思表示所發(fā)表的意思，不是尋常的意思，而是表達為民法效果的意思，亦即關于權利義務的得、喪、變更那樣效果的意思?！镉^念通知★情感表示情感表示被立法予以規(guī)定的情形極少。我國民國時代制定的?民法典?第1053條規(guī)定：“對于前條第1款〔與人通奸〕第2款〔夫妻之一方有他方不堪同居之虐待〕之情事，有請求權之一方于事前同意，或事后宥恕，或知悉后已逾6個月，或自其情事發(fā)生后已逾2年者，不得請求離婚。〞〔二〕民事法律行為的分類1．單方法律行為和多方法律行為單方法律行為只要求當事人一方做出意思表示即可成立；而多方法律行為那么強調行為人意思表示一致才能成立。2．有償法律行為和無償法律行為區(qū)分二者的法律意義在于確定行為的性質、認定行為效力、確定行為人的責任、主張撤銷權、對當事人的行為能力要求等方面存在差異。3．要式法律行為和不要式法律行為不要式法律行為可以由當事人自由選擇民事法律行為成立或生效的條件；要式法律行為要求當事人必須采取法定形式，否那么法律行為不能成立。4．主法律行為和從法律行為從法律行為不能獨立存在，必須以主法律行為的存在為前提。5．諾成法律行為和實踐法律行為諾成法律行為自雙方當事人達成合意時即告成立；實踐法律行為那么在當事人達成合意之后，還必須有當事人交付標的物，該法律行為才能成立。思考：結婚屬于單方法律行為還是雙方法律行為？思考：立遺囑屬于單方法律行為還是雙方法律行為？二、法律行為的成立與生效〔一〕法律行為的成立法律行為成立是指法律行為在客觀上已經(jīng)存在，一般認為，法律行為具有當事人、意思表示且意思表示到達相對人即可成立。〔二〕法律行為的生效法律行為的生效是指已經(jīng)成立的法律行為因為符合法律規(guī)定的有效要件取得的法律認可的效力。1．法律行為有效的實質要件〔1〕行為人具有相應的民事行為能力〔2〕行為人的意思表示真實〔3〕不違反法律和社會公共利益2．法律行為有效的形式要件法律行為的形式要件是指行為人的意思表示的形式必須符合法律的規(guī)定。民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式、推定形式、沉默形式。法律規(guī)定用特定形式的，應當依照法律規(guī)定。三、無效民事行為〔一〕無效民事行為的概念1．無效民事行為概念無效的民事行為是指因欠缺民事法律行為的有效條件，不發(fā)生當事人預期法律后果的民事行為。無效民事行為可以分為全部無效的民事行為和局部無效的民事行為。民事行為局部無效的，不影響其他局部效力的，其他局部仍然有效。2．無效民事行為的特征〔1〕自始無效〔2〕當然無效〔3〕絕對無效〔二〕無效民事行為的種類1．無民事行為能力人獨立實施的民事行為2．限制行為能力人依法不能獨立實施的民事行為3．受欺詐而為的民事行為4．受脅迫而為的民事行為5．乘人之危而為的民事行為6．惡意串通損害他人利益的民事行為7．違反法律或者社會公共利益的民事行為8．以合法形式掩蓋非法目的的民事行為四、可變更、可撤銷的民事行為〔一〕可變更、可撤銷民事行為概述1．可變更、可撤銷民事行為的概念可變更、可撤銷民事行為是指依照法律規(guī)定，由于行為人的意思與表示不一致或者意思表示不自由，導致非真實的意思表示，可由當事人請求人民法院或仲裁機構予以變更或者撤銷的民事行為。2．可變更、可撤銷民事行為的特點〔1〕可變更、可撤銷的民事行為在撤銷前已經(jīng)生效〔2〕主張權利的主體不同〔3〕行為效果不同〔4〕行使時間不同〔二〕可變更、可撤銷民事行為的種類1．因重大誤解而為的民事行為2．顯失公平的民事行為3．受欺詐、脅迫而訂立的不損害國家利益的合同或者乘人之危而訂立的合同對“重大誤解〞的理解根據(jù)上述司法解釋，具體到合同法上重大誤解包括以下幾種情況：

1、對合同性質的誤解。當事人針對同一物訂立合同，但對合同標的物本質或性質認識錯誤，可以構成重大誤解。比方將出租誤認為出賣，將借貸誤認為贈與，將鍍金的物品當成是純金的，不過，當事人自愿承擔錯誤的風險的，不宜按重大誤解處理。

2、對當事人特定身份的誤解。如將甲公司誤認為乙公司而與之訂立合同，尤其在以信任為根底的合同中，如信托、信貸、委托、存放等；在以感情及特殊關系為根底的合同中，如贈與、無償借貸等；在以特定人的技能為根底的合同中，如演出，在上述具有人身性質的合同中，對當事人的誤解更是屬于重大誤解。

3、對標的物的誤解。對標的物的誤解，包括對標的物的品種、質量、規(guī)格、數(shù)量等誤解?！踩吵蜂N權撤銷權是權利人以其單方的意思表示變更或撤銷已經(jīng)成立的民事行為的權利。撤銷權以撤銷權人單方的意思表示即可產(chǎn)生相應的法律效力，無須相對人同意。在一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同，只有受損害方才享有撤銷權。撤銷權的意思表示應當向人民法院或者仲裁機構做出。具有撤銷權事由的當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅?！菜摹趁袷滦袨楸淮_認無效或被撤銷的法律后果民事行為被確認為無效或被撤銷后，從行為開始時就沒有法律效力。如果是合同被確認為無效或被撤銷的，不影響其中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。1．返還財產(chǎn)2．賠償損失3．追繳財產(chǎn)五、附條件和附期限的法律行為〔一〕附條件民事法律行為1．概念附條件民事行為是指在民事法律行為中規(guī)定一定條件，并且把該條件的成就與否作為民事行為效力發(fā)生或消滅根據(jù)的民事法律行為。〔1〕附延緩條件；〔2〕附解除條件。2．條件的特征〔1〕所附條件必須是將來發(fā)生的事實〔2〕所附條件是將來不確定的事實〔3〕所附條件是雙方當事人約定的〔4〕所附條件是合法的3．附條件法律行為的效力

附條件的法律行為一旦成立，當事人各方均應受該法律關系的約束。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就時，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。〔二〕附期限的民事法律行為附期限的民事法律行為是指當事人設定一定的期限，并將期限的到來作為效力發(fā)生或消滅前提的民事法律行為?？梢詫⑺狡谙薹譃檠泳徠谙藓徒獬谙?。

1.附延緩期限(附生效期限)的民事法律行為2.附解除(附終期)期限的民事法律行為

案例張三開辦了一個骨灰盒制造作坊，一日，李四和張三簽訂合同，約定：如果李四的父親去世，李四將向張三購置高檔骨灰盒五個。本案中，雙方簽訂合同的法律行為，屬于附條件還是附期限？期限。因為李四的父親必定是要死亡的，只是期限不確定而已張三開辦了一個骨灰盒制造作坊，一日，李四和張三簽訂合同，約定：如果李四的父親在2021年12月31日前去世，李四將向張三購置高檔骨灰盒五個。本案中，雙方簽訂合同的法律行為，屬于附條件還是附期限？條件。因為在2021年12月31日前，李四的父親是否死亡是不確定的所附條件的合法性問題實踐當中，經(jīng)常有這樣的案例發(fā)生：如果你與我的外甥結婚,我就贈送10萬元,這樣的附條件有效嗎?在司法實踐中，附加以結婚為條件的贈與，確實干預了當事人的婚姻自由，違背了結婚自主自愿，不受威逼利誘的原那么，大多認定這種贈與無效。案例：張某因病去世，生前留有遺囑，在遺囑中對其遺產(chǎn)作如下處分：〔一〕自行車1輛、電視機1臺贈給王某；〔二〕電冰箱、洗衣機各1臺贈給丁某；〔三〕其他家庭用具和銀行存款2萬元及現(xiàn)金1500元全部給張忠〔其子〕，但張忠必須與丁某結婚，并且必須在領到結婚證后，才交付財產(chǎn)，否那么，不得交付。這些財產(chǎn)由李某掌管。現(xiàn)在丁某已表示愿與張忠結婚，但張忠不同意，當張忠請求李某交付由他掌管的張某的遺產(chǎn)時，李某以不符遺囑指示為由拒絕交付。張忠訴至法院。法院經(jīng)審理，認為所附條件乃干預婚姻自由，違背法律規(guī)定，遺囑局部無效，張某所立遺囑中第〔三〕項遺產(chǎn)2萬元、現(xiàn)金1500元等，按法定繼承分割。思考但是，如果這種贈與僅是希望促成婚姻的善良期待，沒有“利誘〞，沒有違背當事人的真實意愿，而且，接收贈與能給當事人帶來極大的好處，也是其所期待的。一沒有違背法律禁止性規(guī)定，二沒有損害他人利益，三沒有違背善良風俗。如果一律認定為無效，不符合法律保護合法民事行為的精神?，F(xiàn)實生活中有大量的這種結婚為條件的贈與，并且結婚的。能不能統(tǒng)統(tǒng)認定為贈與無效？值得思考第四節(jié)代理一、代理的根本理論〔一〕代理的概念及特征1．代理的概念代理是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔的一種法律制度。代理關系的主體包括代理人、被代理人、第三人。

2、代理的法律特征〔1〕代理人以被代理人的名義進行民事法律行為。〔2〕代理人是在代理權限范圍內獨立向第三人進行意思表示。代理以意思表示為核心?！?〕法律后果歸屬于被代理人承擔?！捕炒淼倪m用范圍民事法律行為以外的變動或者救濟民事權利的行為，也可準用代理〔代理申請專利商標、辦理登記、代理訴訟等〕。民事法律行為中的身份行為，因其有專屬性，不得代理〔結婚、離婚、收養(yǎng)等行為〕。違法行為不得代理?！踩炒砼c相關概念的區(qū)別1．代理與委托委托合同是產(chǎn)生代理關系的根底原因之一。但代理并不是委托。二者區(qū)別：〔1〕行使權利的名義不同〔2〕從事的事務不同〔3〕涉及到的當事人不同二者聯(lián)系：很多時候代理人和被代理人之間簽訂委托合同。此時，委托人與受托人之間的關系是雙方法律關系，按照他們之間的委托合同處理，而委托人〔被代理人〕、受托人〔代理人〕與第三人之間的關系，那么按代理關系處理。2、代理與代表法人有法定代表人。法定代表人是指全權代表法人，對外從事民事法律行為不需另行授權的自然人。法定代表人從事的行為屬于代表行為。區(qū)別：〔1〕法定代表人是法人的一個機構，是同一個民事主體。而代理人與被代理人是兩個獨立的民事主體。〔2〕代表人的行為就是法人的行為，不存在效力歸屬問題；而代理人的行為不是被代理人的行為，只是效果歸屬于被代理人承擔。3．代理與行紀〔1〕行紀是以行紀人自己的名義實施法律行為，代理是以被代理人的名義實施法律行為；〔2〕行紀的法律效果先由行紀人承受，然后，通過其他法律關系轉給委托人。代理的法律后果直接歸屬被代理人承擔；〔3〕行紀是有償法律行為，代理既可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)??！踩炒淼姆N類

1．委托代理委托代理又稱意定代理或授權代理，是指基于被代理人授權的意思表示而發(fā)生代理權的代理。代理人必須有民事行為能力，而被代理人授權時也必須有民事行為能力，授權之后那么不需要有行為能力。書面的委托形式主要是授權委托書。還包括介紹信等等。授權委托書與委托合同有什么區(qū)別？2．法定代理法定代理是依據(jù)法律規(guī)定而當然發(fā)生代理權的代理。3．指定代理指定代理是指按照人民法院或者有權機關的指定而產(chǎn)生代理權的代理。二、代理權

〔一〕代理權概述代理權是代理人以他人名義獨立為意思表示，并使其效果歸屬于他人的一種法律資格。代理權的產(chǎn)生或基于法律規(guī)定〔法定代理〕，或基于人民法院或其他機關的指定〔指定代理〕，或基于被代理人的授權〔委托代理〕。〔二〕代理權濫用的禁止違背了代理制度的本質，因而都是無效的民事法律行為。1．自己代理2．雙方代理3．代理人和第三人惡意串通三、無權代理〔一〕概述無權代理是指行為人沒有代理權而為的代理?！舶]有代理權、超越代理權、代理權已經(jīng)終止等情況〕〔二〕無權代理的后果效力待定的民事法律行為。1、被代理人的追認權追認——有效；不追認——無效。追認的時間期限：相對人催告后1個月，否那么視為不追認。2．善意相對人的保護〔1〕催告權---催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認?！?〕撤銷權---被代理人行使追認權之前，有權撤銷其對無權代理人已經(jīng)做出的意思表示。撤銷應當以通知的方式作出。四、表見代理〔一〕表見代理的概念表見代理是指無權代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其有代理權的情況，且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力?！捕潮硪姶淼男Ч?．屬于有效的法律行為，其效果歸屬于被代理人承擔。2．對于相對人而言，他有選擇權，他可以選擇行使撤銷權，使該行為無效；也可以選擇使該行為有效。案例2：甲公司曾委托乙負責購置某幾種原材料，后甲撤銷了對乙的授權委托，但未收回乙手中的數(shù)份蓋有甲公司公章及合同專用章的空白合同書。1年后，乙憑這幾份空白合同書以甲公司名義與丙、丁、戊公司分別簽訂了原材料購銷合同。問這三份合同之效力？5月初，M市的A商廈決定購進北方R市生產(chǎn)的女式26型自行車5000輛，每輛價格擬在200元左右。恰在此時，A商廈的友鄰單位B集團駐R市辦事處負責人彭某回M市。A商廈老總張某找到彭某，請求他到R市以后，前往自行車生產(chǎn)廠家H公司代購5000輛女式26型自行車，價格為每輛200元左右。彭某與張某一向私交不錯，便同意了張某的請求。隨后，張某將蓋有“A商廈合同專用章〞的空白合同書及該單位的空白介紹信交給彭某。6月初，彭某回到R市，發(fā)現(xiàn)H公司生產(chǎn)的山地車銷路很好。彭某認為：如購進2000輛山地車到M市，A商廈肯定能賺不少錢，到時自己也可獲得不少業(yè)務介紹費。6月10日，彭某找到H公司，出具了M市A商廈的介紹信〔已填上購置自行車等內容〕以及空白合同書，聲稱欲與H公司簽訂一份購置2000輛山地車的合同。H公司經(jīng)過審查，認為彭某出具的介紹信與空白合同書均蓋有公章，且真實無誤，遂確信其有授權。經(jīng)過協(xié)商，雙方達成協(xié)議：A商廈購入H公司生產(chǎn)的山地車2000輛，單價為480元。H公司應不遲于6月15日發(fā)貨，A商廈不遲于6月20日前付清貨款。6月13日，彭某趕回M市，將此事告訴了張某。張某立即表示不同意，原因是山地車在M市銷路不好。張某責令彭某速回R市找到H公司有關負責人要求撤銷合同。6月14日，彭某回到R市，通知H公司要求終止合同，但H公司告知他：貨已于6月13日發(fā)出，因為合同中規(guī)定“不遲于6月15日發(fā)貨〞。7月1日，H公司找A商廈催要貨款未果后，起訴到人民法院。問：〔1〕彭某的行為屬狹義的無權代理還是表見代理？為什么？〔2〕表見代理的法律后果是什么？〔1〕彭某的行為構成表見代理。因為其在空白合同書上填上購置自行車和介紹信的行為，已經(jīng)使H公司相信其有權代表A商廈購置自行車，而不管是山地車還是女式26型自行車。

〔2〕根據(jù)?合同法?第四十九條：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。〞表見代理的后果是由被表見代理人來承擔的。具體到本案，要有A商廈來承擔，A商廈應當付款。

當然，對于自己的損失，A商廈可以追究彭某的違約責任。第五節(jié)民事責任一、民事責任概述〔一〕民事責任的概念民事責任是指民事主體因不履行民事義務所應承擔的民事法律后果?！捕趁袷仑熑蔚奶卣?．民事責任具有強制性和一定程度的任意性2．民事責任是對當事人的一種補償責任3．民事責任主要是財產(chǎn)責任二、違約責任違約責任又稱違反合同的民事責任，是指合同當事人違反法律、合同約定的義務而應當承擔的責任?！惨弧尺`約責任構成要件1．違約行為2．主觀過錯〔二〕違約責任的免責事由免責事由又稱為免責條件，是指法律規(guī)定或者合同約定的當事人對其不履行或者不適的履行合同義務免予承擔違約責任的條件，通常包括:1．不可抗力2．受侵害人過錯3．免責條款不可抗力不可抗力在我國?民法通那么?上是指“不能預見、不能防止和不能克服的客觀情況〞。主要包括以下幾種情形：〔1〕自然災害、如臺風、洪水、冰雹；〔2〕政府行為，如征收、征用〔3〕社會異常事件，如罷工、騷亂“不可抗力〞成爭議焦點本報大連9月2日電記者霍仕明張國強原定8月8日結束的第13屆中國國際啤酒節(jié),因防范臺風“梅花〞提前兩天落幕,沒想到此舉卻引發(fā)了一起訴訟。近日,一家餐飲攤經(jīng)營方將攤位出租方起訴至法院,要求返還兩天的攤位租金。據(jù)了解,本屆啤酒節(jié)開始前,市民李先生和一家啤酒大篷簽訂了餐飲攤位租賃合同,以2.8萬元的價格租了一處餐飲攤位,租期12天。另外,李先生還聘請了5個工人,工資已經(jīng)提前支付。李先生認為,啤酒節(jié)提前結束,兩天的租金和工資都打了水漂。為此,李先生向法院提起訴訟,要求返還兩天的攤位租金4600余元。對于李先生提出的訴訟請求,出租方認為由于受“梅花〞影響啤酒節(jié)提前結束,這應該屬于“不可抗力〞,由此造成的損失不應由出租方承擔?！踩尺`約責任形式1．實際履行實際履行是指在一方違反合同時，另一方有權要求其依據(jù)合同的約定繼續(xù)履行。實際履行作為一種違約責任形式，其適用應當符合以下條件：〔1〕有違約行為存在；〔2〕非違約方在合理期限內提出繼續(xù)履行的要求；〔3〕依據(jù)法律和合同性質能夠履行；〔4〕實際履行在事實上是可能的，在經(jīng)濟上是合理的。2．損害賠償損害賠償是指違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失的，依照法律規(guī)定或者合同約定應承擔的賠償損失責任。3．支付違約金違約金是按照當事人預先約定，一方當事人違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付的一定數(shù)額的貨幣。4．補救措施補救措施，是債務人履行合同義務不符合約定，債權人在請求人民法院或者仲裁機構強制債務人實際履行合同義務的同時，可根據(jù)合同履行情況要求債務人采取的補救履行措施。歸責原那么歸責是指行為人因其行為或物件致他人損害的事實發(fā)生后，依何種準那么使其負責。歸責原那么是歸究法律責任的根本標準近代以前的歸責原那么：結果責任結果責任：有加害結果，就有責任。以牙還牙、以眼還眼的同態(tài)復仇近代過錯責任原那么的勃興資本主義的開展，文藝復興運動，人本主義思想不斷開展，最終產(chǎn)生了過錯責任原那么的勃興?！笆谷素摀p害賠償?shù)模皇且驗橛袚p害，而是因為有過失，其道理就如同化學上的原那么，使蠟燭燃燒的，不是光，而是氧氣一般的淺顯明白。〞----------耶林★過錯責任原那么三種主要的歸責原那么：1、〔一般〕過錯責任原那么——責任人承擔責任以其有過錯〔過失或者成心〕為前提條件，且對方當事人必須舉證證明責任人有過錯。2、過錯推定原那么——一旦發(fā)生應當承擔責任的事實，責任人就被推定具有過錯而承擔責任，無需對方當事人就責任人的過錯舉證，但是責任人可以自己舉證證明自己沒有過錯而免于承擔責任。3、無過錯責任原那么〔嚴格責任原那么〕——一旦發(fā)生應承擔責任的事實，責任人就要承擔責任，不管他是否有過錯。只有法律規(guī)定的不可抗力才能免責。采取無過錯責任的：產(chǎn)品生產(chǎn)者的產(chǎn)品責任，機動車與行人碰撞事故責任，環(huán)境污染責任，高度危險〔作業(yè)〕責任，飼養(yǎng)動物損害責任，等等。采取過錯推定的：建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成損害的責任，堆放物倒塌造成損害的責任，等等。謀殺者瑪麗1916年9月13日，當時很有名氣的斯帕克斯馬戲團宣布了一個轟動一時的消息，馬戲團的一頭被稱為“謀殺者瑪麗〞的大象將被公開處以絞刑。這是美國歷史上流傳著的一個真實的故事，小小的歐文鎮(zhèn)從此被稱為“吊死大象之鎮(zhèn)〞。9月12日是金斯波特的集市日，著名的斯帕克斯馬戲團要來的消息更令集市轟動。人們從四周的山區(qū)涌向這里，使得本來已經(jīng)擁擠的小鎮(zhèn)更是人滿為患。這天，當“巨象瑪麗〞和其他大象象鼻連著象尾魚貫經(jīng)過街道時，路兩旁人頭攢動，爭相一睹瑪麗的風采。接下來究竟發(fā)生了什么事，多年來一直頗有爭議，但是最為普遍的說法是，當時艾爾利吉用一根粗大的頭上帶鉤的棍子引導大象群繞過地上的水坑，馬戲團的人曾警告過他，只能輕輕地推動，不得觸怒瑪麗。

據(jù)說，在隊伍行進的時候，瑪麗突然停了下來，好幾位目擊者稱，瑪麗看到地上有塊西瓜，于是便伸出它的長鼻子去夠那塊西瓜。缺乏經(jīng)驗的艾爾利吉把同事們對他的警告完全拋在了腦后，他用棍子粗暴地去捅瑪麗。被激怒的瑪麗突然用長鼻子卷起艾爾利吉，將他拋向空中，據(jù)目擊者說，艾爾利吉落地后，瑪麗還不解氣，用它那厚重的腳將艾爾利吉的臉踩得像一塊熟透了的西瓜。

人群開始驚叫起來，人們爭相奪路而逃，當?shù)赜形昏F匠對著瑪麗開了槍，但是子彈擊在它粗厚的皮膚上又被彈了回來。聽到驚呼聲后，查理·斯帕克斯趕快奔過來，用手臂挽住了瑪麗的象鼻，努力讓它安靜下來，接下來他看到了已被踐踏得不成人形的艾爾利吉的尸體。更令他感到膽戰(zhàn)心驚的是此時人群響起了呼喊聲，路邊觀眾的情緒已經(jīng)從害怕轉為憤怒，人們齊聲喊道:"殺死大象！"2、緊急避險緊急避險是指為了使自己或者第三人的人身或財產(chǎn)或者公共利益免遭正在發(fā)生的、實際存在的危險而不得已采取的一種加害于他人人身或者財產(chǎn)的損害行為?！?〕與正當防衛(wèi)的區(qū)別〔2〕緊急避險的效果：因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償?！?〕緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)呢熑?。何為緊急避險的必要限度？一般要求保護的利益大于其所造成的損害。不可抗力不可抗力在我國?民法通那么?上是指“不能預見、不能防止和不能克服的客觀情況〞。主要包括以下幾種情形：〔1〕自然災害、如臺風、洪水、冰雹；〔2〕政府行為，如征收、征用〔3〕社會異常事件，如罷工、騷亂離婚是不是不可抗力？張某和李某是一對夫妻，張是夫、李是妻。二人合伙租下一個店鋪，開飯館。主營張某祖?zhèn)鞯年柍魏箝l蟹。房屋租期一年。開業(yè)不久，張某與李某感情發(fā)生不合，張某另與周某同居。李某與張某于是協(xié)議離婚。李某提出解除房屋租賃合同。丈夫死亡算不算不可抗力？張某和李某是一對夫妻，張是夫、李是妻。二人合伙租下一個店鋪，開飯館。租期一年。開業(yè)不久，張某在燒制陽澄湖大閘蟹時，不慎墜入鍋中，經(jīng)搶救無效死亡。李某提出解除房屋租賃合同。“不可抗力〞成爭議焦點本報大連9月2日電記者霍仕明張國強原定8月8日結束的第13屆中國國際啤酒節(jié),因防范臺風“梅花〞提前兩天落幕,沒想到此舉卻引發(fā)了一起訴訟。近日,一家餐飲攤經(jīng)營方將攤位出租方起訴至法院,要求返還兩天的攤位租金。據(jù)了解,本屆啤酒節(jié)開始前,市民李先生和一家啤酒大篷簽訂了餐飲攤位租賃合同,以2.8萬元的價格租了一處餐飲攤位,租期12天。另外,李先生還聘請了5個工人,工資已經(jīng)提前支付。李先生認為,啤酒節(jié)提前結束,兩天的租金和工資都打了水漂。為此,李先生向法院提起訴訟,要求返還兩天的攤位租金4600余元。對于李先生提出的訴訟請求,出租方認為由于受“梅花〞影響啤酒節(jié)提前結束,這應該屬于“不可抗力〞,由此造成的損失不應由出租方承擔。案例：緊急避險的認定被告人鄭某，男，48歲，某海輪船長。1998年11月，鄭的船由南美載貨回國，途經(jīng)公海時收到臺風緊急預報。由于船遠離陸地，不可能進港；而在原地拋錨或者繼續(xù)前行、返航均不能防止臺風的襲擊。鄭為減輕船的負荷，以免船毀人亡，即命令船員將所載貨物的10%〔價值10余萬元人民幣〕拋入大海。然后繼續(xù)前行。10小時后，臺風突然轉向，該船未遭到臺風襲擊。問題：鄭某的行為是否緊急避險？原因是什么？經(jīng)典案例：緊急避險如何理賠第六節(jié)訴訟時效一、訴訟時效根底理論〔一〕訴訟時效的概念訴訟時效是指權利人在一定期間內不行使請求權即喪失國家強制力保護的制度。訴訟時效既不消滅實體權利，也不消滅當事人的起訴權。而只是消滅當事人獲得法院司法保護的權利——即勝訴權。

〔三〕訴訟時效期間與除斥期間的區(qū)別除斥期間是指法律規(guī)定某種權利預定存續(xù)的期間，債權人在此期間不行使權利，預定期間屆滿，便可發(fā)生該權利消滅的法律后果。同：訴訟時效期間和除斥期間都是以一定的事實狀態(tài)存在和一定期間的經(jīng)過為條件而發(fā)生一定的法律后果，都屬于法律事實中的事件。異：1．適用對象不同訴訟時效期間適用于債權請求權；除斥期間適用于形成權，例如，追認權、解除權、撤銷權等。

2．可以援用的主體不同訴訟時效須由當事人主張后，人民法院才能審查，人民法院不能主動援用訴訟時效。除斥期間無論當事人是否主張，人民法院均應當主動審查。3．法律效力不同訴訟時效期間屆滿只是導致債權人勝訴權的消滅，實體權利不消滅；除斥期間屆滿，權利人的實體權利消滅。

4．期間性質不同訴訟時效期間是可變期間，可以因主觀或者客觀方面的原因而中斷、中止或延長；除斥期間是不變期間，不適用訴訟時效中的中斷、中止和延長的規(guī)定。二、訴訟時效期間訴訟時效期間又稱時效期間，是權利人請求人民法院保護其民事權利的法定期間?！惨弧吃V訟時效期間的種類1．普通訴訟時效期間2年2．特別訴訟時效期間1年〔1〕身體受到傷害要求賠償?shù)模弧?〕出售質量不合格的商品未聲明的；〔3〕延付或拒付租金的；〔4〕存放財物被喪失或者毀損的。三、訴訟時效的中止訴訟時效中止是指在訴訟時效進行中，因一定的法定事由的發(fā)生而使權利人無法行使請求權，暫時停止計算訴訟時效期間，從中止訴訟時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止訴訟時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！捕吃V訟時效中止的事由在訴訟時效期間的最后6個月內，以下障礙構成訴訟時效期間中止的事由：1．不可抗力2．其他障礙〔1〕權利被侵害的無民事行為能力人、限制行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權、喪失民事行為能力；〔2〕繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；〔3〕權利人被義務人或者其他人控制無法主張權利；〔4〕其他導致權利人不能主張權利的客觀情形。〔三〕訴訟時效中止的時間只有在訴訟時效期間的最后6個月內發(fā)生阻礙權利人行使權利的事由，才能中止訴訟時效的進行。如果在訴訟時效期間的最后6個月以前發(fā)生權利行使障礙，而到最后6個月時該障礙已經(jīng)消除，那么不能發(fā)生訴訟時效中止；如果該障礙在最后6個月尚未消除，那么應從最后6個月時起中止訴訟時效期間，直至該障礙消除，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！菜摹吃V訟時效中止的法律效力從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！踩倍嗌?，補多少〕四、訴訟時效的中斷〔一〕訴訟時效中斷的概念訴訟時效的中斷是指在訴訟時效進行中，因法定事由的發(fā)生致使已經(jīng)進行的訴訟時效期間全部歸于無效，訴訟時效期間重新計算。訴訟時效的中斷可以屢次進行，但最長不得超過法律規(guī)定的20年的最長訴訟時效。

〔二〕訴訟時效中斷的法定事由1、提起訴訟2、當事人一方提出請求3、義務人同意履行義務〔7〕為主張權利而申請宣告義務人失蹤或死亡；〔8〕申請訴前財產(chǎn)保全、訴前臨時禁令等訴前措施；〔9〕申請強制執(zhí)行；〔10〕申請追加當事人或者被通知參加訴訟；〔11〕在訴訟中主張抵銷；〔12〕其他與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的事項。上述機關決定不立案、撤銷案件、不起訴的，訴訟時效期間從權利人知道或者應當知道不立案、撤銷案件或者不起訴之日起重新計算；刑事案件進入審理階段，訴訟時效期間從刑事裁判文書生效之日起重新計算。思考：起訴后撤訴，訴訟時效如何處理？甲和乙是好朋友，甲由于做生意，向乙借了一萬塊錢。2021年6月1日到期，到期后，甲一直拒絕還款，于是乙于2021年5月1日，向法院提起訴訟。乙起訴后，甲表示愿意還款，乙為了不傷及友情，便于2021年7月1日向法院申請撤訴。撤訴后，乙向甲索要欠款，甲隨即以訴訟時效已過為由拒絕歸還。2．當事人一方提出請求當事人一方提出請求是指權利人在訴訟程序之外作出請求履行的主張。這種主張在客觀上改變了權利不行使的事實狀態(tài)，導致訴訟時效中斷。具有以下情形之一的，應當認定為“當事人一方提出請求〞：〔1〕當事人一方直接向對方當事人送交主張權利文書，對方當事人在文書上簽字、蓋章，或者，雖未簽字、蓋章，但能夠以其他方式證明該文書到達對方當事人的；對方當事人為法人或其他社會組織的，簽收人可以是其法定代表人、主要負責人、負責收發(fā)信件的部門或者被授權主體，對方當事人為自然人的，簽收人可以是自然人本人、同住的具有完全民事行為能力的親屬或者被授權主體；〔2〕當事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權利，信件或數(shù)據(jù)電文到達或應當?shù)竭_對方當事人的；〔3〕當事人一方為金融機構，依照法律規(guī)定或者當事人約定從對方當事人賬戶中扣收欠款本息的；〔4〕當事人一方下落不明，對方當事人在國家級或者下落不明的當事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權利內容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定；〔5〕權利人對