民法學(xué)第五版課件10

第三十九章

技術(shù)合同第一節(jié)

技術(shù)合同的概念和特征一、技術(shù)合同的概念和特征

技術(shù)合同是指當(dāng)事人之間就技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢或者服務(wù)所訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同的總稱。技術(shù)合同具有以下特征：技術(shù)合同的標(biāo)的物是技術(shù)成果和技術(shù)秘密。技術(shù)合同的法律調(diào)整具有多樣性。技術(shù)合同是雙務(wù)合同、有償合同。技術(shù)合同的主體一方具有特定性。二、技術(shù)合同的內(nèi)容技術(shù)合同一般應(yīng)包括以下內(nèi)容：項目名稱，標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求，履行的計劃、進度、期限、地點、地域和方式，技術(shù)情報和資料的保密，風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)，技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法，驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法，價款、報酬或者使用費及其支付方式，違約金或者損失賠償?shù)挠嬎惴椒?，解決爭議的方法，名詞和術(shù)語的解釋。技術(shù)合同涉及專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請人和專利權(quán)人、申請日期、申請?zhí)?、專利號以及專利?quán)的有效期限。三、技術(shù)合同中價款、報酬和使用費的支付

技術(shù)合同價款、報酬和使用費的支付方式多樣，得由當(dāng)事人自由約定?！逗贤ā返?25條明確認可了技術(shù)合同的當(dāng)事人經(jīng)常采用兩種支付方式：定額支付提成支付四、技術(shù)成果相關(guān)權(quán)利的歸屬

我國《合同法》將技術(shù)成果分為兩類：一是執(zhí)行法人或者其他組織的任務(wù)或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的職務(wù)技術(shù)成果；二是職務(wù)技術(shù)成果以外的其他技術(shù)成果，或稱之為非職務(wù)技術(shù)成果。我國《合同法》第326條第2款的規(guī)定，職務(wù)技術(shù)成果主要包括兩類：執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)所完成的技術(shù)成果。主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件完成的技術(shù)成果。五、完成技術(shù)成果人的署名權(quán)和取得榮譽權(quán)完成技術(shù)成果的個人有在有關(guān)技術(shù)成果文件上寫明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽證書、獎勵的權(quán)利。六、技術(shù)合同無效的特別規(guī)定非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效（《合同法》第329條）?！都夹g(shù)合同解釋》第10條。第二節(jié)

技術(shù)開發(fā)合同一、技術(shù)開發(fā)合同的概念與分類

技術(shù)開發(fā)合同，是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝和新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。

技術(shù)開發(fā)合同區(qū)分為委托開發(fā)合同與合作開發(fā)合同兩種：委托開發(fā)合同是指當(dāng)事人一方即委托方委托另一方即研究開發(fā)方進行技術(shù)研究開發(fā)的合同。合作開發(fā)合同是指當(dāng)事人各方就共同進行技術(shù)研究開發(fā)所達成的合同。二、技術(shù)開發(fā)合同的特征技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的物是具有創(chuàng)造性的技術(shù)成果。技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的物是創(chuàng)造性技術(shù)成果，即新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)。技術(shù)開發(fā)合同是雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同、要式合同。技術(shù)開發(fā)合同的當(dāng)事人須共擔(dān)風(fēng)險。三、技術(shù)開發(fā)合同的效力（一）委托開發(fā)合同的效力1、委托開發(fā)合同中委托人的義務(wù)：按照合同約定支付研究開發(fā)費用和報酬；按照約定提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)，完成協(xié)作事項；接受研究開發(fā)成果。2、委托開發(fā)合同中研究開發(fā)方的義務(wù)：依約親自制訂和實施研究開發(fā)計劃；合理使用研究開發(fā)費用；按期完成研究開發(fā)工作并交付成果；研究開發(fā)方的后續(xù)義務(wù)。（二）合作開發(fā)合同的效力合作各方應(yīng)當(dāng)依照合同約定投資；合作各方應(yīng)依合同約定的分工參與研究開發(fā)工作并相互協(xié)作配合。（三）技術(shù)開發(fā)合同中風(fēng)險的負擔(dān)技術(shù)合同中的風(fēng)險是指當(dāng)事人一方的債務(wù)因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由而不能履行時，由此所產(chǎn)生的損害狀態(tài)。依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，根據(jù)《合同法》第338條的規(guī)定，風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。（四）技術(shù)開發(fā)合同中技術(shù)成果權(quán)益的歸屬：委托開發(fā)所完成的技術(shù)成果，如屬可申請專利的，則申請專利的權(quán)利在一般情況下歸研究開發(fā)人；合作開發(fā)所完成的技術(shù)成果，如屬可申請專利的，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。四、技術(shù)開發(fā)合同終止的特別事由作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的物的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。第三節(jié)

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同一、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的范圍及其特征

我國《合同法》就技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的范圍采廣義的理解，即技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，是指合法擁有技術(shù)的權(quán)利人，包括其他有權(quán)對外轉(zhuǎn)讓技術(shù)的人，將現(xiàn)有特定的專利、專利申請、技術(shù)秘密的相關(guān)權(quán)利讓與他人，或者許可他人實施、使用所訂立的合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同具有以下法律特征：技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的物是現(xiàn)有的技術(shù)成果。這是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同與技術(shù)開發(fā)合同的區(qū)別所在。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同為雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同、要式合同。二、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的“使用范圍”條款《合同法》第343條規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展。技此處所稱的“范圍”，是指技術(shù)轉(zhuǎn)讓方與受讓方在合同中約定的對實施專利技術(shù)或使用非專利技術(shù)的合理限制。在專利實施許可或?qū)Ｓ屑夹g(shù)轉(zhuǎn)讓的情況下，合同首先應(yīng)當(dāng)明確，受讓方取得的是普通使用權(quán)、排他使用權(quán)，還是獨占使用權(quán)。三、涉及專利權(quán)的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特別規(guī)定專利權(quán)的一個主要特征就是其期限性特征。一旦超過有效期限，該專利便進入公有領(lǐng)域，任何單位和個人都可以自由地、無償?shù)厥褂?。專利?quán)在一定情況下還可能被宣告無效。根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，宣告無效的專利權(quán)視為自始不存在。四、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的效力（一）一般效力技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中讓與人的義務(wù)；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中受讓人的義務(wù)；后續(xù)改進技術(shù)成果的權(quán)益分配。（二）特別效力專利實施許可合同的效力：獨占／排他／普通技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的效力。第四節(jié)

技術(shù)咨詢合同和技術(shù)

服務(wù)合同一、技術(shù)咨詢合同概述

技術(shù)咨詢合同包括就特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析報告等合同。技術(shù)咨詢合同具有以下法律特征：技術(shù)咨詢合同在技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)具有自己特定的調(diào)整對象。技術(shù)咨詢合同的履行結(jié)果并不是某些立竿見影的科技成果，而是供委托方選擇的咨詢報告。技術(shù)咨詢合同有其特殊的風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)原則，即因?qū)嵤┳稍儓蟾娑斐傻娘L(fēng)險損失，除合同另有約定外，受托人可免于承擔(dān)責(zé)任二、技術(shù)服務(wù)合同概述技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同，不包括建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工合同和承攬合同。技術(shù)輔助服務(wù)合同技術(shù)中介合同技術(shù)培訓(xùn)合同三、技術(shù)咨詢合同的效力（一）委托人的義務(wù)闡明咨詢的問題，并按照合同的約定向受托方提供有關(guān)技術(shù)背景資料及有關(guān)材料、數(shù)據(jù)；按時接受咨詢顧問的工作成果并按約定支付報酬。（二）受托人的主要義務(wù)受托方應(yīng)按照合同約定按期提供咨詢報告或者解答委托方提出的問題。受托人提出的咨詢報告應(yīng)達到約定的要求。（三）實施風(fēng)險的負擔(dān)當(dāng)技術(shù)咨詢合同的委托方采納和實施受托方作出的符合合同約定的咨詢報告和意見后，如果出現(xiàn)一些不良后果，這種風(fēng)險責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?對此應(yīng)當(dāng)遵循的原則是：除合同另有規(guī)定外，委托方按照受托方符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，應(yīng)當(dāng)由委托方承擔(dān)。四、技術(shù)服務(wù)合同的效力（一）技術(shù)服務(wù)合同中委托人的合同義務(wù)按照約定提供工作條件，完成配合事項；委托人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定按期接受受托方的工作成果；委托方應(yīng)按照約定給付報酬。（二）技術(shù)服務(wù)合同忠受托人的主要義務(wù)技術(shù)服務(wù)合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照合同約定完成服務(wù)項目，解決技術(shù)問題，保證工作質(zhì)量，并傳授解決技術(shù)問題的知識。五、新技術(shù)成果權(quán)益的歸屬在履行技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同的過程中，受托方利用委托方提供的技術(shù)資料和工作條件所完成的新的技術(shù)成果，除合同另有約定外，屬于受托方；委托方利用受托方的工作成果所完成的新的技術(shù)成果，除合同另有約定外，屬于委托方。對新的技術(shù)成果享有所有權(quán)的一方當(dāng)事人，可依法享有就該技術(shù)成果取得的精神權(quán)利（如獲得獎金、獎?wù)?、榮譽證書的權(quán)利）、經(jīng)濟權(quán)利（如專利權(quán)、非專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓權(quán)、使用權(quán)等）和其他利益。六、技術(shù)中介合同和技術(shù)培訓(xùn)合同的法律適用技術(shù)中介合同是指當(dāng)事人約定一方以知識、技術(shù)、經(jīng)驗和信息為另一方與第三人訂立技術(shù)合同進行聯(lián)系、介紹以及對履行合同提供專門服務(wù)，另一方支付約定報酬所訂立的合同。技術(shù)培訓(xùn)合同是指當(dāng)事人一方委托另一方對指定的學(xué)員進行特定項目的專業(yè)技術(shù)訓(xùn)練和技術(shù)指導(dǎo)所訂立的合同，不包括職業(yè)培訓(xùn)，文化學(xué)習(xí)和按照行業(yè)、法人或者其他組織的計劃進行的職工業(yè)余教育。普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列

第六編親屬法普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列

第四十章親屬法與親屬關(guān)系普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列

第一節(jié)親屬法與親屬普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列一、親屬法親屬法的概念和特征

規(guī)定親屬身份關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅，以及夫妻、父母子女和其他一定范圍的親屬之間的身份地位、權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范的總稱，就是親屬法。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列第一，親屬法是規(guī)范親屬之間身份關(guān)系的法律，是配偶關(guān)系、親子關(guān)系和其他近親屬之間關(guān)系的發(fā)生、變更以及消滅的民事法律。

合同法律關(guān)系第二，親屬法是具有習(xí)俗性和倫理性的法律，受國家的環(huán)境、風(fēng)俗、人情、習(xí)慣的影響，各有其傳統(tǒng)。

第三，親屬法是具有親屬團體性的法律，在其間固定親

屬的身份地位，發(fā)生權(quán)利務(wù)關(guān)系。

第四，親屬法是強行法、普通法，表現(xiàn)在親屬身份的法

律要件以及所生的法律效力，都為定型的、強制性的；

親屬法為全體自然人所定，除了少數(shù)民族自治地區(qū)可以

規(guī)定變通辦法之外，其他地區(qū)一律適用，因此是普通法。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列親屬法的基本原則

婚姻自由

一夫一妻

男女平等

保護婦女

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列二、親屬親屬的概念及特征

親屬，是指因婚姻、血緣和法律擬制而產(chǎn)生的人與人之間的特定身份關(guān)系，以及具有這種特定身份關(guān)系的人相互之間的稱謂。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列第一，親屬是以婚姻和血緣為基礎(chǔ)產(chǎn)生的社會關(guān)系，是以兩性的結(jié)合和血緣的聯(lián)系為基礎(chǔ)而發(fā)生的民事法律關(guān)系。第二，親屬是有固定身份和稱謂的社會關(guān)系，除依法律的規(guī)定，不得隨意變更。第三，一定范圍內(nèi)的親屬有法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，通過這種方法，使親屬關(guān)系確定化、有序化，有利于人類自身的生存發(fā)展和社會的穩(wěn)定。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列親屬的種類配偶血親姻親

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列親系直系親和旁系親尊親屬和卑親屬

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列親屬的范圍

親屬的范圍，是指國家法律規(guī)定發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的親屬的范圍。由于各國歷史發(fā)展和風(fēng)俗習(xí)慣的差異，立法對法律調(diào)整的親屬范圍的規(guī)定各不相同。

近親屬的范圍是：（1）配偶；（2）父母、子女；（3）兄弟姐妹；（4）祖父母外祖父母、孫子女外孫子女。除了近親屬之外的親屬，是其他親屬。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列親屬的法律效力

民法的效力刑法的效力訴訟法的效力

勞動法的效力

國籍法的效力

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列三、親屬身份關(guān)系親屬身份關(guān)系的概念

親屬身份關(guān)系也叫作身份關(guān)系或者親屬關(guān)系，是指特定的親屬之間的地位，以及相互之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。身份關(guān)系是本質(zhì)的社會結(jié)合關(guān)系，其基本形式有夫妻、親子、親屬，其內(nèi)容與效力均規(guī)定于親屬法中。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列

親屬身份關(guān)系的發(fā)生

自然發(fā)生人為發(fā)生

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列親屬身份關(guān)系的重復(fù)

二人之間有兩個以上不同的親屬身份關(guān)系的存在，就是親屬身份關(guān)系的重復(fù)，也叫作親屬身份關(guān)系的并存。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列親屬身份關(guān)系的消滅

親屬身份關(guān)系消滅，是因為法律規(guī)定的事實的出現(xiàn)，而使現(xiàn)存的親屬身份關(guān)系予以終止，不再存在。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列四、身份法律行為身份法律行為概述身份法律行為的概念和特征

身份法律行為又稱為親屬法律行為，簡稱為身份行為或身分行為，是指民事主體實施的對親屬身份關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅產(chǎn)生法律后果的民事法律行為。換言之，親屬身份行為就是自然人有意識地追求親屬身份法律后果的行為。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列第一，身份法律行為在親屬法領(lǐng)域中并非普遍的法律事實，親屬法律關(guān)系的變動大多數(shù)是基于自然事實，少數(shù)親屬法律關(guān)系基于法律行為發(fā)生。第二，身份法律行為當(dāng)事人的意思具有特殊性和習(xí)俗性，屬于本質(zhì)的全人格的結(jié)合，其結(jié)合的意思帶有超打算的情緒的性質(zhì)。第三，身份法律行為在性質(zhì)上更具有社會性和倫理性，法律對身份行為給予更為積極的關(guān)注和規(guī)范，一方面使其關(guān)系內(nèi)容更為定型，不允許當(dāng)事人對其任意變更；另一方面則使其為要式行為，結(jié)婚、收養(yǎng)除了要有真實的意思表示并加以文字的記錄之外，均須進行登記，否則不生效力。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列身份法律行為與民事法律行為的關(guān)系

身份法律行為與民事法律行為的關(guān)系是種屬關(guān)系，身份法律行為是民事法律關(guān)系的下屬概念。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列第一，既然身份法律行為是特殊的民事法律行為，對于親屬法規(guī)定的身份法律行為的特別規(guī)定，必須首先予以適用。第二，親屬法對于身份法律行為沒有明文規(guī)定的，而適用民事法律行為的一般規(guī)則又不具有社會不妥當(dāng)性后果的，應(yīng)當(dāng)適用民事法律行為的一般規(guī)則。第三，親屬法對于具體的身份法律行為沒有明文規(guī)定，而民事法律行為的一般規(guī)則的適用又不具有社會妥當(dāng)性的，應(yīng)當(dāng)類推適用親屬法的相關(guān)規(guī)定，不能適用民事法律行為的一般規(guī)定。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列身份法律行為的種類

雙方的身份法律行為單方的身份法律行為

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列身份法律行為能力身份行為能力的概念和構(gòu)成

身份行為能力是指行為人實施身份法律行為的資格。身份行為能力不同于民事法律行為能力。民事法律行為是行為人實施民事法律行為的資格，民事法律行為是一般的民事行為，實施這樣的民事行為需要具備一般的民事行為能力。而身份法律行為是特殊的民事法律行為，要求身份行為能力也必須是特殊的民事行為能力，因此，民法關(guān)于民事主體的一般民事行為能力的規(guī)定，原則上不適用于身份行為能力。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列身份行為能力的類型結(jié)婚行為能力收養(yǎng)行為能力支配行為能力

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列

第二節(jié)身份權(quán)普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列一、概述身份與身份權(quán)的概念

身份，是指自然人在親屬身份關(guān)系中所處的穩(wěn)定地位，以及由該種地位所產(chǎn)生的與其自身不可分離，并受法律保護的利益。

身份權(quán)，是指自然人基于特定的身份關(guān)系產(chǎn)生并由其專屬享有，以其體現(xiàn)的身份利益為客體，為維護該種關(guān)系所必需的權(quán)利。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列我國現(xiàn)行立法對身份權(quán)的規(guī)定

雖然《民法通則》沒有明文規(guī)定身份權(quán)，但這并不是否定身份權(quán)的根據(jù)，因為規(guī)定身份權(quán)的職責(zé)在于《婚姻法》，該法對親屬的身份權(quán)已經(jīng)作出了完整的規(guī)定?！痘橐龇ā芬?guī)定了完整的身份權(quán)體系。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列二、身份權(quán)的內(nèi)容（一）身份權(quán)的形成權(quán)（二）身份權(quán)的支配權(quán)（三）身份權(quán)的請求權(quán)

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列三、身份權(quán)的行使與消滅身份權(quán)的行使依訴訟程序行使權(quán)利的方法依行政程序行使權(quán)利的方法依行使民事權(quán)利一般方法行使權(quán)利的方法普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列身份權(quán)的消滅

因當(dāng)事人死亡而消滅

因法律事實而消滅

因法律行為而消滅

因行政登記行為而消滅

因法院裁判而消滅

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列第四十一章親屬身份關(guān)系的發(fā)生和消滅

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第一節(jié)結(jié)婚普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列一、婚姻概述婚姻的概念和性質(zhì)婚姻的一般概念和法律概念

婚姻的一般概念，是指為當(dāng)時的社會制度所確認的男女雙方互為配偶的結(jié)合。

婚姻的法律概念，是指男女雙方以共同生活為目的，以產(chǎn)生配偶之間的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的兩性結(jié)合?；橐鍪亲钪匾纳矸蓐P(guān)系，創(chuàng)設(shè)婚姻的行為是結(jié)婚的身份行為，是親屬法的內(nèi)容。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列婚姻的性質(zhì)

婚姻的本質(zhì)是契約，是經(jīng)過國家確認的、具有身份性質(zhì)的、不是一般財產(chǎn)法意義上的契約。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列婚姻的成立及其要件婚姻成立及法律效力

廣義的婚姻成立，是指訂婚和結(jié)婚，兩者合為一體。狹義的婚姻成立，是專指結(jié)婚。

婚姻成立即發(fā)生法律效力，法律必須加強對婚姻關(guān)系的調(diào)整，保障婚姻關(guān)系的合法性。婚姻成立的法律效力，分為及于當(dāng)事人的直接效力和及于第三人的間接效力。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列婚姻成立的要件實質(zhì)要件和形式要件必備條件和禁止條件公益要件和私益要件

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列二、婚約婚約的概念和性質(zhì)

婚約是指男女雙方以將來成立婚姻為目的所訂立的預(yù)約，也是男女雙方以結(jié)婚為目的而作的事先約定。

訂立婚約的行為叫作訂婚。按照習(xí)俗，訂婚之后，訂婚的當(dāng)事人取得未婚夫妻的資格?；榧s不僅與結(jié)婚不同，而且與戀愛、未婚同居和事實婚姻都不相同。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列婚約關(guān)系的解除

婚約解除的方式有兩種：一種是依婚約當(dāng)事人的協(xié)議而解除。雙方當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商，一致決定解除婚約的，婚約即時解除；另一種是依一方當(dāng)事人的要求而解除。任何人都享有婚姻自主權(quán)，不可強制訂婚、結(jié)婚，一方要求解除婚約，亦發(fā)生解除的效力。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列三、結(jié)婚條件結(jié)婚的必備條件具有結(jié)婚合意達到法定婚齡符合一夫一妻制

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列結(jié)婚的禁止要件禁止結(jié)婚的血親禁止結(jié)婚的疾病其他禁止結(jié)婚的條件

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列四、結(jié)婚程序

我國結(jié)婚實行登記制。要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記。符合法律規(guī)定的予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。結(jié)婚登記是我國婚姻成立的唯一形式要件，是結(jié)婚的法定程序。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列五、無效婚姻和可撤銷婚姻無效婚姻和可撤銷婚姻的概念無效婚姻的概念無效婚姻，是指男女因違反法律規(guī)定的結(jié)婚要件而不具有法律效力的兩性違法結(jié)合。無效婚姻是違反婚姻成立要件的違法婚姻，不具有婚姻的法律效力。可撤銷婚姻的概念可撤銷婚姻，亦稱可撤銷婚，是指已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系因欠缺婚姻合意，受脅迫的一方當(dāng)事人可向婚姻登記機關(guān)或者人民法院申請撤銷的違法兩性結(jié)合。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列無效婚姻和可撤銷婚姻的法定事由無效婚姻的法定事由（1）重婚（2）當(dāng)事人為禁婚親（3）當(dāng)事人患有禁止結(jié)婚的疾病（4）當(dāng)事人未達法定婚齡

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列可撤銷婚姻的法定事由

我國親屬法規(guī)定的可撤銷婚姻的法定事由僅為脅迫?；橐雒{迫是指行為人以給另一方當(dāng)事人或者其近親屬以生命、健康、身體、名譽、財產(chǎn)等方面造成損害為要挾，迫使另一方當(dāng)事人違背自己的真實意愿而結(jié)婚的行為。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列違法婚姻的形成權(quán)及行使違法婚姻的形成權(quán)及形成權(quán)人違法婚姻的形成權(quán)

救濟無效婚姻和可撤銷婚姻的法定方法，是賦予權(quán)利人以宣告婚姻無效或者撤銷婚姻的形成權(quán)。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列違法婚姻的形成權(quán)人

無效婚姻的形成權(quán)人是婚姻當(dāng)事人或者利害關(guān)系人。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列違法婚姻形成權(quán)的行使

宣告婚姻無效或者撤銷婚姻，都必須由形成權(quán)人自己行使形成權(quán)。

行使宣告婚姻無效的形成權(quán)行使沒有時限的限制，任何時候都可以就婚姻無效提出宣告的主張。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列行使違法婚姻形成權(quán)的程序

訴訟程序

行政程序

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列婚姻無效和被撤銷的法律后果對當(dāng)事人的法律后果對子女的法律后果對財產(chǎn)的法律后果普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列六、事實婚姻、準(zhǔn)婚姻關(guān)系和同性婚姻關(guān)系事實婚姻事實婚姻概念

事實婚姻是相對于法定婚姻而言的婚姻狀態(tài)，是指具備結(jié)婚實質(zhì)要件的男女，未進行結(jié)婚登記，便以夫妻關(guān)系同居生活，群眾也認為是夫妻關(guān)系的兩性結(jié)合。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列事實婚姻的構(gòu)成第一，雙方當(dāng)事人都符合結(jié)婚的實質(zhì)要件。第二，雙方當(dāng)事人具有終生共同生活的目的。第三，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有公開的夫妻身份。第四，雙方共同生活時間較長或者生有子女。第五，未履行結(jié)婚登記手續(xù)。普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列事實婚姻關(guān)系的法律后果

法律應(yīng)當(dāng)承認事實婚姻關(guān)系當(dāng)事人之間產(chǎn)生配偶身份地位，確認他們是夫妻，享有配偶權(quán)，享有配偶之間的一切權(quán)利和義務(wù)。

構(gòu)成事實婚姻，應(yīng)當(dāng)確認事實婚姻當(dāng)事人所生的子女為婚生子女，對子女進行全面保護。

事實婚姻關(guān)系的當(dāng)事人在離婚時，應(yīng)當(dāng)按照法定婚姻的規(guī)定依法進行，解除婚姻關(guān)系。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列準(zhǔn)婚姻關(guān)系

準(zhǔn)婚姻關(guān)系也稱為亞婚姻關(guān)系，是未婚男女不辦理結(jié)婚登記手續(xù)而同居的兩性結(jié)合關(guān)系的事實狀態(tài)。

準(zhǔn)婚姻關(guān)系既不是結(jié)婚，又不是一般的同居或者姘居的其他法律關(guān)系，而是一種事實狀態(tài)，表明了法律的態(tài)度。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列同性婚姻關(guān)系

同性戀是指性成熟的個體在心理上和生理上只對同性具有性興奮的反應(yīng)。同性戀者，是指具有同性戀性取向的主體，無論是否已經(jīng)有過同性戀行為，都是同性戀者。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列

第二節(jié)離婚

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列一、概述離婚的概念及特征

離婚也稱之為婚姻解除，是指夫妻雙方生存期間依照法律規(guī)定解除婚姻關(guān)系的身份法律行為。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列第一，離婚以有效的婚姻關(guān)系存在為前提，與婚姻無效和婚姻被撤銷存在原則性的區(qū)別。第二，離婚須是在夫妻雙方生存期間才能進行，不得在一方配偶已經(jīng)死亡之后再請求離婚。第三，離婚須依照法定程序進行，沒有依照離婚程序進行離婚，不發(fā)生法律效力。第四，離婚將產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，消滅當(dāng)事人之間的配偶身份和配偶權(quán)，還涉及夫妻共同財產(chǎn)的分割、共同債務(wù)的清償、經(jīng)濟幫助，以及子女撫養(yǎng)、探望的法律后果。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列離婚的分類片意離婚與合意離婚登記離婚與訴訟離婚

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列我國離婚制度的特點保障離婚自由，反對輕率離婚離婚方式采取登記離婚和訴訟離婚雙軌制訴訟離婚實行破裂離婚主義兼采過錯離婚主義

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列二、離婚的程序第一，行政登記程序第二，司法裁決程序普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列三、離婚的法定理由基本事由

判決離婚的基本法定事由是夫妻感情確已破裂。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列具體事由重婚或有配偶者與他人同居的實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的因感情不和分居滿二年的其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形一方被宣告失蹤

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列四、離婚的法律后果離婚的法律后果及發(fā)生時間離婚法律后果的概念

離婚的法律后果是指離婚所發(fā)生的各種法律效力。這些法律后果包括身份關(guān)系方面的法律后果和財產(chǎn)關(guān)系方面的法律后果。離婚法律后果發(fā)生的時間

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列離婚對親屬身份關(guān)系的法律后果

配偶身份消滅結(jié)婚自由恢復(fù)相互之間的權(quán)利義務(wù)消滅配偶之間的繼承權(quán)消滅姻親關(guān)系消滅血親關(guān)系繼續(xù)存續(xù)

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列離婚對親屬財產(chǎn)關(guān)系的法律后果

夫妻共同財產(chǎn)的分割和共同債務(wù)的清償

一方對他方的經(jīng)濟補償

一方對他方的適經(jīng)濟幫助

離婚住房問題處理普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列離婚對子女撫養(yǎng)的法律后果親權(quán)變更直接撫養(yǎng)人、監(jiān)護人的確定子女撫養(yǎng)變更子女對離異父母的贍養(yǎng)

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列不直接撫養(yǎng)子女乙方的探望權(quán)

探望權(quán)，是指夫妻離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利。直接撫養(yǎng)子女的一方有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望的權(quán)利。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列離婚過錯損害賠償離婚過錯損害賠償?shù)母拍詈吞卣?/p>

離婚過錯損害賠償，是指夫妻一方因為過錯實施法律規(guī)定的違法行為，妨害婚姻關(guān)系和家庭關(guān)系，導(dǎo)致夫妻雙方離婚的，過錯方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)損害賠償責(zé)任。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列第一，離婚過錯損害賠償是由于離婚而發(fā)生的損害賠償；第二，離婚過錯損害賠償是基于過錯而發(fā)生的損害賠償；第三，離婚過錯損害賠償是侵害對方配偶的權(quán)利而造成婚姻關(guān)系損害的損害賠償；第四，離婚過錯損害賠償是發(fā)生在婚姻領(lǐng)域中的侵權(quán)損害賠償。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列我國離婚過錯損害賠償?shù)睦碚摶A(chǔ)第一，離婚過錯損害賠償應(yīng)采離因損害理論作為基礎(chǔ)。第二，離婚過錯損害賠償?shù)幕疽?guī)則適用《侵權(quán)責(zé)任法》第6條第1款，基本規(guī)則是過錯責(zé)任原則。第三，離婚損害賠償?shù)幕拘再|(zhì)是妨害婚姻關(guān)系的侵權(quán)行為，這種侵權(quán)行為是侵害了受害人的配偶權(quán)，構(gòu)成了對婚姻關(guān)系的妨害。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列離婚損害賠償?shù)呢?zé)任的構(gòu)成第一，離婚損害賠償責(zé)任的違法行為第二，離婚損害賠償責(zé)任的損害事實第三，離婚損害賠償責(zé)任的因果關(guān)系普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列離婚損害賠償?shù)呢?zé)任方式

離婚損害賠償?shù)呢?zé)任方式包括兩種，即人身損害賠償和精神損害賠償。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列

第三節(jié)親子普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列一、概述親子的概念

親子是指親屬法上的父母與子女，即父母子女。

親子關(guān)系是家庭關(guān)系的重要組成部分，它因出生的事實或者法律的擬制而發(fā)生，是最近的直系血親。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列親子的種類自然血親的親子

第一，父母與婚生子女

第二，生父母與非婚生子女

第三，經(jīng)人工生育技術(shù)生育，并由妻子分娩的同質(zhì)的父母子女法律擬制的親子

第一，養(yǎng)父母子女

第二，繼父母子女

第三，通過人工生育技術(shù)形成的，并非血緣同質(zhì)的親子，即不是妻的卵子也不是丈夫的精子而生的子女

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列子女姓氏

我國現(xiàn)行親屬立法規(guī)定子女姓氏堅持男女平等原則，并不強制子女隨父姓。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列二、婚生子女婚生子女的概念及構(gòu)成

婚生子女，是指由父母于婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎而生的子女。子女非父母所生，不為婚生子女；父母非于婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎而生，也不是婚生子女。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列婚生子女推定

推定的必要性

受胎期間

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列婚生子女否認婚生子女否認的概念和性質(zhì)

婚生子女否認，是指夫妻一方或子女對妻所生的子女否認其為夫的親子的法律行為，即在婚生子女推定的前提下，否認婚生子女為丈夫所生，而是由妻與婚外異性性結(jié)合所生的非婚生子女的行為。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列

婚生子女否認制度的性質(zhì)，是實體法上的制度，兼有確認之訴和形成權(quán)兩種性質(zhì)：是確認身份關(guān)系有無的制度，因而是確認之訴；權(quán)利性質(zhì)既非請求權(quán)，又非支配權(quán)，而是因一定的事實而形成某種身份關(guān)系，屬于形成權(quán)。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列婚生子女否認權(quán)的構(gòu)成權(quán)利人必須適格有婚生子女的推定有否認婚生子女的客觀事實普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列婚生子女否認權(quán)的消滅依除斥期間完成而消滅，規(guī)定此訴權(quán)在一定期間內(nèi)為之子女已死亡夫同意承認出生子女為婚生普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系及費用返還撫養(yǎng)費返還處理規(guī)則

（1）非婚生子女的生母與其配偶未離婚的

（2）非婚生子女的生母已與被欺詐人離婚的

（3）保護非婚生子女的合法權(quán)益

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列三、非婚生子女非婚生子女的概念和法律地位非婚生子女的概念

非婚生子女，是指沒有婚姻關(guān)系的男女所生的子女。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列非婚生子女與母親的關(guān)系第一，通過認領(lǐng)第二，通過訴訟第三，通過身份占有的事實

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列非婚生子女與父親的關(guān)系第一，血緣主義第二，認領(lǐng)主義

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列非婚生子女的法律地位

非婚生子女與婚生子女享有同等的法律地位。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列非婚生子女準(zhǔn)正非婚生子女準(zhǔn)正的概念

非婚生子女準(zhǔn)正，也叫作非婚生子女扶正，是指非婚生子女生父母結(jié)婚而取得婚生子女的法律地位。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列非婚生子女準(zhǔn)正的形式第一，婚姻準(zhǔn)正第二，司法準(zhǔn)正

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列非婚生子女準(zhǔn)正的要件有事實上的非婚生父母子女關(guān)系有生父母結(jié)婚的事實或者婚約婚姻準(zhǔn)正無須法律行為，司法準(zhǔn)正須經(jīng)法定程序普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列非婚生子女準(zhǔn)正的效力

非婚生子女準(zhǔn)正，非婚生子女即獲得婚生子女的身份和法律地位。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列非婚生子女的認領(lǐng)任意認領(lǐng)強制認領(lǐng)認領(lǐng)的效力

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列認領(lǐng)的否認

非婚生子女經(jīng)認領(lǐng)之后，非婚生子女和其他利害關(guān)系人可以舉出相反的事實，否認認領(lǐng)。

普通高等教育國家級規(guī)劃教材系列四、養(yǎng)子女

養(yǎng)子女是通過法律擬