阿里合伙人制度.doc

。阿里合伙人制度現(xiàn)代公司的發(fā)展，需要插上資本的翅膀。然而，大量資本的涌入，又必然削弱創(chuàng)始管理團隊的股權控制力。作為掌握互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展的核心競爭力的創(chuàng)始管理團隊如何通過創(chuàng)新公司的治理結構，來實現(xiàn)對公司的控制權？星瀚所主任律師衛(wèi)新為您解密阿里巴巴的合伙人制度。2014年9月8日，阿里巴巴集團在美國紐約華爾道夫酒店開始上市的首次路演，按照計劃，阿里巴巴將于18日完成路演，19日在紐交所掛牌交易，股票代碼為“BABA”。阿里巴巴有望成為全球資本市場上融資規(guī)模最大的IPO。此次阿里上市，除了超高的人氣、亮麗的數(shù)據(jù)、無限的預期外，最具爭議性與話題性的，就是阿里巴巴與眾不同的“合伙人制度”。用馬云自己的話說，阿里的合伙人制度，“建立的不是一個利益集團，更不是為了更好控制這家公司的權力機構，而是企業(yè)內(nèi)在動力機制?！比欢?，馬云的“合伙人理想”真的可以成為百試不爽的通行證嗎？面對阿里在港上市的巨大誘惑，香港聯(lián)交所卻對阿里的合伙人制度堅決的說“不”，香港方面認為，持股10%左右的阿里管理層通過合伙人制度控制公司，違反了同股同權原則，不利于對投資者的公平保護。對此，馬云回應“我們不在乎在哪里上市，但我們在乎我們上市的地方，必須支持這種開放、創(chuàng)新、承擔責任和推崇長期發(fā)展的文化”，毅然轉道美國上市。從2010年阿里集團開始在管理團隊內(nèi)部試行合伙人制度；到2013年馬云在阿里14周年慶時“高調”宣布合伙人制度建立；再到今天美國上市時，阿里以法律文件對外公布，阿里的合伙人制度逐漸揭開了神秘的面紗。筆者從法律角度進行分析，發(fā)表一些個人觀點供讀者參考：“阿里合伙人”是一種特殊身份，并非傳統(tǒng)法律意義上的“普通合伙人”“合伙人”在法律上有明確的定義，在中國或其他主要國家的合伙企業(yè)法中，普通合伙人是指共同出資、共同管理企業(yè)，并對企業(yè)債務承擔無限連帶責任的人。合伙人既是企業(yè)的所有者，又是企業(yè)的管理者，還是企業(yè)債務和責任不可推卸的責任人。根據(jù)阿里在招股說明書中的描述，阿里巴巴集團的合伙人雖然在文字和內(nèi)涵上借鑒了這個概念，但實質上還是根本不同。阿里的合伙人身份不等同于股東，雖然阿里要求合伙人必須持有公司一定的股份，但是合伙人要在60歲時退休或在離開阿里巴巴時同時退出合伙人（永久合伙人除外），這與只要持有公司股份就能保持股東身份不同。阿里的合伙人身份不等同于公司董事，招股說明書顯示，阿里集團內(nèi)部，董事會擁有極高的權力。阿里合伙人會議并沒有取代董事會來管理公司，合伙人會議的主要權力是董事會成員候選人的提名權。也就是說，合伙人擁有人事控制權，而非公司運營的直接管理權。阿里的合伙人不需要承擔無限連帶責任。阿里合伙人的職責是體現(xiàn)和推廣阿里巴巴的使命、愿景和價值觀。至于財產(chǎn)經(jīng)濟責任，合伙人不是GP了，也就是說，阿里合伙人履職的責任主要是精神和身份層面的，沒有具體財產(chǎn)賠償責任。玄妙的“董事提名權”阿里巴巴的合伙人到底有什么權力？其實說起來很簡單，阿里巴巴合伙人擁有提名簡單多數(shù)（50%以上）董事會成員候選人的專有權。表面上看，阿里巴巴的合伙人擁有的僅僅是董事的提名權，而非決定權。但是仔細研究阿里巴巴的章程，不難發(fā)現(xiàn)其中暗藏玄機。根據(jù)阿里的官方資料，雖然合伙人提名的董事，需要得到年度股東大會半數(shù)以上的贊同票，才能當選為董事會成員；但是如果阿里巴巴合伙人提名的候選人沒有被股東選中，或選中后因任何原因離開董事會，則阿里巴巴合伙人有權指定臨時過渡董事來填補空缺，直到下屆年度股東大會召開。不僅如此，阿里的最新招股說明書還闡明：在任何時間，不論因任何原因，當董事會成員人數(shù)少于阿里巴巴合伙人所提名的簡單多數(shù)，阿里巴巴合伙人有權指定不足的董事會成員，以保證董事會成員中簡單多數(shù)是由合伙人提名。也就是說，無論合伙人提名的董事，股東會是否同意，合伙人總能讓自己人行使董事的權利。實質上，阿里巴巴的合伙人已經(jīng)通過上述程序實際控制了公司半數(shù)以上的董事。目前阿里巴巴的董事會成員為9人，其中有4人由合伙人提名；招股結束后，合伙人可以再提名2人，屆時董事會將有共11名董事；同時，阿里巴巴已經(jīng)和軟銀及雅虎達成投票協(xié)議，軟銀和雅虎將在股東大會上為阿里巴巴所提名的董事投贊成票（前提是軟銀至少持有15%的已發(fā)行的普通股）。為了保證合伙人這一權力的持續(xù)有效，阿里巴巴還規(guī)定，如果要修改章程中關于合伙人提名權和相關條款，必須要在股東大會上得到95%的到場股東或委托投票股東的同意。根據(jù)官方披露，馬云、蔡崇信在IPO后仍然分別持有阿里7.8%、3.2%的股份，而二人目前正是阿里巴巴合伙人團隊中的永久合伙人，由此看來，合伙人的“董事提名權”堅如磐石，難以打破。合伙人的產(chǎn)生與“合伙人委員會”根據(jù)阿里巴巴公布的資料，阿里巴巴合伙人的任職資格中的“客觀”條件很簡單：為阿里巴巴或密切關聯(lián)公司工作五年以上。其他條件，諸如“必須具有非常正直的人品、對公司發(fā)展有積極貢獻，以及能傳承公司文化或者愿為公司價值觀竭盡全力”，都十分“主觀”。符合上述條件的候選人，由現(xiàn)有合伙人向合伙人委員會提名，新合伙人的選舉一年一次?，F(xiàn)有合伙人一人一票，需要75%以上的合伙人通過，候選人才能被選為新合伙人。但是，阿里巴巴又要求每位合伙人必須擁有一定的阿里股份，由此可見，能夠成為阿里合伙人基本都是通過公司的股權激勵制度獲得了阿里股權的高管。根據(jù)最新資料，阿里合伙人已經(jīng)增加為30人。但是，筆者認為，阿里合伙人制度的核心是“合伙人委員會”。阿里的合伙人委員會由五位合伙人（未來可能人數(shù)增加）組成，每一屆任期三年，可以連選連任。阿里的合伙人委員會有二項核心職能：1、負責管理合伙人選舉。也就是說任何被提名的候選合伙人必須經(jīng)過合伙人委員會的確認才能成為正式的候選人。2、提議和執(zhí)行阿里高管年度獎金池分配。阿里合伙人委員會可以向董事會的薪酬委員會提議高管的年度獎金池，并在董事會表決后，在董事會的薪酬委員會同意下給公司管理人員和合伙人分配獎金。目前阿里巴巴的合伙人委員會由5人組成，包括馬云、蔡崇信、陸兆禧、彭蕾和曾鳴?！坝谰煤匣锶恕迸c“榮譽合伙人”阿里巴巴最新一期公布的招股說明書中，對合伙人的退休和除名做出了規(guī)定。筆者認為，這是馬云等對于較為封閉的合伙人制度的一次調整，也可能是美國證券監(jiān)管部門的要求或者順應IPO的需求。合伙人的退出機制根據(jù)阿里公布的資料，阿里的合伙人符合以下某一情形的，就喪失了合伙人的資格：（1）60歲時自動退休（2）自己隨時選擇退休（3）離開阿里巴巴工作（4）死亡或者喪失行為能力（5）被合伙人會議50%以上投票除名同時，阿里又規(guī)定了永久合伙人和榮譽合伙人二種特殊的合伙人身份。阿里規(guī)定，只有永久合伙人將一直作為合伙人直到其自己選擇退休、死亡，或喪失行為能力或被選舉除名。目前阿里的永久合伙人只有馬云、蔡崇信。永久合伙人的產(chǎn)生，可以由選舉產(chǎn)生；也可以由退休的永久合伙人或在職的永久合伙人指定。此外，退休的合伙人還可以被選為榮譽合伙人，榮譽合伙人無法行使合伙人權利，但是能夠得到獎金池的一部分分配。永久合伙人如果不再是阿里巴巴的職員，則無法得到獎金池的獎金分配；除非他仍然是榮譽合伙人。阿里巴巴“合伙人制度”的評析現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)公司的發(fā)展，需要插上資本的翅膀。然而，大量資本的涌入，又必然削弱創(chuàng)始管理團隊的股權控制力，作為掌握互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展的核心競爭力（知識和人力資源）的管理團隊企圖通過創(chuàng)新公司的治理結構，來一定程度上否決公司法的基本原則“資本多數(shù)決”，從而實現(xiàn)創(chuàng)始管理團隊對公司的控制權和個人利益。馬云的“合伙人制度”顯然就是這樣一種潮流的體現(xiàn)，他和京東等公司的雙層股權結構（AB股）的治理架構，實際是一個目的，不同的表現(xiàn)形式而已，是“換湯不換藥”。1、阿里的合伙人制度，將公司的控制權在形式上歸于30人左右的核心高管團隊合伙人會議，實現(xiàn)了一定程度上的集體領導，有利于公司內(nèi)部的激勵和主動性激發(fā)，相對于把公司投票權集中在某幾個創(chuàng)始股東手中的雙層股權結構，有一定的積極意義。2、阿里的合伙人制度，規(guī)定了退休、除名等退出機制，具有一定的糾錯能力。除名制度甚至對馬云等永久合伙人同樣適用，體現(xiàn)了一定的包容性。3、阿里合伙人的選舉，合伙委員會、永久合伙人的設置，實質是：合伙人的產(chǎn)生資格仍然由馬云等創(chuàng)始人說了算。最終還是將公司的核心控制權集中在馬云、蔡崇信等創(chuàng)始合伙人手中，只是更加隱蔽和考究。4、由于阿里的合伙人制度和持有的股權結合的并不十分緊密，有利于現(xiàn)有合伙人實現(xiàn)一部分套現(xiàn)，而繼續(xù)保有公司控制權。5、公司的核心控制權由少數(shù)管理層掌握，確實不利于股東利益的保護，存在一定的道德風險，這對市場監(jiān)管機構提