對醫(yī)院科室外包有關(guān)問題的思考.doc

_對醫(yī)院科室外包有關(guān)問題的思考鄭雪倩 對醫(yī)院科室外包有關(guān)問題的思考北京市華衛(wèi)律師事務(wù)所 鄭雪倩 劉凱一、醫(yī)院科室出租、外包的概念、表現(xiàn)形式、特點以及原因的簡要分析（一）醫(yī)院科室出租和外包的表現(xiàn)形式有兩種，一種是“科室外包”，另一種是“出租科室”。所謂科室外包或出租科室是指，具有合法經(jīng)營資格的醫(yī)療機(jī)構(gòu)，通過簽訂合同或協(xié)議的形式，將其內(nèi)部的某一個或某一些科室交由一定的租賃或承包主體以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的名義進(jìn)行經(jīng)營的行為，至于承包的主體是法人、自然人還是其他組織，以及承包的主體是否具有醫(yī)療衛(wèi)生法律、法規(guī)或規(guī)章所規(guī)定的必備的相關(guān)證件，醫(yī)療機(jī)構(gòu)則不問?？剖彝獍统鲎饪剖译m無本質(zhì)的區(qū)別，但還是存在微妙的差別的，兩者的差別在于：在“出租科室”這種表現(xiàn)形式中，醫(yī)院會收取一定的房租后再與承包人按照一定的比例分成，作為出租方的醫(yī)療機(jī)構(gòu)，通常只是向承租方提供經(jīng)營場所及科室名稱，且此經(jīng)營場所通常在出租方的診療大樓或門診大樓之內(nèi)。而在“外包科室”這種表現(xiàn)形式中，承包人每月向醫(yī)院繳納一定的費用，除此之外所有的收入全歸承包人，與出租科室相同，在科室外包中，發(fā)包方也會向承包方提供一定的經(jīng)營場所，但在科室外包這種經(jīng)營行為中，有時醫(yī)療機(jī)構(gòu)也會將其原有科室中的人員、設(shè)備等一并由承包人管理。（二）醫(yī)院科室外包、出租具有以下特點：第一， 出租或承包的科室大多為一級或二級及部分企業(yè)的非營利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)的科室；第二， 一部分承包或承租人為非醫(yī)療機(jī)構(gòu)或非醫(yī)務(wù)人員，在承包或承租后以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的名義開展醫(yī)療活動；第三， 一部分為正規(guī)醫(yī)療機(jī)構(gòu)或是具有醫(yī)師資格證的個體醫(yī)以承包或承租的醫(yī)療機(jī)構(gòu)的名義開展醫(yī)療活動；第四， 醫(yī)療機(jī)構(gòu)疏于對外包科室或出租科室的管理，是醫(yī)療糾紛和醫(yī)療事故的“多發(fā)地”；第五， 外包科室或承租科室實行獨立經(jīng)營，在經(jīng)濟(jì)上獨立核算；第六， 使用醫(yī)療機(jī)構(gòu)的處方、發(fā)票和病歷；第七， 以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的名義對外進(jìn)行宣傳。（三）科室外包或出租科室之所以在實踐之中屢禁不止，筆者以為原因有以下幾個方面：第一，醫(yī)療機(jī)構(gòu)自身經(jīng)營比較困難，資金短缺，為了籌措資金，將本院的科室出租或者外包出去，以得到一定的經(jīng)濟(jì)利益；第二，為了病源的考慮。不同醫(yī)療機(jī)構(gòu)所屬的專業(yè)相同的科室，一方的病源不足，而另一方的病源相對充足但醫(yī)務(wù)人員和床位嚴(yán)重短缺，在此種情形下，有可能會出現(xiàn)科室外包或出租科室的情形。第三，不排除醫(yī)療機(jī)構(gòu)個別領(lǐng)導(dǎo)為了私人利益，而將本醫(yī)療機(jī)構(gòu)的科室進(jìn)行外包或者出租。當(dāng)然，在實踐之中有關(guān)科室外包或者出租的原因是多種多樣地。本文不可能窮盡。但筆者認(rèn)為，在實踐之中醫(yī)療機(jī)構(gòu)外包或者出租科室的原因，更多的是第一種和第二種原因。二、科室外包、出租是違反醫(yī)療法律規(guī)定，是衛(wèi)生部整頓醫(yī)療機(jī)構(gòu)的重點我國醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例第二十二、二十三、二十四、二十七和二十八條的規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)非法行醫(yī)的客觀表現(xiàn)為：1、逾期不校驗醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證仍從事診療活動的；2、出賣、轉(zhuǎn)讓、出借醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的；3、未取得醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證擅自執(zhí)業(yè)的；4、診療活動超出登記范圍的；5、使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作的。中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第三十九條的規(guī)定，自然人作為非法行醫(yī)的主體，其客觀表現(xiàn)為：1、未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)；2、非醫(yī)師行醫(yī)的。此外，我國所頒布的中華人民共和國母嬰保健法也規(guī)定了相關(guān)的非法行醫(yī)的客觀表現(xiàn)。衛(wèi)生部于二00五年五月十日下發(fā)了衛(wèi)生部關(guān)于印發(fā)嚴(yán)厲打擊非法行醫(yī)專項整治工作方案的通知（簡稱通知）。目的在于，重點整治醫(yī)療機(jī)構(gòu)科室外包、出租的行為，以便遏制非法行醫(yī)。因此，醫(yī)療機(jī)構(gòu)將本單位的科室、門診部、業(yè)務(wù)用房租借或承包給社會非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療活動的；和非營利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)“出租科室”、“外包科室”從事醫(yī)療活動的，不僅違反法律的規(guī)定，同時還是重點整治的對象。三、醫(yī)院科室外包對患者的影響醫(yī)院科室外包，是醫(yī)療機(jī)構(gòu)與承包方或承租方之間通過書面或者口頭的約定所達(dá)成的一種“合作”協(xié)議。作為第三方的患者，并不知曉協(xié)議的內(nèi)容。并且，在實踐中，科室外包之后，也往往以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的名義，對外進(jìn)行宣傳，醫(yī)院科室外包的行為，首先侵犯了患者的知情同意權(quán)。其次，醫(yī)療機(jī)構(gòu)科室外包之后，由于部分承包者多是非醫(yī)療機(jī)構(gòu)和非醫(yī)師給患者進(jìn)行診治，既有可能侵犯患者的生命健康權(quán)。但是，部分正規(guī)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的承包，并不一定導(dǎo)致對患者生命健康的損害。但是，由于前文所述的有關(guān)醫(yī)院科室外包諸多特點的現(xiàn)實存在，和醫(yī)療機(jī)構(gòu)疏于對外包科室的管理，使此種行為極易引發(fā)對患者生命健康侵害的侵權(quán)事件的發(fā)生，這也是衛(wèi)生部下發(fā)通知予以專項整治的重要原因。四、醫(yī)院科室外包所涉及到的法律問題由前述分析可以看出，醫(yī)院科室外包極易造成違法行為的出現(xiàn)，即極易出現(xiàn)非法行醫(yī)的問題。因此，在分析醫(yī)院科室外包所涉及到的法律問題時，筆者擬根據(jù)“科室外包”所可能涉及到的相關(guān)主體的權(quán)利和義務(wù)就相應(yīng)法律問題進(jìn)行粗淺地探討。（一） 醫(yī)療機(jī)構(gòu)科室外包所可能涉及到的行政責(zé)任醫(yī)院科室外包，因為承包方的目的在于追求利潤的最大化，從當(dāng)前實踐來看，在醫(yī)院科室外包的過程中，絕大部分是承包或租賃給非醫(yī)療機(jī)構(gòu)或非醫(yī)務(wù)人員，常冠以“祖?zhèn)髅胤健?、“治療性病”或“婦科不孕癥”等等，大多都存在非法行醫(yī)的情形。在非法行醫(yī)的過程中，如果還沒有達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，那么科室外包所涉及的法律責(zé)任，更多的是行政責(zé)任。我國醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例第二十八條規(guī)定“醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作”；第四十八條規(guī)定“違反本條例第二十八條規(guī)定，使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令其限期改正，并可以處以5000元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷其醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證”。中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第三十九條規(guī)定“未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收其違法所得及藥品、器械，并處十萬元以下的罰款；對醫(yī)師吊銷其執(zhí)業(yè)證書”。此外，衛(wèi)生部關(guān)于對非法采供血液和單采血漿、非法行醫(yī)專項整治工作中有關(guān)法律適用問題的批復(fù)對科室外包適用法律進(jìn)行了更加明確的規(guī)定。批復(fù)規(guī)定：“非本醫(yī)療機(jī)構(gòu)人員或者其他機(jī)構(gòu)承包、承租醫(yī)療機(jī)構(gòu)科室或房屋并以該醫(yī)療機(jī)構(gòu)名義開展診療活動的，按照醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例第四十四條規(guī)定予以處罰”；“醫(yī)療機(jī)構(gòu)將科室或房屋承包、出租給非本醫(yī)療機(jī)構(gòu)人員或者其他機(jī)構(gòu)并以本醫(yī)療機(jī)構(gòu)名義開展診療活動的，按照醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例第四十六條規(guī)定予以處罰?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出，醫(yī)院將科室外包，醫(yī)療機(jī)構(gòu)、具有執(zhí)業(yè)醫(yī)師證的醫(yī)師以及非醫(yī)療機(jī)構(gòu)及非醫(yī)師行醫(yī)的，均可能涉及承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。就醫(yī)療機(jī)構(gòu)來講，在醫(yī)院科室外包中，其可能涉及到的行政責(zé)任為：責(zé)令限期改正、罰款和吊銷執(zhí)照；對于醫(yī)療機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人，則有可能受到相應(yīng)的行政處分。對承包方以及承包方所雇傭的非醫(yī)師來講，其有可能被沒收違法所得、罰款等。除此以外，根據(jù)承包方承包科室后的“運營范圍”，可能還會涉及到其他相關(guān)法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定。違反中華人民共和國母嬰保健法、中華人民共和國母嬰保健法實施辦法、母嬰保健專項技術(shù)服務(wù)技術(shù)許可及人員資格管理辦法等一系列的法律、法規(guī)或規(guī)章。如果醫(yī)院科室外包后，相關(guān)人員觸犯了前述相關(guān)法律、法規(guī)或規(guī)章的禁止性規(guī)定，當(dāng)然會被主管機(jī)關(guān)科以一定的行政責(zé)任。（二） 醫(yī)院科室外包所可能涉及到的刑事責(zé)任1、我國刑法第336條所規(guī)定的罪名為非法行醫(yī)罪。所謂非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動，情節(jié)嚴(yán)重的行為。應(yīng)予注意的是，非法行醫(yī)罪的主體是未取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證的個人。在實踐中，一些醫(yī)療機(jī)構(gòu)將科室承包或出租給非醫(yī)療機(jī)構(gòu)或非醫(yī)務(wù)人員從事醫(yī)療活動，這種行為事實上就是違法行醫(yī)，如果其情節(jié)嚴(yán)重，造成就診患者身體損害的，符合我國刑法所規(guī)定的非法行醫(yī)罪的構(gòu)成要件，自然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。2、我國刑法第335條所規(guī)定的罪名為醫(yī)療事故罪。所謂醫(yī)療事故罪是指醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人員死亡，或者嚴(yán)重?fù)p害就診人員身體健康的行為。承包方所雇傭的人員均為沒有執(zhí)業(yè)醫(yī)師證的人員的情形是比較少見的。如果是具有醫(yī)護(hù)資格的醫(yī)務(wù)人員，到外包科室實施診療行為，在診療的過程中，由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，諸如濫用藥物等，造成患者死亡或傷殘的，也有可能觸犯醫(yī)療事故罪。當(dāng)然，醫(yī)務(wù)人員即便是在本職工作中，也有可能觸犯此罪名。3、我國刑法第三百八十五條所規(guī)定的罪名為受賄罪。第三百八十五條規(guī)定“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財務(wù)的，或者非法收受他人才物，為他人謀取利益的，是受賄罪。”因此，如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)的個別領(lǐng)導(dǎo)，為了自己的私利，收受他人財物或者向他人索取財物后，而將本醫(yī)療機(jī)構(gòu)的科室外包或者出租的，其所觸犯的罪名應(yīng)是受賄罪。但應(yīng)予注意的是，不管是醫(yī)療事故罪還是非法行醫(yī)罪，其主體均只能是自然人，就非法行醫(yī)罪來看，主體是未取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證的自然人；就醫(yī)療事故罪來看，主體應(yīng)是醫(yī)務(wù)人員。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，單位不能作為醫(yī)療事故罪或者非法行醫(yī)罪的主體。（三） 醫(yī)療機(jī)構(gòu)科室外包所可能涉及到的民事責(zé)任如前所述，醫(yī)院科室外包后，主要會以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的名義對外實施診療行為，或者進(jìn)行相應(yīng)的宣傳。并且，承包方一般都會使用醫(yī)療機(jī)構(gòu)的房屋或場地，給患者開具的發(fā)票也是醫(yī)療機(jī)構(gòu)的正規(guī)財務(wù)票據(jù)。在此種情況下，患者是很難分辨的。從法律上而言，這些科室發(fā)生醫(yī)療糾紛后，不管是醫(yī)療服務(wù)合同糾紛還是侵權(quán)糾紛，承擔(dān)民事責(zé)任的主體都只能是出租科室的醫(yī)療機(jī)構(gòu)