（法律史專業(yè)論文）董仲舒法律思想研究.pdfVIP

目 錄 摘摘 要要 . i abstract . iii 引引 言言 . 1 一、 春秋決獄一、 春秋決獄 . 2 （一）春秋決獄與“論心定罪” . 2 （二）治獄六則 . 7 （三） “春秋決獄”受到重視的原因 . 9 二、獨(dú)尊儒術(shù)二、獨(dú)尊儒術(shù) . 12 （一）罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù) . 12 （二）一統(tǒng)紀(jì)，明法度 . 13 三、“三綱五?！闭f(shuō)三、“三綱五常”說(shuō) . 17 （一） “三綱五?！敝畞?lái)源 . 17 （二） “三綱五常”的具體內(nèi)容 . 21 四、德主刑輔說(shuō)四、德主刑輔說(shuō) . 28 （一）“德主刑輔”思想的歷史基礎(chǔ) . 28 （二）“德主刑輔”思想的內(nèi)容 . 29 五、董仲舒法律思想評(píng)析五、董仲舒法律思想評(píng)析 . 33 （一）董仲舒法律思想的積極影響 . 33 （二）董仲舒法律思想的負(fù)面作用 . 35 （三）董仲舒法律思想對(duì)現(xiàn)代社會(huì)的啟示 . 36 參考文獻(xiàn)參考文獻(xiàn) . 38 致致 謝謝 . 40 攻讀碩士學(xué)位期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文目錄攻讀碩士學(xué)位期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文目錄 . 41 i 摘摘 要要 董仲舒是位杰出的思想家、政治家，他的法律思想在中國(guó)古代法律思想史 上占有重要地位。董仲舒法律思想是對(duì)先秦各家思想的總結(jié)和吸收。董仲舒法 律思想體系是一個(gè)兼容并蓄的理論體系。 首先，他繼承了儒家思想，并根據(jù)時(shí)代發(fā)展的要求對(duì)儒學(xué)進(jìn)行了創(chuàng)新和改 造，以儒家禮治、德治和仁治等思想為基礎(chǔ)，提出了自己的人性論、德主刑輔 等法律主張。同時(shí)，董仲舒根據(jù)儒家君臣、父子的倫理綱常和仁義道德思想， 運(yùn)用“陽(yáng)尊陰卑”的神學(xué)理論加以附會(huì)，提出了一套維護(hù)封建等級(jí)制度的“三 綱五?！崩碚?。其次，董仲舒還借鑒了黃老學(xué)說(shuō)中的“民本”思想，并接受黃 老關(guān)于“天”的理論和原則，認(rèn)為統(tǒng)治者要愛(ài)民，只有這樣才符合天意，才順 應(yīng)“天道”。再次，董仲舒的法律思想還大膽吸收了法家的許多政治主張。董 仲舒接受了“刑罰”這一治國(guó)不可缺少的手段和方法，贊同法家關(guān)于君主集權(quán) 的觀點(diǎn)，在此基礎(chǔ)上還提出了“法自君出”的主張.另外，董仲舒還從墨家思想 中吸收了許多有益成分，用墨家的“兼愛(ài)”思想豐富發(fā)展了儒家的“仁愛(ài)”學(xué) 說(shuō)?！?陰陽(yáng)五行”說(shuō)更是被董仲舒巧妙的運(yùn)用在其思想體系中?！叭V五?！薄?“德主刑輔”及“秋冬行刑”等思想主張，都是以陰陽(yáng)觀來(lái)做理論根據(jù)的，使 其整個(gè)法律思想體系更加合理可信。就整個(gè)中國(guó)封建社會(huì)而言，董仲舒的政治 法律思想奠定了秦漢以后兩千多年中國(guó)封建社會(huì)政治、文化，思想的基本走向。 董仲舒“大一統(tǒng)”的思想適應(yīng)了歷史發(fā)展的潮流，莫定了中國(guó)多民族中央集權(quán) 國(guó)家形成和發(fā)展的理論基礎(chǔ)，標(biāo)志著中國(guó)封建正統(tǒng)法律思想的初步形成。當(dāng)然， 董仲舒法律思想體系本身亦包含有其消極的一面，而評(píng)價(jià)一個(gè)人的思想優(yōu)劣， 一定要立足于其所處的特定社會(huì)時(shí)代環(huán)境 。剔除其體系中的神秘主義特征和一 些腐朽落后的成分，董仲舒所闡述的一些法律理論和觀點(diǎn)，以及其思考法律問(wèn) 題的方式和方法對(duì)理解和解決現(xiàn)代社會(huì)的問(wèn)題依然有著深刻的啟示作用和很好 的借鑒意義。 本文創(chuàng)新之處在于： 1、比較完整地論述了董仲舒法律思想的主要內(nèi)容，針對(duì)我國(guó)法律思想的現(xiàn) ii 狀，提出了值得從董仲舒法律思想中可以借鑒的內(nèi)容。 2、在分析董仲舒法律思想主要思想正、負(fù)兩方面影響的基礎(chǔ)上提出自己的 觀點(diǎn)，并籍此發(fā)現(xiàn)對(duì)現(xiàn)代社會(huì)的啟示。 關(guān)鍵詞：關(guān)鍵詞：春秋決獄；獨(dú)尊儒術(shù)；德主刑輔；董仲舒 iii abstract dong zhongshu is an outstanding thinker and statesman, his legal thought in the legal thought of the history of ancient china occupies an important position. dong zhongshus legal thought on various ideas before the qin dynasty and a summary of absorption. dong zhongshus legal philosophy is inclusive of a theoretical system. first of all, he inherited the confucian thought, and in accordance with the development of the times of confucianism for the innovation and transformation to the confucian ceremony of governance, the rule of virtue and rule-based, such as thought, put forward its own theory of human nature, the main means of moral and penalty aids and other legal advocates.at the same time, according to the confucian jun dong zhongshu, and his son gangchang the ethical and moral thought of justice, the use of yin yang zun peel the theology of them will put forward a set of maintaining the feudal hierarchy, the five permanent members sangang theory.second, the huang-lao dong zhongshu also draw on the doctrine of people ideology, and accept huanglao on heaven in theory and principle that rulers should love the people, the only way to meet god willing, to conform to heaven . third, the legal thought of dong zhongshu also boldly absorb the legalists many political views. dong zhongshu accepted the punishment that the country indispensable means and methods, agree on the monarchy legalists centralized point of view on this basis, also proposed a self-jun of a proposition. in addition, from dong zhongshu mohist thought of absorbing a lot of useful elements, with mohist universal love the development of confucian thought has enriched the caring theory. yin and yang elements, said dong zhongshu is more clever in its use of ideology. sangang the five permanent members, de zhu xing fu and autumn and winter execution thought of ideas, are yin and yang theory based on the concept of do, the whole legal ideology to a more reasonable credibility. chinas feudal society as a whole, the political and legal thought of dong zhongshu laid the qin and iv han chinese after more than 2,000 years of feudal social, political, cultural, ideological and the basic trend.dong zhongshus unification to the idea of the historical development trend, the chinese-setting multi-ethnic unitary state formation and development of the theoretical basis, indicates that chinas feudal orthodox thought of the legal initial shape. of course, dong zhongshu law also contains its own ideology has its negative side, and the evaluation of a persons thought of pros and cons must be based on their specific social era in which the environment. out of its system of mysticism and some characteristics of decadent and backward elements, described by dong zhongshu some of the legal theories and viewpoints, and their legal problems thinking of ways and means to understand and solve the problems of modern society still has a profound role in the enlightenment and a very good reference. this article is innovation: 1, more complete discussion of the legal thought of dong zhongshu the main contents of view of the legal thinking of the status quo, should be raised from dong zhongshu in the legal thought that we can draw on the content. 2, dong zhongshu in the analysis of the main ideological and legal thinking positive and negative impact both on the basis of their views and take this modern society found that the enlightenment. key words: spring and autumn summary prison; only confucianism; the main means of moral and penalty aids；dong zhongshu 引 言 1 引引 言言 董仲舒是西漢中期儒家春秋公羊派的大師，著名的唯心主義思想家。廣川 （今河北棗強(qiáng)）人。生于公元前179年，死于公元前104年，他經(jīng)歷了漢文帝、 景帝、武帝三代，漢景帝時(shí)被封為博士，武帝時(shí)曾舉賢良對(duì)策，董仲舒一度出 相江都易王。后以居家論高廟災(zāi)，下吏當(dāng)死。后被赦免，年老壽終于家。他的 后半生，是西漢王朝處于“盛極而衰”的一個(gè)歷史轉(zhuǎn)折點(diǎn)。后人對(duì)他多有評(píng)價(jià) 和研究。 司馬遷認(rèn)為從高祖到漢武帝五十年之中，最精通春秋的是董仲舒，“唯 董仲舒名為明于春秋”班固在漢書(shū)中稱董仲舒為“儒者宗”、“為群 儒首”，是漢代最有名的經(jīng)學(xué)大師;東漢王充則評(píng)價(jià)說(shuō):“文王之文在孔子，孔 子之文在仲舒”認(rèn)為董仲舒是獨(dú)得孔子之文的嫡傳；南宋理學(xué)家朱熹稱他為“醉 儒”；近代人康有為認(rèn)為董仲舒的思想“軼荀超孟”?？涤袨檎f(shuō)他超孟，實(shí)際 上是把他擺到圣人的位置上。馮有蘭對(duì)董仲舒思想的評(píng)價(jià)更高，他認(rèn)為，董仲 舒思想的出現(xiàn)具有劃時(shí)代的意義，董仲舒與孔子并列，成為了著名的思想家。 同時(shí)，董仲舒歷來(lái)都是學(xué)術(shù)界頗具爭(zhēng)議的人物之一。因其思想體系是神秘 主義的唯心論， 卻又有著強(qiáng)烈的政治與法律的現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)意義;他建議 “罷黜百家， 獨(dú)尊儒術(shù)”，而自己的思想體系里卻又博采百家之長(zhǎng)，兼收并蓄;他奠定了儒學(xué) 在漢代的獨(dú)尊地位，使之官學(xué)化、經(jīng)學(xué)化，卻又使之極大地受控于政治，使之 教條化、庸俗化;他“六經(jīng)注我”，創(chuàng)新了儒學(xué)，卻又被一些人視為斷了儒家的 道統(tǒng)，不值一提。對(duì)于董仲舒的爭(zhēng)議還有很多。學(xué)術(shù)就要提倡爭(zhēng)議，有爭(zhēng)議才 會(huì)有進(jìn)步。對(duì)董仲舒的爭(zhēng)議越多，說(shuō)明董學(xué)對(duì)后世的影響愈大，這樣才有對(duì)他 進(jìn)行繼續(xù)研究的必要。假使某個(gè)人物某種思想早己蓋棺定論，那也就沒(méi)有對(duì)之 反復(fù)研究的必要了。 董仲舒法律思想研究 2 一、一、 春秋春秋決獄決獄 （一）（一） 春秋決獄與“論心定罪”春秋決獄與“論心定罪” 因秦統(tǒng)一六國(guó)而走向輝煌的法家思想，也因秦的迅速滅亡而遭到了否定。 尤其是在法家人物李斯一手策劃之下的“焚書(shū)坑儒”事件，使得法家無(wú)論其理 論是否完備或?qū)嵱枚寂c暴秦成為一體，人們一提到暴秦就會(huì)想到法家，反之亦 然。所以，當(dāng)初以廢秦苛政為其斗爭(zhēng)目標(biāo)的西漢王朝是無(wú)論如何也不能再提倡 利用法家的東西了(雖然實(shí)際上漢承秦制，但這在當(dāng)時(shí)是絕對(duì)不能公開(kāi)宣揚(yáng)的)。 但是一個(gè)統(tǒng)一的國(guó)家不能沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的立國(guó)思想，于是在秦時(shí)遭到殘酷鎮(zhèn)壓 的儒學(xué)便有了充當(dāng)“國(guó)學(xué)”的機(jī)會(huì)。以董仲舒為代表的儒家人物對(duì)于儒家學(xué)說(shuō) 經(jīng)義新的闡釋使儒家抓住了這個(gè)千載難逢的機(jī)會(huì)。董仲舒以治公羊春秋而聞名， 在他的春秋繁露中，系統(tǒng)地闡述了他所認(rèn)為的孔子當(dāng)年著述春秋的用 心所在，其中對(duì)于君主與臣下及其民眾之間關(guān)系的論述更是有利于集權(quán)的統(tǒng)治。 正所謂“春秋之法:以人隨君，以君隨天。曰:緣民臣之心，不可一日無(wú)君，一 日不可無(wú)君，而猶三年稱子者，為君心之未當(dāng)立也，此非以人隨君耶!孝子之心， 三年不當(dāng)，而蹄年即位者，與天數(shù)俱終始也，此非以君隨天邪!故屈民而伸君， 屈君而伸天，春秋之大義也?！?在董仲舒這里，韓非所說(shuō)的“上下一日百戰(zhàn)” 的君臣、君民之間的矛盾關(guān)系，在“天”這個(gè)神秘莫測(cè)的字眼下得到了統(tǒng)一。 他們之間的在韓非眼中本來(lái)是相互算計(jì)具有利益沖突的關(guān)系，在一個(gè)“天”之 下變得一致了。而且，君主的存在成了發(fā)自百姓及大臣們內(nèi)心深處的期待與呼 喚。君主之于臣民猶如父子關(guān)系一般親密而不可懷疑，在這種關(guān)系之下，即使 臣子做了什么對(duì)不起君主的事情，也就象兒子之于父親，無(wú)論兒子怎樣，父子 關(guān)系是永遠(yuǎn)不能推翻的。而且從理論上說(shuō)，也沒(méi)有那個(gè)兒子不想做自己父親的 兒子而想做自己父親的父親。所以，在春秋之義中，從理論上說(shuō)，“法” 用來(lái)駕御臣下的作用，防止臣下篡奪帝王刑德二柄的作用大大減弱或是完全消 失了。民眾與臣子都沐浴在“天”的恩惠之下也就是君主的恩惠之下，都生活 春秋繁露精華 。 一、 春秋決獄 3 在“天”的淫威之中也就是君主的淫威之中?！捌仗熘履峭跬粒释林疄I 莫非王臣”被不斷重復(fù)，以至后來(lái)幾乎成為眾人的一個(gè)與生俱來(lái)的信念。在此 信念之下，無(wú)論賞罰由誰(shuí)來(lái)具體操作或認(rèn)定，大家的共識(shí)是:這種賞罰均出自于 君。所以在韓非的年代中君主處心積慮地防止的“威制共則眾邪彰”的現(xiàn)象從 理論上來(lái)說(shuō)是根本不可能發(fā)生的。從而，是否允許官員在一定限度內(nèi)解釋法律 對(duì)于君主來(lái)說(shuō)已不再重要了，本來(lái)在韓非那里主要是由人主用來(lái)駕御臣下的法 律已經(jīng)被春秋之義、被儒家尊君的教義所代替。所以臣下不妨可以隨意解 釋法律，只要這種解釋不超過(guò)威脅君權(quán)的這個(gè)限度。春秋之義也就是集權(quán) 之義。這也許是“春秋決獄”起初被當(dāng)政者所默許甚至受到其一定重視的原因 之一。 應(yīng)該說(shuō)，從社會(huì)影響上來(lái)講，儒家學(xué)說(shuō)在秦朝初建時(shí)可能就是僅次于法家 的一個(gè)學(xué)派，或者其影響已經(jīng)超過(guò)法家，否則李斯何以要對(duì)儒家下毒手呢?漢王 朝建立后，遭遇了血的教訓(xùn)之后的儒學(xué)，在其學(xué)說(shuō)方面應(yīng)該是會(huì)多多少少作出 一些迎合當(dāng)時(shí)統(tǒng)治需求的改變的。這些都會(huì)促使本來(lái)就很有影響的儒家學(xué)說(shuō)在 漢初又得到進(jìn)一步的發(fā)展，并逐漸在知識(shí)階層中得到傳播并占有一定的市場(chǎng)。 到了董仲舒的時(shí)代，經(jīng)過(guò)董的進(jìn)一步努力，儒家學(xué)說(shuō)的蛻變已基本完成， 其于知識(shí)階層中的市場(chǎng)占有率也大大提高?？梢哉f(shuō)，春秋經(jīng)義在當(dāng)時(shí)已經(jīng) 成為官吏的相對(duì)共識(shí)，從而給“春秋決獄”被接受奠定了思想基礎(chǔ)。如果春 秋經(jīng)義成為知識(shí)階層的主流思想，那么擁有這種主流思想的儒生在董仲舒時(shí) 期開(kāi)始大量進(jìn)入官吏行列，則又成為“春秋決獄”得以被接受和盛行的物質(zhì)基 礎(chǔ)。 眾所周知，漢武帝時(shí)，西漢已經(jīng)經(jīng)歷了七國(guó)之亂而且差一點(diǎn)就使西漢王朝 分崩離析，西漢的集權(quán)統(tǒng)治不是減弱而是在進(jìn)一步加強(qiáng)，那么漢武帝又如何會(huì) 忘了韓非的告誡，而把擅斷專殺的權(quán)柄給了他的屬下呢？其實(shí)，正如上文所述， 這是與董仲舒改造后的春秋之有關(guān)的，董的春秋大義就是要講親親、尊尊， 就是要明等級(jí)，所以雖然“春秋決獄”一方面允許官吏解釋法律，給了臣子專 殺的大權(quán)，但更重要的是，它另一方面又從最根本上確立了皇權(quán)的至高無(wú)上。 董仲舒的春秋大義實(shí)質(zhì)上不但不與中央集權(quán)矛盾，反而使皇帝的“恩惠”象陽(yáng) 董仲舒法律思想研究 4 光一樣普照世人，使皇帝的威嚴(yán)象空氣一樣沁人脾肺。 實(shí)現(xiàn)和鞏固大統(tǒng)一，首 先要統(tǒng)一的是思想，但是僅有一種合適的理論還不足以達(dá)到統(tǒng)一的目的?？渴?么來(lái)統(tǒng)一思想，在當(dāng)時(shí)的政治經(jīng)濟(jì)條件下，最有效的方法莫過(guò)于以國(guó)家暴力為 后盾，推行一種具有一定說(shuō)服力的理論。國(guó)家暴力的表現(xiàn)形式就是法律。把統(tǒng) 一的抽象的理論融入現(xiàn)實(shí)的物質(zhì)的法律中。所以，從這方面來(lái)講，與其說(shuō)“春 秋決獄”是由董仲舒為代表的儒家人物倡導(dǎo)而盛行，毋寧說(shuō)是因帝王將其當(dāng)作 治國(guó)利器而威崇。 春秋本是儒家的一部經(jīng)書(shū)。西漢時(shí)期由于儒家思想逐步取得統(tǒng)治地位， 春秋對(duì)政治生活、法律制度和法律思想的影響越來(lái)越大，漢武帝特別提倡 春秋公羊?qū)W，他即位后曾召集全國(guó)文人，親自出題考試，親自閱卷，并選 公羊?qū)W大師董仲舒和公孫弘為首例。董仲舒作為公羊?qū)W大師，對(duì)春秋更是 推崇備至。他稱孔子為素王，把春秋奉為圣典，并極力鼓吹把春秋作 為斷案的依據(jù)。 “及百家罷黜，儒術(shù)日昌，由是取士之道，別有儒術(shù)之一途。而儒與吏 分，自賈生明申、商之術(shù)，兼習(xí)詩(shī) 、 書(shū) 、 左氏春秋其所上之書(shū)，則以 徒恃法令，不足成至制之隆。由于法令以外，別立禮義德教之名，自是以 降，以吏進(jìn)身者，則侈言禮義德教。及董仲舒對(duì)策大廷，謂王者承天意以從事， 任德教而不任刑，又謂教化立則奸邪皆止，揆其意旨，不外黜法而崇儒。及考 其所著書(shū)，又援公羊以傅今律，名曰引經(jīng)決獄。 ” 以上的文字是劉師培在儒學(xué)法學(xué)分歧論中敘述“引經(jīng)決獄”的起因時(shí)說(shuō) 的，的確，自漢以來(lái)，儒家思想不盡滲透到法律內(nèi)容中來(lái)，而且對(duì)斷獄也有很 大影響，董仲舒就是引經(jīng)斷獄，以儒家的經(jīng)義應(yīng)用于法律的第一人。自此以后， 引經(jīng)決獄之風(fēng)頗為流行。當(dāng)然，董仲舒本人的引經(jīng)斷獄，也受到統(tǒng)治者的重視。 當(dāng)他病老還家的時(shí)候，漢武帝還常常派廷尉張湯至其家“問(wèn)其得失” ，他“動(dòng)以 經(jīng)對(duì)” ，并且作春秋決獄二百三十二事。 所謂的春秋決獄，也就是以春秋的精神和事例作為審判的法律根 據(jù)，從而把儒家的經(jīng)典法律化。當(dāng)代中國(guó)法制史學(xué)界對(duì)“春秋決獄”的通說(shuō)， 楊鶴皋： 中國(guó)古代法律思想史論集 ，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003 年版，361 頁(yè)。 王處輝： 中國(guó)法制史論叢稿 ，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2000 年版，14 頁(yè)。 一、 春秋決獄 5 “春秋決獄”有一個(gè)比較權(quán)威的定義:“亦稱春秋折獄或經(jīng)義決獄，即 以儒家的經(jīng)典，特別是春秋經(jīng)中的精神和事例作為判決案件的依據(jù)。它始 行于漢武帝(公元前140一前87年)時(shí)期，是獨(dú)尊儒術(shù)在法制活動(dòng)中的體現(xiàn)，也是 儒家思想法典化的開(kāi)端。春秋決獄的最初提倡者，即是西漢武帝時(shí)的大儒 董仲舒。董仲舒曾作春秋決獄二百三十二事，該書(shū)約在隋唐之后失傳，僅 有零星案例散見(jiàn)于太平御覽、通典等古籍之中。我們從其中的這些案 例中可以看出:春秋決獄的含義主要是論心定罪” 。對(duì)此，董仲舒的 闡述為:“春秋之聽(tīng)獄也，必本其事而原其志，志邪者不待成，首惡者罪特 重，本直者其論輕?！?鹽鐵論刑德：“罪同異論，其本殊也”。就是說(shuō): 決獄時(shí)要弄清案件原委，根據(jù)犯罪的動(dòng)機(jī)、目的等主觀心理狀態(tài)、即犯罪的主 觀方面的要件來(lái)定罪量刑。而衡量動(dòng)機(jī)、目的的正當(dāng)與否，是本直還是志 邪，完全以是否符合春秋的經(jīng)義為斷。鹽鐵論刑德:“志善而違于 法者免，志惡而合于法者誅”。一個(gè)行為，只要行為人主觀上沒(méi)有犯罪的故意， 即使違法，也不認(rèn)為是犯罪;反之，只要行為人主觀上不符合或違背春秋經(jīng) 義的精神，行為即使不違法，或原無(wú)法律規(guī)定.也可定為犯罪;或者按法律規(guī)定 本應(yīng)處輕刑的，可處重刑。 總之，“春秋決獄”是要求以儒家思想作為進(jìn)行封建審判活動(dòng)的指導(dǎo)。由 于“春秋決獄”得到了漢代最高統(tǒng)治者的認(rèn)可和提倡，因而它成為了當(dāng)時(shí)解釋 和適用法律的最高原則，而且在此以后的很長(zhǎng)一個(gè)時(shí)期里，對(duì)封建司法產(chǎn)生了 極為重要的影響。 在一本權(quán)威的書(shū)中對(duì)春秋決獄這本書(shū)的定義是:“漢代 司法著作。西漢董仲舒著”。該書(shū)為西漢引經(jīng)斷獄的案例匯集。春秋決獄 一書(shū)約在隋、唐以后失傳，但從散見(jiàn)于太平御覽、通典等古籍的案例 中可以看出，春秋決獄中基本內(nèi)容是把春秋等儒家經(jīng)典的封建倫理道 德觀念，運(yùn)用于司法審判當(dāng)中，作為定罪量刑的指導(dǎo)思想和依據(jù)。如通典 卷六九:“時(shí)有疑獄，曰:甲無(wú)子，拾道旁棄兒乙，養(yǎng)之以為子。及乙長(zhǎng)，有罪 殺人，以狀語(yǔ)甲，甲藏匿乙。甲當(dāng)何論?仲舒斷曰:甲無(wú)子，振活養(yǎng)乙，雖非所 生，誰(shuí)與易之。詩(shī)云：螟嶺有子，螺贏負(fù)之。春秋之義，父為子隱。甲宜匿乙， 而不當(dāng)坐”。春秋決獄對(duì)漢代的司法實(shí)踐產(chǎn)生了重要的影響，引經(jīng)決獄在 鹽鐵論刑德 。 董仲舒法律思想研究 6 西漢成為時(shí)尚。但鹽鐵論刑德中記述：“春秋之決獄，論心定罪。志善 而違于法者免，志惡而合于法者誅”，導(dǎo)致“經(jīng)義”效力高于法律，為破壞法 制、罪行擅斷提供了思想理論依據(jù)?！鄙鲜鰞蓚€(gè)定義也是對(duì)“春秋決獄”歷史 地位的評(píng)價(jià)。而且也幾乎是中國(guó)法制史和中國(guó)法律思想史學(xué)界的通說(shuō)。 歸納一下當(dāng)代對(duì)于“春秋決獄”的幾乎是通說(shuō)的觀點(diǎn)有: （1）“春秋決獄”是以儒家的經(jīng)典，特別是春秋經(jīng)中的精神和事例作 為判決案件的依據(jù)，或者說(shuō)是以經(jīng)代律。“春秋決獄”的中心是“論心定罪” 以至定罪不依法律而依倫理，有法而似無(wú)法。所謂“論心定罪”，就是以春 秋之義去判斷犯罪者的主觀動(dòng)機(jī)，以至罪同論異，牽強(qiáng)附會(huì)，只是為官吏的 司法專橫，任意斷罪大開(kāi)了方便之門。 （2）“春秋決獄”是西漢獨(dú)尊儒術(shù)在法制活動(dòng)中的體現(xiàn)，也是儒家思想 法典化的開(kāi)端，或者說(shuō)是以禮入刑的開(kāi)始，或者說(shuō)是儒法合流的開(kāi)始。 （3）“春秋決獄”是一種稱之為“比”的法律形式. 除通說(shuō)之外，還有個(gè)別學(xué)者持不同觀點(diǎn)，雖然他們的聲音是微弱的。這種 觀點(diǎn)有: 春秋決獄，論心定罪，不是動(dòng)機(jī)論。所謂“本其事”就是要查清包括 犯罪客觀方面在內(nèi)的案件的全部客觀情況及其原委;“原其志”就是要在“本其 事”的基礎(chǔ)上，考慮被告人有無(wú)主觀惡性與主觀惡性的大小，以得出“罪同異 論，其本殊也”的合理結(jié)論?？梢?jiàn)“論心定罪”并非是對(duì)某一種具體犯罪做出 的規(guī)定，而是對(duì)在所有犯罪中如何區(qū)別主觀惡性定罪量刑所作出的高度的理論 概括。顯然，董仲舒以春秋之義作為判斷“志”的善惡的標(biāo)準(zhǔn)，既強(qiáng)調(diào)弄 清客觀案情，又考慮行為人主觀方面的因素，不是什么動(dòng)機(jī)論，而是針對(duì)法家 不繩于法之外、不弛于法之內(nèi)的主張，和定罪量刑不講主觀因素、只講客觀事 實(shí)的時(shí)弊，強(qiáng)調(diào)定罪量刑要主客觀因素統(tǒng)一考慮。綜上，當(dāng)代的權(quán)威和通說(shuō)幾 乎都對(duì)“春秋決獄”總體上持否定觀點(diǎn)，尤其是認(rèn)為“春秋決獄”的“原心定 罪”為中國(guó)兩千多年的封建社會(huì)的司法擅斷開(kāi)了先河。 的確，春秋之所以被封建統(tǒng)治者選中，不是偶然的。從內(nèi)容上說(shuō)， 春 秋貫穿著一個(gè)基本思想，就是強(qiáng)調(diào)“尊尊”與“親親”的原則，維護(hù)“君君、 臣臣、父父、子子”的宗法等級(jí)制度。將春秋大義置于法上，作為量刑定 一、 春秋決獄 7 罪的最高標(biāo)準(zhǔn)，目的在于以人情改造法律。 “春秋決獄”的核心是原心定罪。 后 漢書(shū)。應(yīng)勛傳記： “小大以情，原心定罪。 ” 鹽鐵論刑德對(duì)原心定罪的 解釋是： “志善而違于法者免，志善而合于法者誅。 ”從文字來(lái)說(shuō)， 春秋的文 字簡(jiǎn)單而隱晦，很便于隨意引申附會(huì)，因此，用春秋的經(jīng)義解釋法律和指 導(dǎo)司法實(shí)踐，很符合統(tǒng)治者的需要。正因?yàn)槿绱耍?“春秋決獄”的主張一提出， 就得到封建帝王的贊賞。 以上說(shuō)到過(guò)“春秋決獄”實(shí)際上就是以人情決獄。在人情重于法律這一觀念 的指導(dǎo)下，貴族官僚的一般犯罪只要不危及皇權(quán)便可從輕發(fā)落。一般人犯罪， 由于與宗室無(wú)“親情”可言，所以“春秋決獄”的重點(diǎn)放在了“原心”上，即 考慮犯罪動(dòng)機(jī)是否合乎禮教所提倡的人情。董仲舒舉例說(shuō)明： 乙與丙斗丙持兇器刺傷乙。乙的兒子甲持杖救父，結(jié)果誤傷了自己的父親。 有人說(shuō)，甲持杖傷父，罪當(dāng)梟首。這一裁決確實(shí)不妥。父子至親，甲看到父親 與丙相斗，持杖相助，目的在于救父。 春秋記載，有一位叫許止的人為了治 父親的病而親伺湯藥，結(jié)果父親吃了湯藥后不但沒(méi)有痊愈反而一命嗚呼了。君 子考慮到許止的一片孝心，赦免了他。 春秋記載的這些事情的目的就是為了 告訴斷獄者量刑定罪不得呆板地照搬律條。于是董仲舒裁定： “甲非律所毆父， 不當(dāng)坐。 ”對(duì)有違人情，觸犯禮教的犯罪，斷獄者往往不惜法外加刑。晉朝有一 為叫李忽的女子，因發(fā)覺(jué)自己的父親謀反，便殺了父親，斷獄者并不認(rèn)為其大 義滅親，而是認(rèn)為其“無(wú)人子之道” ， “傷風(fēng)污俗” ，于是處以極刑。 （二（二）治獄六則治獄六則 目前學(xué)界對(duì)于“春秋決獄”有一個(gè)無(wú)爭(zhēng)議的共識(shí)，那就是“春秋決獄”始 自西漢的董仲舒。而其文字表現(xiàn)形式則是董仲舒所作的春秋決事比，此書(shū) 已佚，現(xiàn)僅在通典、太平御覽等古籍中零星存在幾個(gè)案例。至于是六 個(gè)還是三個(gè)案例，縱然學(xué)界有不同觀點(diǎn)，但有一點(diǎn)可以肯定，在新的史料沒(méi)有 發(fā)現(xiàn)之前，春秋決事比所遺留的案例就這么多?，F(xiàn)將六個(gè)案例全數(shù)列出： 案一:時(shí)有疑獄曰:甲無(wú)子，拾道旁棄兒乙養(yǎng)之，以為子。及乙長(zhǎng)，有罪殺 人，以狀語(yǔ)甲，甲藏匿乙，甲當(dāng)何論?仲舒斷日:甲無(wú)子，振活養(yǎng)乙，雖非所生， 華友根： 董仲舒思想研究 ，上海社會(huì)科學(xué)研究院出版社，1992 年版，第 34 頁(yè)。 董仲舒法律思想研究 8 誰(shuí)與易之。詩(shī)云:螟嶺有子，嫘贏負(fù)之。春秋之義，父為子隱，甲宜匿 乙而不當(dāng)坐 。對(duì)這個(gè)案例在歷代刑法考中有不同的表述，即最后一句是“甲 宜匿乙。詔:不當(dāng)坐?！痹谶@里多出來(lái)一個(gè)“詔”字而不是“而”字。 案二:甲有子乙以乞丙，乙后長(zhǎng)大，而丙所成育。甲因酒色謂乙日汝是吾子， 乙怒杖甲二十。甲以乙本是其子，不勝其忿，自告縣官。仲舒斷之曰:甲生乙， 不能長(zhǎng)育，以乞丙，于義己絕矣.雖杖甲，不應(yīng)坐。 案三:君獵得魔，使大夫持以歸。大夫道見(jiàn)其母隨而鳴，感而縱之。君溫， 議罪未定，君病恐死，欲托孤，乃覺(jué)之，大夫其仁乎，遇魔以恩，況人乎，乃 釋之，以為子傅。于議何如?仲舒曰:君子不靡不卵，大夫不諫，使持歸，非義 也。然而中感母恩，雖廢君命，徙之可也。 案四:甲為武庫(kù)卒，盜強(qiáng)弩弦一，時(shí)與弩異處，當(dāng)何罪?論曰:兵所居比司馬， 闌入者憑.重武備、責(zé)精兵也。弩集機(jī)郭弦軸異處，盜之不至盜武庫(kù)兵。陳論日: 大車無(wú)蛻，小車無(wú)瓤，何以行之?甲盜武庫(kù)兵，當(dāng)棄市乎?曰:雖與弩異處，不得 弦不可謂弩，矢射不中，與無(wú)矢同，不入與無(wú)鏈同。律曰，此邊鄙兵所減直百 錢者，當(dāng)坐棄市。 案五:甲父(據(jù)玉函山房本增父字)乙與丙爭(zhēng)言相斗，丙以佩刀刺乙，甲 即以杖擊丙，誤傷乙，甲當(dāng)何論?或日毆父也，當(dāng)裊首。論曰:臣愚以父子至親 也，聞其斗，莫不有休悵之心，扶杖而救之，非所以欲垢父也。春秋之義， 許止父病，進(jìn)藥于其父而卒，君子原心，赦而不誅。甲非律所謂毆父，不當(dāng)坐。 案六:甲夫乙將船，會(huì)海風(fēng)盛，船沒(méi)溺流死亡，不得葬。四月，甲母丙即嫁 甲，欲皆何論?；蛟?，甲夫死未葬，法無(wú)許嫁，以私為人妻，當(dāng)棄市。議曰:臣 愚以為春秋之義，言夫人歸于齊，言夫死無(wú)男，有更嫁之道也。婦人無(wú)專 制擅咨之行，聽(tīng)從為順，嫁之者歸也，甲又尊者所嫁，無(wú)淫行之心，非私為人 妻也。明于決事，皆無(wú)罪名，不當(dāng)坐。 通典六十九東晉成帝咸和五年散騎侍郎喬賀妻于氏上表引。 通典六十九東晉成帝咸和五年散騎侍郎喬賀妻于氏上表引。 通典六十九東晉成帝咸和五年散騎侍郎喬賀妻于氏上表引。 通典六十九東晉成帝咸和五年散騎侍郎喬賀妻于氏上表引。 通典六十九東晉成帝咸和五年散騎侍郎喬賀妻于氏上表引。 通典六十九東晉成帝咸和五年散騎侍郎喬賀妻于氏上表引。 一、 春秋決獄 9 由此可見(jiàn)，董仲舒春秋治獄六則，均是采取答問(wèn)方式的，也即以虛擬之甲， 乙為當(dāng)事人，而擬設(shè)案情，用語(yǔ)上每回都采用“何論”一詞，這與秦簡(jiǎn)“法律 答問(wèn)”的體裁幾乎是如出一轍的。所不同之處在于，董仲舒提出的“春秋決獄” 是依春秋經(jīng)義斷案而已。由此也可以得知在秦簡(jiǎn)法律答問(wèn)之時(shí)，經(jīng)義還沒(méi)有成 為當(dāng)時(shí)主流價(jià)值的參照系。從而，不少法律思想研究者都持這樣的觀點(diǎn)，也即 兩漢法制之“儒家化” ，亦確系濫觴于春秋斷獄。而“法律問(wèn)答”之流風(fēng)，亦見(jiàn) 于董仲舒春秋決獄六則。事實(shí)上，春秋決獄以“比附”為方法，在律令的適用 上，引入儒家的禮教規(guī)范，并進(jìn)而以司法法源的形式登場(chǎng)，而兩千年來(lái)，我國(guó) 司法法源之無(wú)法走出其繁碎化之痼疾，也可以從兩漢之制度上，看出其個(gè)中消 息。 （三（三） “春秋決獄”被西漢武帝接受并受到重“春秋決獄”被西漢武帝接受并受到重視的原因視的原因 我們現(xiàn)在看到的“春秋決獄”六案，董仲舒的判案意見(jiàn)，遠(yuǎn)比其他人的判 案意見(jiàn)緩和，這是否說(shuō)明武帝時(shí)期確有減輕官吏治民之酷烈度，以緩和國(guó)內(nèi)矛 盾的需要呢?雖然西漢王朝曾以廢秦苛法為其籠絡(luò)人心的旗幟，但是可以想象， 面對(duì)于一個(gè)統(tǒng)一的大國(guó)，所謂“約法三章”遠(yuǎn)不足敷用，如果說(shuō)在“漢興，破 艦而為圈，祈雕而為樸，網(wǎng)漏吞舟之魚(yú)”的情況下還能達(dá)到“而吏治蒸蒸，不 至于奸，黎民艾安”的治理效果，那么，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，社會(huì)關(guān)系的不 斷復(fù)雜化，西漢統(tǒng)治者又不得不重新走上“昔天下之網(wǎng)嘗密矣”的秦王朝的老 路，“然奸偽萌起，其極也，上下相遁，至于不振。當(dāng)是之時(shí)，吏治若救火揚(yáng) 沸，非武健嚴(yán)酷，惡能勝其任而愉快乎”。所謂“漢承秦制”，蕭何本就是秦 朝法吏。與董仲舒同時(shí)代以及之前一些很有名的官吏都受法家思想影響很深， 如張湯、邪都、寧成等，他們大多人是清廉梗直而嚴(yán)格“依法辦事”的。 雖然 張湯還有向董仲舒請(qǐng)教判案的事情，但從史記的記載來(lái)看，當(dāng)政者所重用 的是張湯，而仕途不得意的則是董仲舒。從政治上來(lái)說(shuō)，吏治的“武健嚴(yán)酷” 倒是次要的，重要的是，曾經(jīng)以反對(duì)秦的“法制暴政”而得天下民心的西漢， 當(dāng)其重走秦的“法制暴政”時(shí)，是否己開(kāi)始面臨失去民心且被指為暴秦第二的 危險(xiǎn)呢?如果這種推測(cè)成立的話，那么用一種新的理論來(lái)指導(dǎo)吏治就成為漢武帝 史記酷吏列傳。 董仲舒法律思想研究 10 時(shí)的當(dāng)務(wù)之急了。而“春秋決獄”恰恰滿足了這種需要。 韓非子難二中說(shuō)得很清楚，“夫刑當(dāng)無(wú)多，不當(dāng)無(wú)少;無(wú)以不當(dāng)聞， 而以太多說(shuō)，無(wú)術(shù)之患也。”可以說(shuō)，以法家思想為指導(dǎo)的吏治是很容易導(dǎo)致 刑法不當(dāng)?shù)摹！盁o(wú)術(shù)”之徒只知嚴(yán)格依照刻在竹簡(jiǎn)上的法條辦案，難免會(huì)產(chǎn)生 機(jī)械“依法辦事”的后果，即:純粹的客觀定罪，也就是只“本其事”而不“原 其心”地對(duì)行為人定罪處罰。這對(duì)于“無(wú)術(shù)”的司法官吏來(lái)說(shuō)是有很多便宜之 處的，其一、客觀定罪給人的印象是嚴(yán)格依法辦事，其二、客觀定罪相對(duì)來(lái)說(shuō) 對(duì)司法官吏的法律素質(zhì)要求不高，官吏只要知道律條的規(guī)定和查明行為人的客 觀行為即可，而不必考慮律條規(guī)定中的立法精神及其立法歷史原因。其三、客 觀定罪是一個(gè)相對(duì)簡(jiǎn)單的邏輯判斷過(guò)程，即:律條的規(guī)定，行為人的行為符合律 條的規(guī)定，依法定罪處罰。如案五中，律條既然規(guī)定“毆父，裊首?！倍子?確實(shí)存在“毆父”行為，于是對(duì)甲處以裊首之刑。如此，這個(gè)案子可稱“事實(shí) 清楚，證據(jù)確鑿，適用法律得當(dāng)”，是一個(gè)鐵案。至于律條為什么會(huì)規(guī)定“毆 父，裊首”這條規(guī)定的社會(huì)意義，這條規(guī)定的最終目的是什么，以及這個(gè)規(guī)定 的歷史流變，都不必去勞神考慮。對(duì)于任何一個(gè)人，只要他識(shí)得漢字，具有最 基本的理解漢語(yǔ)的能力，他都可以依此做一個(gè)合格的甚至是優(yōu)秀的司法官吏.而 且這樣做也絕不會(huì)導(dǎo)致什么違法和司法擅斷的后果。然而，這樣做的惡果也是 顯而易見(jiàn)的，那就是導(dǎo)致酷吏橫行，“鐵證如山”的冤案增多，社會(huì)不滿情緒 日益積聚而最終威脅政權(quán)的穩(wěn)固。從“春秋決獄”六案看，刑罰的威力不但沒(méi) 有減弱，反而更有利于使受審判者從內(nèi)心接受處罰，更有甚者，被罰者還會(huì)對(duì) 那個(gè)處罰了他的政府感恩戴德。在這里，刑法的統(tǒng)治目的可以說(shuō)是發(fā)揮到了極 致。當(dāng)然，“春秋決獄”并非僅由上述原因就能盛行，當(dāng)時(shí)的國(guó)際形勢(shì)、國(guó)內(nèi) 皇權(quán)的爭(zhēng)奪、階級(jí)矛盾等等都與其有關(guān)。 兩漢之后，仍有決獄時(shí)引用春秋經(jīng)義的情形，的確，兩漢春秋決獄為我國(guó) 傳統(tǒng)法制“儒家化”之肇始，但決獄時(shí)征引春秋并不因我國(guó)傳統(tǒng)法制嗣后 系統(tǒng)化地“儒家化”而絕跡。原因也是眾說(shuō)紛壇。 春秋是儒家的經(jīng)典，代表 了儒家的主流價(jià)值，兩漢在遇有疑獄，即律令適用上有疑時(shí)，以比附的形式， 在春秋中尋求指引或答案。在律令法典尚未系統(tǒng)地儒家化之前，以春秋 經(jīng)義作為一個(gè)其次或者補(bǔ)充的法源，甚至拒而排除、限縮和修正律令，在當(dāng)時(shí) 一、 春秋決獄 11 的時(shí)空下有其一定的必要性和合理性。 春秋畢竟是經(jīng)孔子刪定的儒家經(jīng)典， 其中可資取材以評(píng)價(jià)犯罪行為或者政治行為的先例可以說(shuō)是隨手可得的。兩漢 春秋決獄實(shí)例30條，雖其材料上有局限性，但其循春秋經(jīng)義，以期實(shí)現(xiàn)法制平 衡及合理性，仍能博取儒家主流價(jià)值支配下的后世之肯定。蓋以春秋中之 事例的多樣性，可隨意引用者之意，而各取所需地加以引用。嗣后，儒家化主 流價(jià)值雖逐步落實(shí)于后世的法典，然因春秋所代表儒家價(jià)值觀的權(quán)威性， 故享有司法權(quán)的官吏中仍不乏征引春秋經(jīng)義斷案之實(shí)例。 “春秋決獄”其原心定罪的科刑原則歷來(lái)為后代學(xué)者所批判，主要在于董仲 舒的春秋決獄與“原心定罪”說(shuō)，片面強(qiáng)調(diào)犯罪動(dòng)機(jī)，以儒家的經(jīng)義附會(huì) 法律，為封建酷吏的司法專橫和任意出入人罪開(kāi)了方便之門。但在當(dāng)時(shí)的歷史 條件下，引春秋以決獄，對(duì)封建統(tǒng)治者的繁法嚴(yán)刑，也曾起到一定的緩解 作用。因而，但在否定它的同時(shí)，也有著一定程度的認(rèn)可。對(duì)待傳統(tǒng)法律文化， 我們需要取其精華，去其糟粕。原心定罪的刑罰理論固然是與文明時(shí)代的法治 國(guó)不相容，卻于法理上有相通之處。在以民主、法治、人權(quán)為內(nèi)涵的法治追求 中，春秋決獄思想中包涵的注重心理動(dòng)機(jī)、制定法律符合禮義情理以及人為天 本、要求統(tǒng)治者寬以刑罰等等，無(wú)不對(duì)我們現(xiàn)代法治建設(shè)有著重要的啟發(fā)。法 律的作用，學(xué)理上分為規(guī)范作用和社會(huì)功能，但是歸根結(jié)底，法律是為人服務(wù) 的。隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步，法律也在不斷的完善，人們一直在不停的追求著法 律的完美，在封建文化濃厚的中國(guó)，這一使命顯得倍感艱辛.在社會(huì)快速發(fā)展， 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)，法治尚不完善的時(shí)期，毫無(wú)疑問(wèn)借助于法律之外的禮法、道德、 風(fēng)俗、倫理、習(xí)慣等民間約束力量，不僅可以減少法律層面上的各種壓力，而 且能有效彌補(bǔ)法律調(diào)整之不足，促進(jìn)社會(huì)和諧發(fā)展，以人為本的思想是治國(guó)的 新理念，杜會(huì)全面發(fā)展即是人的全面自由發(fā)展，以求達(dá)致人的完美人權(quán)狀態(tài)。 法律作為人權(quán)的最后保護(hù)屏障，理應(yīng)彰顯其人本主義思想，以人的價(jià)值為主導(dǎo) 定位。 董仲舒法律思想研究 12 二二、獨(dú)尊儒術(shù)、獨(dú)尊儒術(shù) 漢武帝登基數(shù)年后，便“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，并立儒學(xué)五經(jīng)博 士，設(shè)科射策，勸以官祿，經(jīng)學(xué)由此登上歷史舞臺(tái)，在中國(guó)封建社會(huì)二千余年 歷史中，一直占據(jù)意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的主流地位。那么，是什么促使?jié)h武帝一改過(guò) 去先王的政策制度而大膽走上發(fā)展經(jīng)學(xué)的道路呢?這一方面與武帝即位前后的 特定的社會(huì)歷史條件的變化、思想背景及其當(dāng)時(shí)的治國(guó)方略有關(guān):另一方面是因 為改造后的儒學(xué)能積極地迎合漢武帝現(xiàn)實(shí)的政治需要。 （一）（一）罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù) 眾所周知，漢武帝時(shí)期社會(huì)歷史條件發(fā)生了很大的變化，西漢政權(quán)建立以 后，為建立統(tǒng)一的意識(shí)形態(tài)。進(jìn)行了六、七十年的爭(zhēng)論和探索，直到西漢中期 才將儒家思想作為“大一統(tǒng)”專制統(tǒng)治的治國(guó)思想，這是歷史的必然。而“罷 黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，這一說(shuō)法長(zhǎng)期以來(lái)視為漢武帝政治的一大特色。儒家獨(dú) 尊地位的確立是西漢前期社會(huì)物質(zhì)條件和生產(chǎn)關(guān)系的變化以及社會(huì)歷史發(fā)展的 趨勢(shì)所決定的。儒家獨(dú)尊是歷史發(fā)展的必然結(jié)果，這主要特性在三個(gè)方面： 首先，在政治上，漢高祖劉邦接受秦亡教訓(xùn)，實(shí)行分封制，隨著各諸侯國(guó)勢(shì) 力不斷壯大形成了對(duì)中央政府和國(guó)家統(tǒng)一的巨大威脅。黃老無(wú)為主張君主無(wú)為 而有為，所以各諸侯國(guó)都非常支持黃老思想