2010年二級(jí)建造師《工程法規(guī)》復(fù)習(xí)資料(1)

2010 年二級(jí)建造師工程法規(guī)復(fù)習(xí)資料 (1) 2010 年二級(jí)建造師法規(guī)復(fù)習(xí)資料：民法是什么 一、民法是什么 ? 民法是調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律部門(mén)。 2010 年二級(jí)建造師法規(guī)復(fù)習(xí)資料：民事法律關(guān)系 二、民事法律關(guān)系 1、法律關(guān)系的本質(zhì)是權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。民事法 律關(guān)系是平等主體的公民之間、法人之間以及他們相互之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系或人身關(guān)系。 2010 年二級(jí)建造師法規(guī)復(fù)習(xí)資料：法律關(guān)系的構(gòu)成要素 2、民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素：主體、客體和內(nèi)容。 (1)主體一般情況下為自然人、法人，特殊情況下可以是其他組織。 (2)客體是民事權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象 ，是主體雙方設(shè)定法律關(guān)系的目的和依托。客體的本質(zhì)是它是某種利益的載體?？腕w表現(xiàn)為財(cái)、物、行為、智力成果： 法律意義上的物： (a)能為人類(lèi)認(rèn)識(shí)和支配 ；(b)有經(jīng)濟(jì)價(jià)值。哪些物可以作為法律關(guān)系客體，進(jìn)入占有和流轉(zhuǎn)范圍，一般要由法律認(rèn)可。 法律意義上的行為是能滿足債權(quán)人要求的結(jié)果。行為就是我們說(shuō)的給付，債的客體 (如總承包合同、監(jiān)理合同、設(shè)計(jì)合同的客體 )一般是行為。 (3)法律關(guān)系的內(nèi)容包括：民事權(quán)利和民事義務(wù)。 如果某項(xiàng)法律關(guān)系是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，則其主體是債權(quán)人、債務(wù)人，客體是給付，其內(nèi)容就是債權(quán)和 債務(wù)。 3、民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止 (二級(jí)考點(diǎn) )。 注意違約終止。 2010 年二級(jí)建造師法規(guī)復(fù)習(xí)資料：民事法律主體 三、民事法律主體 (一 )自然人 民事權(quán)利能力：是自然人依法參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 民事行為能力：是自然人通過(guò)自己的行為，取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 民事權(quán)利能力是民事行為能力的前提。 自然人的民事權(quán)利能力，始于出生終于死亡 ；自然人的民事行為能力與年齡和精神狀況有關(guān)。 民事權(quán)利能力 一般權(quán)利能力 出生 死亡（如 ：繼承） 特殊權(quán)利能力 如：婚姻 民事行為能力 無(wú)民事行為能力 10 周歲，或完全不能辨認(rèn)自己行為的 限制民事行為能力 10 周歲 18 周歲，或不能完全辨認(rèn)自己行為的 完全民事行為能力 18 周歲，或 16 周歲 18 周歲自食其力的 (二 )法人 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件： (1)依法成立 ； (2)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi) ； (3)有自己的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所 ； (4)能夠獨(dú)立承 擔(dān)民事責(zé)任。 考點(diǎn)提示： (1)法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力與自然人不同： (a)法人的行為能力受到其成立宗旨和經(jīng)營(yíng)范圍限制 ；(b)法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力均同時(shí)始于成立終于消滅。這是必考的點(diǎn)。 (2)法人有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)是其能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的前提。 (3)注意子公司是法人，分公司不是法人。 (三 )其他組織 依法領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，有一定組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但不具備獨(dú)立法人資格的單位。如：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、分公司等。 2010 年二級(jí)建造師法規(guī)復(fù)習(xí)資料：債權(quán)制度 四、債權(quán)制度 定義 債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。債是一種法律關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。 債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。 債的發(fā)生根據(jù) 債的發(fā)生根據(jù)，是指在特定當(dāng)事人之間引起債的發(fā)生的法律事實(shí)，包括： (1)合同 ；(2)侵權(quán) ；(3)不當(dāng)?shù)美?；(4)無(wú)因管理。 不當(dāng)?shù)美簺](méi)有合法根據(jù)， 取得不當(dāng)利益， 造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。不能返還或沒(méi)必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。 無(wú)因管理：沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用以及直接損失。 相同點(diǎn) 表現(xiàn)方式 法律后果 不當(dāng)?shù)美?無(wú)合同依據(jù)； 也無(wú)法律根據(jù) 損人利己 返還 無(wú)因管理 損己利人 管理費(fèi)用 +直接損失 按份之債與連帶之債 * 按份之債：債權(quán)人為二人以上的，按照確定的份額分享權(quán)利。債務(wù)人為二人以上的，按照確定的份額分擔(dān)義務(wù)。 連帶之債：債權(quán)人或者債務(wù)人一方人數(shù)為二人以上的，依照法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，享有連帶權(quán)利 的每個(gè)債權(quán)人，都有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù) ；負(fù)有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。 債的消滅方式 (1)履行 (2)抵消 * 法定抵消：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外。當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。 合意抵消：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷(xiāo)。 (3)提存 * 有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證或法院裁決，予以提存： (一 )債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng) ； (二 )債權(quán)人下落不明 ； (三 )債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人 ； (四 )法律規(guī)定的其他情形。 標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的，債務(wù)人依法可以拍賣(mài)或者變賣(mài)標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。 標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。 債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。 (4)免除 債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。 (5)混同 債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。 五、物權(quán)制度 一、物權(quán)的分類(lèi)及相關(guān)概念 *. 動(dòng)產(chǎn)物權(quán)與不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。 動(dòng)產(chǎn)物權(quán)：以占有為公示方法 ；不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)：以登記為公示方法。 所有權(quán) (自物權(quán) )：包括占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能。 他物 權(quán)是指在他人所有的物上設(shè)定的權(quán)利。按設(shè)立目的不同劃分為用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)。 用益物權(quán)：對(duì)他人所有物占有、使用和收益的權(quán)利 ； 六、知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度 知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括：著作權(quán) (版權(quán) )；專(zhuān)利權(quán) ；商標(biāo)權(quán) ；商業(yè)秘密。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有： (1)人身性 ；(2)專(zhuān)有性 (獨(dú)占性 )；(3)地域性 ；(4)時(shí)間性。 1、著作權(quán) * 著作權(quán)保護(hù)對(duì)象是作品，包括文字作品、建筑作品、圖形作品、軟件作品等。如招標(biāo)文件、施工圖、 WINDOWS 操作系統(tǒng)等的客體都是著作權(quán)。 著作權(quán)包括：著作人身權(quán) ( 發(fā)表權(quán) 署名權(quán) 修改權(quán) 保護(hù)作品 完整權(quán) ) 著作財(cái)產(chǎn)權(quán) (發(fā)行權(quán)、出版權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)等 ) 著作權(quán)中，人身權(quán) 和財(cái)產(chǎn)權(quán)有保護(hù)期限制 (作品完成起至作者死后 50 年 )，人身權(quán) 項(xiàng)永久保護(hù)。 第一類(lèi)職務(wù)作品： 為完成單位任務(wù) ； 未利用單位物質(zhì)技術(shù)條件。著作權(quán)由作者享有，但 (1)本單位在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有優(yōu)先使用權(quán) ；(2)兩年內(nèi)不得許可他人以相同方式使用。 第二類(lèi)職務(wù)作品： 主要利用單位物質(zhì)技術(shù)條件 ； 由單位承擔(dān)責(zé)任。著作權(quán)分割，作者享有署名權(quán)，其余權(quán)利由單位享有。 委托作品：著作權(quán)有約定的從約定，無(wú)約定的由受托人享有。 2、專(zhuān)利權(quán) 專(zhuān)利權(quán)保護(hù)對(duì)象：經(jīng)批準(zhǔn)取得專(zhuān)利證書(shū)的發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)。 發(fā)明專(zhuān)利保護(hù)期 20 年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利保護(hù)期 10 年，自申請(qǐng)日計(jì)算。專(zhuān)利保護(hù)不予延期，屆滿終止。 * 職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)屬于單位 ； 非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)屬于發(fā)明人 /設(shè)計(jì)人。 3、商標(biāo)權(quán) 商標(biāo)權(quán)保護(hù)對(duì)象：注冊(cè)商標(biāo)。 注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)期 10 年，自核準(zhǔn)日計(jì)算。有效期滿，可以續(xù)展注冊(cè)。 七、民事法律行為 1、民事行為與民事法律行為 民事行為：意圖設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。分為民事法律行為和民事違 法行為。 民事法律行為：意圖設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的合法行為。 如：張三委托李四加工毒品，每克加工費(fèi) 20 元。是民事行為，但不是民事法律行為。 2、單方法律行為和雙方法律行為 單方法律行為：一方作出意思表示即生效 (無(wú)須對(duì)方同意 )的民事法律行為。如：債權(quán)轉(zhuǎn)讓、要約、承諾、合同解除。 雙方法律行為：雙方當(dāng)事人意思表示一致才生效的民事法律行為。如：債務(wù)轉(zhuǎn)移、合同訂立、婚姻。 3、要式法律行為和不要式法律行為 要式法律行為：法律規(guī)定特定形式，滿足該形式要件才生效的法律行為。如：房屋產(chǎn) 權(quán)過(guò)戶、婚姻、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓。 不要式法律行為：法律不規(guī)定特定形式，一方作出意思表示 (單方法律行為 )或雙方意思表示一致 (雙方法律行為 )即成立的法律行為。 4、民事法律行為的成立要件 主體資格 (有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力 ) 意思表示真實(shí) 不違反法律或社會(huì)公共利益 (形式合法、內(nèi)容合法、目的合法 ) 八、侵權(quán)的民事責(zé)任 一般規(guī)定 公民、法人由于過(guò)錯(cuò)侵害國(guó)家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé) 任。 侵占國(guó)家的、集體的財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)，不能返還財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)賠償。損壞國(guó)家的、集體的財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀或者折價(jià)賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人并應(yīng)當(dāng)賠償損失。 危險(xiǎn)作業(yè)侵權(quán)責(zé)任 從事高空 、高壓 、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周?chē)h(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任 ；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。 環(huán)境污染侵權(quán)責(zé)任 違反國(guó)家保護(hù)環(huán)境防止污染的規(guī)定， 污染環(huán)境造成他人損害的， 應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民 事責(zé)任。 地面施工侵權(quán)責(zé)任 * 在公共場(chǎng)所、 道旁或者通道上挖坑、 修繕安裝地下設(shè)施等，沒(méi)有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 建筑物致人損害責(zé)任 * 建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、 懸掛物發(fā)生倒塌、 脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。 九、訴訟時(shí)效制度 定義訴訟時(shí)效是指由于權(quán)利人在法定期間內(nèi)怠于行使其債權(quán)，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)。超過(guò)訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制。 普通訴訟時(shí)效 向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。 短期訴訟時(shí)效 下列的訴訟時(shí)效期間為一年： (一 )身體受到傷害要求賠償?shù)?； (二 )出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的 ； (三