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2011 年一級建造師 (建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識)預(yù)測題 1 P6 需要有關(guān)機關(guān)裁決適用的特殊情況 法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與就得特別規(guī)定不一致,不能確定如何使用時,由全國人民大表大會常務(wù)委員會裁決。 P9 在本案中,縣公路指揮是被審計的單位,與審計局建立了行政法律關(guān)系??h公路指揮部受縣人民鎮(zhèn)府委托,代表其負責(zé)對該路段進行改造的工作,是適格的被審計單位。縣公路指揮不雖然不是建設(shè)項目法人,也不具備行政主體資格,但作為行政相對人,可以依法申請行政復(fù)議乃至提起行政訴訟。需要強調(diào)的是,在審計活動中,縣公路指揮部應(yīng) 先向市審計局或縣人民政府申請審計復(fù)議,非經(jīng)復(fù)議,不得提起行政訴訟。 審計結(jié)論不能影響合同關(guān)系,不能作為處理合同糾紛、不能作為處理合同糾紛、合同結(jié)算的依據(jù)。 P10 法人是與自然人相對應(yīng)的概念,是法律賦予社會組織具有法律人格的一項制度,這一制度為確立社會組織的權(quán)利、義務(wù),便于社會組織獨立承擔(dān)責(zé)任提供了基礎(chǔ)。 但有時候,建設(shè)單位也可能是沒有法人資格的其他組織。 P13 代理行為的法律后果歸屬于被代理人 代理人在代理權(quán)限內(nèi),代理包括委托代理、法定代理和指定代理, 故又稱“意定代理”或“任意代理” P14 民法通 則規(guī)定,有下列情形之一的,委托代理終止:( 1)代理期間屆滿或者代理實務(wù)完成;( 2)被代理人取笑委托或者代理人辭去委托。 3.代理人死亡。 4.代理人喪失民事行李為能力。 5.作為被代理人或者代理人的法人終止。 建設(shè)工程代理行為的終止,主要是 1.2.5 三種情況。 P16 P17 本法所稱物權(quán),是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利,包括所有權(quán)、用益物權(quán),和擔(dān)保物權(quán)。 P18 物權(quán)包括所有權(quán),用和益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán) 財產(chǎn)所有的權(quán)能,是指所有人對其所有的財產(chǎn)依法享有的權(quán)利、包括 占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分 權(quán)。 處分權(quán)是所有人的最基本的權(quán)利,是所有權(quán)內(nèi)容的核心。 用益物權(quán) 用益物權(quán)是權(quán)利人對他所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn),依法享有占用、使用和收益的權(quán)利,用益權(quán)包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。 P19 建設(shè)用地使用權(quán)是陰間造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施而使用國家所有土地的權(quán)利。建設(shè)用地使用權(quán)只能存在與國際所有的土地上,不包括集體所有的農(nóng)村土地。 P20 不懂產(chǎn)權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律規(guī)定登記,自記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力,未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī) 定的除外。 P21 不動產(chǎn)登記,由不動產(chǎn)所在地的登記機構(gòu)辦理 動產(chǎn)物權(quán)以占有和交付為公示手段,東產(chǎn)權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓,自交付時發(fā)生效力。 P22 債的內(nèi)容,是指債的主體雙方的權(quán)利與義務(wù) P23 侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定,建筑物,構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物,懸掛物發(fā)生脫落,墜落造成他人損壞,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承認侵權(quán)責(zé)任,所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責(zé)任人的,有其他責(zé)任人的,有權(quán)向其他責(zé)任人追償。 從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損傷,難以確定具體侵權(quán)人的 ,出能夠證明自己不是侵權(quán)人的外,有可能加害的建筑物使用人給予補償。 無因管理,市值管理人員和服務(wù)人員沒有法律上的特定義務(wù),也沒有受到他人委托,自覺為他人管理事務(wù)提供服務(wù),無因管理在管理人員或服務(wù)人員與受益人之間形成了債的關(guān)系。無因管理產(chǎn)生的債被稱為無因管理之債。 P25 并規(guī)定發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。 發(fā)明是指產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的技術(shù)方案。 實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其他結(jié)合提出的適于實用的新的技術(shù)方案。 P29 一般情況下,債務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有,但法人或者其他組織有權(quán)在 其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi),未經(jīng)單位同意,作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該產(chǎn)品。中華人民共和國合同法,有下列情形之一的職務(wù)作品,作者享有署名權(quán),著作權(quán)上的其他權(quán)利 受委托創(chuàng)作的作品,著作權(quán)的歸屬于偶委托人和受托人通過合同約定,合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權(quán)屬于受托人。 P35 擔(dān)保法規(guī)定,擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同,保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別定力保證合同,也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生 的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。 P36 債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定一下該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 由于抵押物是不轉(zhuǎn)移其占有的,因此能夠成為抵押物的財產(chǎn)必須具備一定的條件,這類財產(chǎn)輕易不會滅世,其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)經(jīng)過一定的程序。 下了財產(chǎn)可以作為抵押物, 1.抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn), 3.抵押人依法有權(quán)處置的國有土地使用權(quán),房屋 P37 其他地上定著物, 4.抵押人依法有權(quán)處置的國有機器,交通運輸工具和其他財產(chǎn)。 5.抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包同意抵押的荒山,荒溝、荒 丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)。 下列財產(chǎn)不得抵押, 1.土地所有權(quán), 2.耕地,宅基地,自然低,自留山等己土所有的土地使用權(quán), 3.學(xué)校、幼兒園,醫(yī)院等以公益為目的事業(yè)單位,社會團體的教育設(shè)施,醫(yī)療衛(wèi)生設(shè) 施和其他社會公益設(shè)施, 4.所有權(quán),使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn) 債務(wù)履行其屆滿抵押權(quán)認為 未受清償?shù)?,可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣,變賣該抵押無所得的價款受償,協(xié)議不成的,抵押權(quán)人可以向人民法院提起公訴,抵押物折價或者拍賣,變賣后,期價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務(wù)人清償。 P38 由于留 置是一種比較強烈的擔(dān)保方式,必須依法行使,不能通過合同約定產(chǎn)生權(quán)。擔(dān)保法規(guī)定,因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán),債務(wù)人不履行債務(wù)的,債權(quán)人有留置權(quán)。法律規(guī)定可以留置的其他合同,適用以上規(guī)定。 P39 IZ301081 保險與保險索賠的規(guī)定 (二)保險合同 保險合同是指投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 保險合同在履行中還會涉及被保險人和受益人。 P42 (六)保險期限 建筑工程一切險的保險責(zé)任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料,設(shè)備運抵工地之時起始,至工程所有人對部分或全部工 程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格,或工程所有人實際占用或使用或接收該部門或全部工程之時終止,以先發(fā)生者為準。但在任何情況下,保險期限的起始或終止不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。 P45 IZ301092 建設(shè)工程民事責(zé)任的各類及承擔(dān)方式 一、 民事責(zé)任的種類 民事責(zé)任可以分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任兩類。 違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反法律規(guī)定或合同約定的義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 侵權(quán)責(zé)任是指行為人因過錯侵害他人財產(chǎn)、人身而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任,以及雖沒有過錯,但在造成損害以后,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。 二、 民事責(zé)任的承擔(dān) 方式 民法通則規(guī)定,承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有:( 1)停止侵害( 2)排除妨礙( 3)消除危險( 4)返還財產(chǎn)( 5)恢復(fù)原狀( 6)修理、重作、更換( 7)賠償損失( 8)支付違約金( 9)消除影響、恢復(fù)名譽( 10)賠禮道歉 三、 建設(shè)工程民事責(zé)任的主要承擔(dān)方式 (一) 返還財產(chǎn) 當(dāng)建設(shè)工程施工合同無效、被撤銷后,應(yīng)當(dāng)返還財產(chǎn)。執(zhí)行返還財產(chǎn)的方式是折價返還,即承包人已經(jīng)施工完成的工程,發(fā)包人按照“折價返還”的規(guī)則支付工程價款。主要是兩種方式:一是無效合同中的約定價款;二是按當(dāng)?shù)厥袌鰞r、定額量據(jù)實結(jié)算。 P46 一、行政處罰 行政 處罰法規(guī)定,行政處罰的種類:( 1)警告( 2)罰款( 3)沒收違法所得,沒收非法財物( 4)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)( 5)暫扣或者吊銷許可證,暫扣或者吊銷執(zhí)照,( 6)行政拘留( 7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。 二、行政處分 行政處分種類有:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。 P48 (二)不需要辦理施工許可證的建設(shè)工程 1、 限額以下的小型工程 工程投資額在 30 萬以下或者建筑面積在 300 平方米以下的建筑工程,可以不申請辦理施工許可證。省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐氐膶嶋H情況,對限額進行調(diào)整, 并報國力院建設(shè)行政主管部門備案。 (三)不重復(fù)辦理施工許可證的建設(shè)工程 按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建筑工程,不再領(lǐng)取施工許可證,這有兩層涵 義:一是實行開工報告批準制度的建設(shè)工程,必須符合國務(wù)院的規(guī)定,其他任何部門的規(guī)定無效,二是開工報告與施工許可證不要重復(fù)辦理。 (四)另行規(guī)定的建設(shè)工程 P50 二、施工許可證的法定批準條件 建筑法規(guī)定,申請禽施工許可證,應(yīng)當(dāng)具備下列條件:( 1)已辦理該建筑工程用地批準手續(xù);( 2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證( 3)需要拆遷的,其拆遷進度符合 施工要求( 4)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)( 5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料( 6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施( 7)建設(shè)資金已落實,( 8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 P54 二、核驗施工許可證的規(guī)定 建筑法規(guī)定,在建的建筑工程因故中止施工的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個月內(nèi),向發(fā)證機關(guān)報告,并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作,中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證。 P59 二、施工企業(yè)的資質(zhì)序列、類別和等級 (一) 施工企業(yè)的資質(zhì)序列 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定中規(guī) 定,建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。 (二) 施工企業(yè)的資質(zhì)類別和等級 施工總承包專業(yè)承包、勞務(wù)分包三個資質(zhì)序列,分別按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點劃分為若干資質(zhì)類別,各資質(zhì)類別又按照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級。 P62 (二)企業(yè)資質(zhì)證書的延續(xù) 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書有效期為 5 年,資質(zhì)有效期屆滿,企業(yè)需要延續(xù)資質(zhì)證書有效期的,應(yīng)當(dāng)在資質(zhì)證書有效期屆滿 60 日前,申請辦理資質(zhì)延續(xù)手續(xù)。經(jīng)資質(zhì)許可機關(guān)同意,有效期延續(xù) 5 年。 P62-63(四) 不給予批準企業(yè)資質(zhì)升級申請和增基申請的規(guī)定 取得建筑業(yè)企業(yè)資 質(zhì)的企業(yè),申請資質(zhì)升級、資質(zhì)增項,在申請之日起前 1 年內(nèi)有下列情形之一的,資質(zhì)許可機關(guān)不給予批準企業(yè)的資質(zhì)升級申請和增項申請:( 1)超越本企業(yè)資質(zhì)等級或以其他企業(yè)的名義承攬工程,或允許其他企業(yè)或個人以企業(yè)的名義承攬工程的( 2)與建設(shè)單位或企業(yè)之間相互串通投標,工以行賄等不正當(dāng)手段謀取中標的( 3)未取得施工許可證施工的,( 4)將承包的工程轉(zhuǎn)包或違法分包的,( 5)違反國家工程建設(shè)強制性標準的( 6)發(fā)生過較大生產(chǎn)安全事故或者發(fā)生過兩起以上一般生產(chǎn)安全事故的( 7)惡意拖欠分包企業(yè)工程款或者農(nóng)民工工資的( 8)隱瞞或謊報 、拖延報告工程質(zhì)量安全事故或破壞事故現(xiàn)場、阻礙事故調(diào)查的( 9)按照國家法律、法規(guī)和標準規(guī)定需要持證上網(wǎng)的技術(shù)工種的作業(yè)人員未取得證書上網(wǎng),情節(jié)嚴重的( 10)未依法履行工程質(zhì)量保義務(wù)或拖延履行保修義務(wù),造成嚴重后果的( 11)涂改、倒賣、出租、出借或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書( 12)其他違反法律、法規(guī)的行為。 P67 IZ302023 禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定 建筑工程質(zhì)量管理條件規(guī)定,禁止施工單位超載本單位資質(zhì)等級許可證的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止 施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。 P83 二、建設(shè)工程必須招標的規(guī)模標準 按照工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定,必須招標范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項目,達到下列標準之一的,必須進行招標( 1)施工單項合同估算價在人民幣 200 萬元以上的( 2)重要設(shè)備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在人民幣 100 萬元以上的( 3)勘察、設(shè)計、 監(jiān)理等服務(wù)的采購、單項合同估算價在人民幣 50 萬元以上的( 4)單項合同估算價抵于第( 1)( 2)( 3)項規(guī)定的標準,但項目總投資額在人民幣 3000 萬元以上的。 三、 可以不進行招 標的建設(shè)工程項目 原國家計委、建設(shè)部等 7 部門頒布工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定有下列情形之一的,經(jīng)該辦法規(guī)定的審批部門批準,可以進行施工招標。( 1)涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi)而不適宜招標的。 ( 2) 屬于利用扶貧資金實行以上工貸賑需要使用用農(nóng)民工的( 3)施工主要技術(shù)采用特定的專利或者專有技術(shù)的( 4)施工企業(yè)自建自用的工程,且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的( 5)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程,原中標人仍具備承包能力的( 6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 P85 (二)委托招標代理機構(gòu) 招標代理機構(gòu)可以在其資格等級范圍內(nèi)承擔(dān)下列招標事宜:( 1)擬訂招標方案,編制和出售招標文件、資格預(yù)審文件;( 2)審查投標人資格( 3)編制標底( 4)組織投標人踏勘現(xiàn)場( 5)組織開標、評標、協(xié)助招標人定標( 6)草擬合同( 7)招標人委托的其他事項。 招標代理機構(gòu)與行政機關(guān)和其他國家機關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系,也不得無無權(quán)代理、越權(quán)代理、不得明知委托事項違約而進行代理,招標代理機構(gòu)不得接受同一招標項目的投標代理和投標咨詢業(yè)務(wù),未經(jīng)招標人同意,不得轉(zhuǎn)讓招標代理業(yè)務(wù)。 (三) 編制招標文件 招標人對已發(fā)出的招標文件 進行必要的澄清或者修改的,應(yīng)當(dāng)在招標文件要求提交投標文件截止時間至少 15 日前,以書面形式通知所有招標文件收受人,該澄清或者修改的內(nèi)容為招標文件的組成部分。 依法必須進行招標的項目,自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止,最短不得少于 20 日。 P85-86 (四)發(fā)布招標公告或投標邀請書 自招標文件出售之日起至停止出售之日止,最短不得少于 5 個工作日。 (六)開標 投標文件有下列情形之一的,招標人不給予受理:( 1)逾期送達的或者未送達指定地點的( 2)未按招標文件要求密封的。 P87 工程建 設(shè)項目施工招標辦法規(guī)定,投標文件有下列情形之一的,由評標委員會初審后按廢標處理:( 1)無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權(quán)的代理人簽字或蓋章的。 P90 (四)投標有效期 投標有效期是從投標人提交投標文件截止之日起計算,一般至中標通知書簽發(fā)日期止。在此期限內(nèi),所有招標文件均保持有效。 (二) 投標保證金的退還 工程建設(shè)項目施工招標辦法規(guī)定,招標人與中標人簽訂合同后 5 個工作日內(nèi)應(yīng)當(dāng)向未中標的投標人退還投標保證金。 P91 但是,有下列情形之一的,投標保證金將被沒收:( 1)在提交投標文件截止時間后到招標 文件規(guī)定的投標有效期終止之前,投標人撤回投標文件的( 2)中標通知書發(fā)出后,中標人放棄中標項目的。 案例:問題 1、 招標人應(yīng)怎樣處理該份投標文件 2、 該投標人的投標文件是否有效? P96 三、履約保證金 招標投標法規(guī)定,招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應(yīng)該提交。 招標人要求中標人提供履約保證金或其他形式履我擔(dān)保的,招標人應(yīng)當(dāng)同時向中標人提供工 作款支付擔(dān)保。招標人不得擅自提高履約保證金,不得強制要求中標人墊付中標項目建設(shè)資金。 P100 一、工程總承包的方式有以下幾種: 1、 設(shè)計采購施工( EPC) /交有鑰 匙總承包 2、 設(shè)計一施工總承包( D-B) 3、 設(shè)計一采購總承包( E-P) 4、 采購一施工總承包( P-C) P101 四、總承包單位的責(zé)任 建筑法規(guī)定,建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé),分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)??偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 連帶責(zé)任是我國民事立法中的一項重要民事責(zé)任制度,其目的在于補償救濟,加重民事法律關(guān)系人的法律責(zé)任,有效地保障債權(quán)人的合法權(quán)益。民法通則第 87 條規(guī)定,“負有連帶義務(wù)的每個債務(wù)人,都負有清償全部債務(wù)的義務(wù)。” P103 一、分包工程的范圍 施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 二、分包單位的條件與認可 總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位 勞務(wù)作業(yè)分包由勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人與勞務(wù)作業(yè)承包人通過勞動合同約定,可不經(jīng)建設(shè)單位認可。 建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人,對于建設(shè)單位推薦的分包單位,總承包單位有權(quán)作出拒絕或者采用的選擇。 P108 IZ303032 建筑市場施工主體不良行為記錄認定標準 (二)承攬業(yè)務(wù)不良行為認定標準 P115 (四)要式合同與不要式合同 如合同法規(guī)定 ,建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 P116 (三)要約的法律效力 要約到達受要約人時生效。如投標人向招標人發(fā)出的投標文件,自到達招標人時生效。 P117 有下列情形之一的,要約不得撤銷:( 1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;( 2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 四、 承諾 (一) 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 (二) 承諾通知到達要約人時生效。 (三) 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 P122 (四)竣工日期 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 規(guī)定,當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:( 1)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期( 2)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期( 3)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。 P128 (一)無效合同的類型 有下列情形之一的,合同無效:( 1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益。( 2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益( 3)以合法形式掩蓋非法目的( 4)損害社會公 共利益( 5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 P130 合同法規(guī)定的效力待定合同有三種,即限制行為能力人訂立的合同,無權(quán)代理人訂立的合同,無處分權(quán)人處分他人的財產(chǎn)訂立的合同。 P136 三、合同示范文本的法律地位 合同示范文本具有引導(dǎo)性,參考性,并無法律強制性。 P 136 IZ304021 勞動合同訂立的規(guī)定 用人單位招用勞動 者,不得要求勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財物,不得扣押勞勸者的居民身份證或者其他證件。 P137 (三)無固定期限勞動合同 無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。 用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同,有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂,訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:( 1)勞動者在該用人單位連續(xù)工全滿 10 年的( 2)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單 位連續(xù)工作滿 10 年且距法定退休年齡不足 10 年的( 3)連續(xù)訂立 2 次固定期限勞動合同,且勞動者沒有勞動合同法第 39 條和第 40 條第 1 項、第 2 項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的,需要注意的是,用人單位自用工之日起滿 1 年不與勞動者訂立書面勞動合同的,則視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 P138 (二)勞動報酬和試用期 勞動合同限 3 個月以上不滿 1 年的,試用期不得超過 1 個月;勞動合同期限 1 年以上不滿 3年的,試用期不得超過 2 個月, 3 年以上固定期限和無固定期限的勞動合同試用期不得超過6 個月。 P141 (二) 用人單位可以單方解除勞動合同的規(guī)定 勞動合同法第 39 條規(guī)定,勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:( 1)在試用期間被證明有符合錄用條件的( 2)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的( 3)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的( 4)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的。( 5)因勞動合同法第 26 條第 1 款第 1 項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的( 6)被依法追究刑事責(zé)任的。 P144 (二)勞動合同與勞務(wù)派遣協(xié)議 勞務(wù)派遣單位與被派遣勞 動者應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動訂立 2年以上的固定期限勞動合同。 P160 (二)承攬人須以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力完成所承攬的工作 因此,除當(dāng)事人另有約定的外,承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力完成主要工作。未經(jīng)定作人的同意,承攬人將承攬的主要工作交由第三人完成的,定作人可以解除合同。經(jīng)定作人同意的,承攬人也就第三人完成的工作成果向定向人負責(zé)。 P162 (三)定作人的法定解除權(quán) 定作人可以隨時解除承攬合同,造成承攬人損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。 P166 三、標的物毀損滅失風(fēng)險的承擔(dān) 標 的物毀損,滅失的風(fēng)險,在標物交付之前由出賣人承擔(dān),交付之后由買受人承擔(dān)。因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的,買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標的物毀損、失滅的風(fēng)險。 P171 三、租賃合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù) 5、 保證共同居住人繼續(xù)承租的義務(wù) P183 IZ305000 一、建設(shè)項目環(huán)境噪聲污染的防治 建設(shè)項目可能產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的,建設(shè)單位必須提出環(huán)境影響報告書,規(guī)定環(huán)境噪聲污染的防治措施,并按照國家規(guī)定的程序報環(huán)境保護行政主管部門批準。環(huán)境影響報告書中,應(yīng)當(dāng)有該建設(shè)項目所在地單位和居民的意見 。 P184 (一)排放建筑施工噪聲應(yīng)當(dāng)符合建筑施工場界環(huán)境噪聲排放標準 ( B12523-90)的規(guī)定,城市建筑施工期間施工場地不同施工階段產(chǎn)生的作業(yè)噪聲限值為:土石方施工階段(主要噪聲源為推土機、挖掘機、裝載機等),噪聲限制是晝間 75 分貝,夜間 55 分貝。 (二)使用機械設(shè)備可能產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的申請 在城市市區(qū)范圍內(nèi),建筑施工過程中使用機械設(shè)備,可能產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的,施工單位必須在工程開工 15 日以前向工程所在地縣級以上地方人民政府環(huán)境保護行政主管部門申報該工程的項目名稱,施工場所和期限,可能產(chǎn)生的環(huán)境 噪聲值以及所采取的環(huán)境噪聲污染防治措施的情況。 (三)禁止夜間進行產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染施工作業(yè)的規(guī)定 在城市市區(qū)噪聲敏感建筑物集中區(qū)域內(nèi),禁止夜間進行產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的建筑施工作業(yè),但搶修、搶險作業(yè)和因生產(chǎn)工藝上要求或者特殊需要必須連續(xù)作業(yè)的除外。因特殊需要必須連接作業(yè)的。必須有縣級以上人民政府或者其有關(guān)主管部門的證明。以上規(guī)定的夜間作業(yè),必須公告附近居民。 P188 (一)建設(shè)項目水污染的防治 建設(shè)單位在江河、湖泊新建、改建、擴建排污口的,應(yīng)當(dāng)取得水行政主管部門或者流域管理機構(gòu)同意;涉及通航、漁業(yè)水域的,環(huán) 境保護主管部門在審批環(huán)境影響評價文件時,應(yīng)當(dāng)征求交通、漁業(yè)主管部門的意見。 P191 一、建設(shè)項目固體廢物污染環(huán)境的防治 建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件確定需要配套建設(shè)的固體廢物污染環(huán)境防治設(shè)施。必須與主體工程同時設(shè)計,同時施工,同時投入使用。 P207 (三)在文物保護單位保護范圍和建設(shè)控制地帶內(nèi)從事建設(shè)活動的相關(guān)規(guī)定 文物保護法規(guī)定,文物保護單位的保護范圍內(nèi)不得進行其他建設(shè)工程或爆破、鉆探、挖掘等作業(yè)。但是,因特殊情況需要在文物保護單位的保護范圍內(nèi)進行其他建設(shè)工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業(yè)的,必須保 證文物保護單位的安全,并經(jīng)核定公布該文件保護單位的人民政府批準,在批準前應(yīng)當(dāng)征得上一級人民政府文物行政部門同意;在全國重點文物保護單位的保護范圍內(nèi)進行其他建設(shè)工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業(yè)的,必須經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準,在批準前應(yīng)當(dāng)征得國務(wù)院文物行政部門同意。 P212 IZ306000 施工安全生產(chǎn)許可證制度 國家對礦山企業(yè),建筑施工企業(yè)和危險化學(xué)品、煙花爆竹,民用爆破器材生產(chǎn)企業(yè)(以下統(tǒng)稱企業(yè))實行安全生產(chǎn)許可制度,企業(yè)未取得安全生產(chǎn)許可證的,不得從事生產(chǎn)活動。 P213 (三)有關(guān)人員 經(jīng)政府主管部門考核合格 建筑施工企業(yè)特種作業(yè)人員是指建筑電工、建筑架子工、建筑起重信號司索工、建筑起重機械司機、建筑起重機械安裝拆卸工、高處作業(yè)吊籃安裝拆卸工等。 二、安全生產(chǎn)許可證的有效期 按照安全生產(chǎn)許可證條例的規(guī)定:安全生產(chǎn)許可證的有效期限為 3 年,安全生產(chǎn)許可證有效期滿需延期的,企業(yè)應(yīng)當(dāng)于期滿前 3 個月向原安全生產(chǎn)許可證頒分管理機關(guān)辦理延期手續(xù)。企業(yè)在安全生產(chǎn)許可證有效期內(nèi),嚴格遵守有關(guān)安全生產(chǎn)的法律法規(guī)。 P224 一、施工單位三類管理人員的考核 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例規(guī)定,施工單位的主要 負責(zé)人,項目負責(zé)人,專職安全生產(chǎn)管理人員應(yīng)當(dāng)經(jīng)建設(shè)行政主管部門或者其他部門考核合格后方可任職。 二、每年至少進行一次全員安全生產(chǎn)教育培訓(xùn) 三、進入新的崗位或者新的施工現(xiàn)場前的安全生產(chǎn)教育培訓(xùn) 進行新崗位,新工地的作業(yè)人員往往是安全生產(chǎn)的薄弱環(huán)節(jié),因此,施工單位必須對新錄用的職工和轉(zhuǎn)場的職工進行安全教育培訓(xùn)。 P225 五、特種作業(yè)人員的安全培訓(xùn)考核 建筑工程安全生產(chǎn)管理條例規(guī)定,垂直運輸機械作業(yè)人員,安全拆卸工,爆破作業(yè)人員,起重信號工,登高架設(shè)作業(yè)人員等特種作業(yè)人員,必須按照國家有關(guān)規(guī)定經(jīng)過專門的 安全作業(yè)培訓(xùn),并取得特種作業(yè)操作資格證書后,方可上崗作業(yè)。 案例: 2 問題 本案中,施工單位有哪些違法行為? P226 IZ306026 一、施工單位違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 施工單位取得資質(zhì)證書后,降低安全生產(chǎn)條件后,責(zé)令限期改正,經(jīng)整改仍未達到與其資質(zhì)等級相適應(yīng)的安全生產(chǎn)條件的,責(zé)令停業(yè)整頓,降低其資質(zhì)等級直至吊銷資質(zhì)證書。 P231 (二)安全專項施工方案的審核 專項方案應(yīng)當(dāng)由施工單位技術(shù)部門組織本單位施工技術(shù)、安全、質(zhì)量等部門的專業(yè)技術(shù)人員進行審核。經(jīng)審核合格的,由施工單位技術(shù)負責(zé)人簽字,實行施 工總承包的,專項方案應(yīng)當(dāng)由總承包技術(shù)負責(zé)人及相關(guān)專業(yè)承包單位技術(shù)負責(zé)人簽字。不需專家論證的專項方案,經(jīng)施工單位審核合格后報監(jiān)理單位,由項目監(jiān)理工程師審核簽字。 P233 六、安全防護設(shè)備、機械設(shè)備等安全管理 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例規(guī)定,施工單位采購、租賃的安全防護用具、機械設(shè)備,施工機具及配件,應(yīng)當(dāng)具有生產(chǎn)(制造)許可證、產(chǎn)品合格證。 P239 IZ306040 生產(chǎn)安全事故的等級劃分標準 國務(wù)院生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例規(guī)定,根據(jù)生產(chǎn)安全事故(以下簡稱事故)造成的人員傷亡或者直接經(jīng)濟損 失,事故一般分為以下等級。 P243 (六)應(yīng)急預(yù)案的修訂 生產(chǎn)經(jīng)濟單位制定的應(yīng)急預(yù)案應(yīng)當(dāng)至少每 3 年修訂一次。 P251 IZ306021 建設(shè)單位相關(guān)的安全責(zé)任 一、 依法辦理有關(guān)批準手續(xù) 建筑法規(guī)定,有下列情形之一的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理申請批準手續(xù)。 P256 IZ306053 一、工程監(jiān)理單位的安全責(zé)任 (一) 對安全技術(shù)措施或?qū)m検┕し桨高M行審查 P261 IZ307000 工程建設(shè)標準的分類 我國的標準分為國家標準、行業(yè)標準、地方標準和企業(yè)標準。國家標準、行業(yè)標準分為強制性標準 和推薦性標準。 P263 (二)工程建設(shè)地方標準的實施和復(fù)審 工程建設(shè)地方標準中,對直接涉及人民生命財產(chǎn)安全、人體健康、環(huán)境保護和公共利益的條文,經(jīng)國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定后,可作為強制性條文。 P269 二、總分包單位的質(zhì)量責(zé)任 建設(shè)工程質(zhì)量管理條例進一步規(guī)定,建設(shè)工程實行總承包的,總承包單位應(yīng)當(dāng)對全部建設(shè)工程質(zhì)量負責(zé),建設(shè)工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項實行總承包的,總承包單位應(yīng)當(dāng)對其承包的建設(shè)工程或者采購設(shè)備的質(zhì)量負責(zé)。 P270 IZ307022 按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù) 標準施工的規(guī)定 建筑法規(guī)定,建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標準施工,不得偷工減料。工程設(shè)計的修改由原設(shè)計單位負責(zé),建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計。 施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯的,應(yīng)當(dāng)及時提出意見和建議。 這是對施工單位的施工依據(jù)以及有義務(wù)對設(shè)計文件和圖紙及時提出意見和建議的規(guī)定。 P271 IZ307023 對建筑材料、設(shè)備等進行檢驗檢測的規(guī)定 建筑法規(guī)定,建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標準和合同的約定,對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進行檢驗,不合格的不 得使用。 二、 施工檢測的見證取樣和送檢制度 施工人員對涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料,應(yīng)當(dāng)在建設(shè)單位或者工程監(jiān)理單位監(jiān)督下現(xiàn)場取樣,并送具有相應(yīng)資質(zhì)等級的質(zhì)量檢測單位進行檢測。 P275 IZ307026 違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 施工單位質(zhì)量違法行為應(yīng)承擔(dān)的主要法律責(zé)任如下: 一、 違反資質(zhì)管理,個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 二、 承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 P280 六、依法辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù) 建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證或者開工報告前,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定輸工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)。 P281 九、建設(shè)單位質(zhì)量違法行為應(yīng)承擔(dān)的法 律責(zé)任 建筑法規(guī)定,建設(shè)單位違反本法規(guī)定,要求建筑設(shè)計單位或者建筑施工企業(yè)違反建筑工程質(zhì)量、安全標準、降低工程質(zhì)量的,責(zé)令改正,可以處以罰款,構(gòu)成犯罰的,依法追究刑事責(zé)任。 ( 6)未按照國家規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)的。 P284 二、對有隸屬關(guān)系或其他利害關(guān)系的回避 建筑法、建筑工程質(zhì)量管理條例都規(guī)定,工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料,建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的,不得承擔(dān)該項建設(shè)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。 P287 二、竣工驗收應(yīng)當(dāng)具備的法定條件 建設(shè)工程 質(zhì)量管理條例進一步規(guī)定,建設(shè)工程竣工驗收應(yīng)當(dāng)具備下條件 :( 1)完成建設(shè)工程設(shè)計和合同約定的各項內(nèi)容( 2)有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料( 3)有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進場試驗報告( 4)有勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合同文件( 5)有施工單位簽署的工程保修書,建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的,方可交付使用。 IZ307042 施工單位應(yīng)提交的檔案資料 對改建、擴建和重要部位維修的工程,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計、施工單位據(jù)實修改、補充和完善原建設(shè)工程檔案。 P289 IZ307043 規(guī)劃、消防、節(jié)能、環(huán)保等驗收的規(guī)定 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程竣工驗收合格之日起 15 日內(nèi),將建設(shè)工程竣工驗收報告和規(guī)劃、公安消防、環(huán)保等部門出具的認可文件或者準許使用文件報建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門備案。 P291 (一)建筑節(jié)能分部工程進行質(zhì)量驗收的條件 P294 二、竣工工程質(zhì)量爭議的處理 上述規(guī)定很明確,建設(shè)工程竣工時只要發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題或質(zhì)量缺陷,無論是建設(shè)單位的責(zé)任還是施工單位的責(zé)任,施工單位都有義務(wù)進行修復(fù)或返修。 (一) 承包方責(zé)任的處理 因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定,承包人拒絕修理、返 工或者改建,發(fā)包人請求減少支付工程價款的,應(yīng)予支持。 (二) 發(fā)包方責(zé)任的處理 工程設(shè)計或者施工作業(yè)中,違反法律、行政法規(guī)和建筑質(zhì)量、安全標準,降低工程質(zhì)量。 發(fā)包人具有下列情形之一,造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任:( 1 提供的設(shè)計有缺陷( 2 提供或者指定購買的建筑材料,建筑構(gòu)配件,設(shè)備不符合強制性標準( 3 直接指安分包人分包專業(yè)工程。 P296 二、竣工驗收備案文件的簽收和處理 工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在竣工驗收之日起 5 日內(nèi),向備案機關(guān)提交工程質(zhì)量監(jiān)督報告。 P297-298 建設(shè)工程質(zhì)量的最低保修期限 建筑工程 質(zhì)量管理條例規(guī)定,在正常使用條件下,建設(shè)工程的最低保修期限為:( 1)基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程,為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限( 2 屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間,房間和外墻面的防滲漏,為 5 年( 3)供熱一供冷系統(tǒng),為 2

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