2011年二級(jí)建造師法規(guī)復(fù)習(xí)資料_第1頁(yè)
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1 2011 年 二級(jí)建造師建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)復(fù)習(xí)資料 (內(nèi)部資料 ,注意保存 保密 ) 重點(diǎn) 掌握的 法律法規(guī): 1、 物權(quán)法 2、 建筑法 3、 招標(biāo)投標(biāo)法 4、 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例 5、 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 6、 勞動(dòng)合同法 7、 合同法 第一部分 建設(shè)工程法律制度 1、 建造師執(zhí)業(yè)資格制度的實(shí)施由 人力資源和社會(huì)保障部、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部 共同負(fù)責(zé)。建造師管理體制原則:“ 分級(jí)管理、條塊結(jié)合 ”。住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部(全國(guó)統(tǒng)一的監(jiān)督管理)、國(guó)務(wù)院各部門(本專業(yè))、省建設(shè)廳和同級(jí)各專業(yè)部門(本省、本專業(yè))。建造師執(zhí)業(yè)資格制度原則:“ 分級(jí)別,分專業(yè) ”。一級(jí)設(shè)置 10 個(gè)專業(yè),二級(jí) 設(shè)置 6 個(gè)專業(yè)。 2、 建造師執(zhí)業(yè)資格制度體系由六大標(biāo)準(zhǔn)支撐, 即 執(zhí)業(yè)實(shí)踐標(biāo)準(zhǔn) 、 教育和評(píng)估標(biāo)準(zhǔn) 、 考試標(biāo)準(zhǔn) 、 注冊(cè)標(biāo)準(zhǔn) 、 執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn) 和 繼續(xù)教育標(biāo)準(zhǔn) 。 3、 注冊(cè)建造師的注冊(cè)管理分為: 初始注冊(cè)、延續(xù)注冊(cè)、變更注冊(cè)和增項(xiàng)注冊(cè) 。初始注冊(cè)證書與 執(zhí)業(yè) 印章有效期為 3 年 ;延續(xù)注冊(cè)的,注冊(cè)證書與 執(zhí)業(yè) 印章有效期也為 3 年 ;變更注冊(cè)的,變更注冊(cè)后的注冊(cè)證書與執(zhí)業(yè)印章仍延續(xù)原注冊(cè)有效期( 減去已用時(shí)間 ) 。 4、 建設(shè)工程施工活動(dòng)中形成的有關(guān)工程施工管理文件,應(yīng)當(dāng)由注冊(cè)建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。施工單位簽署質(zhì)量合格的文件上,必須有建造師的 簽字蓋章 。 大型 工程項(xiàng)目負(fù)責(zé)人必須由本專業(yè) 一級(jí)注冊(cè)建造師 擔(dān)任。 注冊(cè)建造師不得有下列行為 (共 1種,須重點(diǎn)掌握) : ( 1) 同時(shí)在兩個(gè)或者兩個(gè)以上單位受聘 并 執(zhí)業(yè) ;( 2) 超出執(zhí)業(yè)范圍和聘用單位業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動(dòng); ( 3)未變更注冊(cè)單位,而在另一家企業(yè)從事執(zhí)業(yè)活動(dòng);( 4)所負(fù)責(zé)工程未辦理竣工驗(yàn)收或移交手續(xù)前,變更注冊(cè)到另一企業(yè)。 5、 注冊(cè)建造師在每一注冊(cè)有效期內(nèi)接受 120 學(xué)時(shí) 繼續(xù)教育。必修課 60學(xué)時(shí) ,選修課 60學(xué)時(shí) 。 注冊(cè)建造師違法從事相關(guān)活動(dòng), 違法行為地 縣級(jí) 以上地方人民政府建設(shè)主管部門或有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法查處,并將違法事實(shí)、 處理結(jié)果告知注冊(cè)機(jī)關(guān) 。 6、 合同法、 擔(dān)保法、專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法、 物權(quán)法 都屬于 民法 , 建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法 、稅法 屬于 經(jīng)濟(jì)法 , 勞動(dòng)法、 勞動(dòng)合同法 、 安全生產(chǎn)法、消防法屬于 勞動(dòng)與社會(huì)保障法 。 建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例 、 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例、建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例、安全生產(chǎn)許可證條例 、建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例 屬于 行政法規(guī) 。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法、評(píng)標(biāo)委員會(huì)和評(píng)標(biāo)方法暫行規(guī)定、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定 屬于行政規(guī)章。 7、 法律效力等級(jí)依次是: 憲法、法律、行政法規(guī) 、地方性法規(guī) , 部門規(guī)章的效力 低于 法律、行政法規(guī),地方政府規(guī)章 低于 法律法規(guī),低于同級(jí)或上級(jí)地方性法規(guī)。 地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí),裁決方法是: ( 1)同一機(jī)關(guān)制定 2 的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí),由 制定機(jī)關(guān) 裁決;( 2)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致, 不能確定如何適用時(shí),由國(guó)務(wù)院提出意見,國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)使用地方法規(guī)的,應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用 地方性法規(guī) ,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的,由 全國(guó)人大常委會(huì) 裁決;( 3)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致的,由 國(guó)務(wù)院 裁決。 8、 平等權(quán)是我國(guó)憲法規(guī)定的一項(xiàng) 基本權(quán)利 ,是公民 實(shí)現(xiàn)其他權(quán)利的 基礎(chǔ)。 “中華人民共和國(guó)公民在法律面前一律平等”,這種平等表現(xiàn)在: 公民平等地享有權(quán)利和平等地履行義務(wù); 任何人的合法權(quán)利都平等地受保護(hù);不允許任何公民享有法律以外的特權(quán)。 我國(guó)政治權(quán)利和自由包括六項(xiàng): 選舉權(quán)和被選舉權(quán);出版、結(jié)社、集會(huì)、游行和示威。 (注意:沒有罷工權(quán))。 我國(guó)憲法規(guī)定了公民的社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利,社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利包括 財(cái)產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)權(quán)和休息權(quán) , 我國(guó)勞動(dòng)法對(duì)此規(guī)定:勞動(dòng)者每日工作不超過 8 小時(shí) ,平均每周工作不超過 44小時(shí) ,用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動(dòng)者休假: 元旦、春節(jié)、國(guó)際勞動(dòng)節(jié)、國(guó)慶節(jié) 。 9、 民事 法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的以 權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容 的社會(huì)關(guān)系,包括 人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系 。 法律關(guān)系是由 主體、客體、內(nèi)容 三個(gè)要素構(gòu)成, 三主體(自然人、法人、其他組織如聯(lián)合體承包),四客體(財(cái) 、 物 、 行為 、 智力成果),兩內(nèi)容(權(quán)利和義務(wù))。 自然人能否通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù),取決于是否具有 民事行為能力。 自然人的 民事行為能力分為 完全民事行為能力 ( 18+16) 、限制民事行為能力 ( 10+部分精神病人) 、無民事行為能力 ( 10+部分精神病人) 三種。 完全民事行為能力人可以 獨(dú)立 進(jìn)行民事活動(dòng),限制民事行為能力人可以進(jìn)行與 他的 年齡、智力或健康狀況相適應(yīng) 的民事活動(dòng),其他民事活動(dòng)有他的 法定代理人 代理,或者征得他的法定代理人同意,無民事行為能力人由他的 法定代理人 代理民事活動(dòng)。 法人 應(yīng)具備的 4個(gè) 條件:依法成立;有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi);有自己的名稱組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所; 能夠獨(dú)立地承擔(dān)責(zé)任( 最重要的條件 ) 。 法人的行為能力由其 成立的宗旨和業(yè)務(wù)范圍 所決定,其行為能力始于法人 成立 終于法人 的 撤銷 。 民事法律關(guān)系的客體中 建設(shè)資金 屬于 財(cái) , 施工中使用的各種建筑材料、施工機(jī)械 屬于 物 , 房屋、道路等建設(shè)工程項(xiàng)目 、企業(yè)對(duì)員工的培訓(xùn)行為 均屬于 行為 , 建筑作品、施工圖紙、工程設(shè)計(jì)圖 等屬于 智力成果 。民事法律關(guān)系的變更包括 主體變更、客體變更和內(nèi)容變更 。 10、 民事法律關(guān)系的終止包括 自然終止、協(xié)議終止和違約終止 。某類民事法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)順利得到實(shí)現(xiàn),取得了各自的利益,從而使該法律關(guān)系歸于消滅屬于 自然終止 ,發(fā)生不可抗力屬于致使某種民事法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)屬于 違約終止 。 11、 民事法律行為是指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為 。 分為要式法律行為和不要式法律行為。要式法律行為, 例如 立遺囑、結(jié)婚和房屋買賣均屬于要式法律行為。 遺囑人未按法定方式設(shè)立遺囑 (或采用書面形式、或采用錄 音形式并有兩個(gè)以上見證人等 ),遺囑不能有效成立。又如,結(jié)婚 必須男女雙方進(jìn)行婚姻登記 , 房屋買賣 必須經(jīng)過 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記 。訂立建設(shè)工程合同 以及 非自然人之間的借款 都 屬于 要式法律行為 。 自然人之間的借款行為屬于 不要式法律行為 。 注意: 盡管簽訂建設(shè)工程合同屬于要式民事行為,但是合同法同時(shí)規(guī)定,法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書而形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù), 3 對(duì)方接受的,該合同成立。 民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備四個(gè)條件 :法律行為主體具有 相應(yīng) 的民事權(quán)利能力和行為能力( 主體條件 );行為人意思表示要真實(shí)( 主觀條件 );行為內(nèi)容合法( 內(nèi)容條件 );行為形式合法( 形式條件 )。 其中,行為的內(nèi)容合法首先是指不得與 法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸( 不包括地方法律和地方規(guī)章 ),其次是指 行為人實(shí)施的民事行為不得違背社會(huì)公德、不得損害公共利益 。 12、 代理人于代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義向第三人實(shí)施民 事 法律行為,被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。三方當(dāng)事人 : (1)被代理人 ; (2)代理人 ; (3)代理關(guān)系所涉及的第三人 。 代理包括 委托代理、法定代理和指定代理 。 委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。(如: 工程監(jiān)理合同; 項(xiàng)目經(jīng)理作為施工企業(yè)的代理人;總監(jiān)理工程師作為監(jiān)理單位的代理人;招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。 ) 書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)載明下列內(nèi)容: 代理人的姓名或者名稱;代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間 ;委托人簽名或蓋章 。 法定代理 是依據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理 (不需指定過程) ; 指定代理 是依據(jù) 人民法院 或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理 ( 需 要 指定過程) ; 指定代理本質(zhì)上屬于 法定代理 。 委托代理、法定代理和指定代理的關(guān)鍵區(qū)別是依據(jù)不同。 13、 關(guān)于代理的責(zé)任劃分掌握一個(gè)基本原則: 過錯(cuò)責(zé)任原則為主,公平責(zé)任為輔。 委托授權(quán)不明, 被代理人 應(yīng)當(dāng)向 第三人 承擔(dān)民事責(zé)任, 代理人 承擔(dān) 連帶責(zé)任 。無權(quán)代理是指 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為 。表見代理是由法律效力的。 ( P170) 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的,由被代理人和代理人負(fù) 連帶責(zé)任 。轉(zhuǎn)托代理 (復(fù)代理、二次代理) 應(yīng)當(dāng) 事先 取得被代理人同意或 事后及時(shí) 告訴被代理人,否則代理人負(fù)民事責(zé)任,但 在緊急情況下 ,為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人的除外。 14、 被代理人死亡 引起 法定代理或指定代理 終止,但不能引起 委托代理 終止,而代理人死亡既引起 委托代理 終止,也引起 法定代理或指定代 理 終止。 委托代理的終止: 代理 屆滿或 事務(wù)完成; 取消委托或辭去委托; 代理人死亡; 注意:這里沒有被代理人死亡。 代理人喪失民事行為能力; 作為代理人、被代理人的法人終止; 法定代理或指定代理終止: 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力; 被代理人或者代理人死亡; 代理人喪失民事行為能力; 取消指定; 監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅; 15、 財(cái)產(chǎn)權(quán)體系包括: ( 1) 以所有權(quán)為核心的有體財(cái)產(chǎn)權(quán)制 度; ( 2) 以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為主體的無體財(cái)產(chǎn)權(quán)制度; ( 3) 以債權(quán)、繼承權(quán)等為內(nèi)容的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)制度 。 債是依據(jù) 合同的約定 或者 法律的 規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的 權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 債發(fā)生的根據(jù)是指能夠引起債的發(fā)生的法律事實(shí)。 債發(fā)生的 根據(jù)有 :合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美蜔o因管理 ,其中, 合同 是引起債權(quán)債務(wù) 4 關(guān)系發(fā)生的 最主要、最普遍 的根據(jù)。 侵權(quán)行為:是指行為人不法侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為;因侵權(quán)而產(chǎn)生的債,又稱為“致人損害之債”。如 在公共場(chǎng)所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等,沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的, 施工人與被害人之間也形成 侵權(quán) 行為 之 債的關(guān)系 。 不當(dāng)?shù)美?是指沒有法律或合同根據(jù),有損于他人而取得的利益。不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生, 不當(dāng)?shù)美?人負(fù)有返還的義務(wù)( 如 施工單位計(jì)算錯(cuò)誤多給張某三天工錢。 注意:沒有賠償義務(wù)) 。 要注意不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的基本含義。此外,債發(fā)生的其他根據(jù)包括 遺贈(zèng)、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等 。 債的消滅 指 因一定的法律事實(shí)的出現(xiàn)而使既存的債務(wù)關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。 債的消滅事實(shí)有: 履行、抵銷、提存、混同、免除、當(dāng)事人死亡。 (與合同的終止 6種方法比較 , P191 有五種是相同的,即履行、抵銷、提存、混同、免除 )提存是指?jìng)鶛?quán) 人無正當(dāng)理由拒絕履行或其下落不明,或數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利,債權(quán)人一時(shí)無法確定,致使債權(quán)人一時(shí)難以履行債務(wù),經(jīng) 公證機(jī)關(guān) 證明 或 人民法院 的裁決,債務(wù)人可以將履行的標(biāo)的物提交有關(guān)部門保存的行為。 16、 知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有四個(gè)特征: 人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的 雙重性、專有性、時(shí)間性、地域性。 著作 權(quán)的 人身權(quán)包括:發(fā)表權(quán) (是指作者決定作品是否公之于眾的權(quán)利); 署名權(quán) (是作者為表明其身份、在作品上署名的權(quán)利);修改權(quán) (是作者修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利)。 著作 權(quán)的 財(cái)產(chǎn)權(quán)包括:使用權(quán);許可使用權(quán);轉(zhuǎn)讓權(quán);獲得報(bào)酬權(quán) ; 保護(hù)作品完整權(quán) 。 著 作權(quán)保護(hù)的 客體( 對(duì)象 ) 是 作品 ;專利權(quán)保護(hù)的 客體( 對(duì)象 ) 是 發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì) ;商標(biāo)權(quán)保護(hù)的 客體( 對(duì)象 ) 是 注冊(cè)商標(biāo) 。 執(zhí)行本單位的任務(wù)或主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為 職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造 。對(duì)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,專利權(quán)的主體是 發(fā)明人或設(shè)計(jì)人所在的 單位 。發(fā)明專利權(quán)的 保護(hù) 期限是 20年 ,實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的 保護(hù) 期限是 10年 ,均自 申請(qǐng)日 起計(jì)算。 商標(biāo)權(quán)有效期: 10年(自核準(zhǔn)日起算) 。 17、 超過訴訟時(shí)效的法律后果是 勝 訴權(quán)消滅 而 實(shí)體權(quán)不消滅 。 普通訴訟時(shí)效期間為 2年 , 工程中拖欠工程款 行為 、 建設(shè)工程合同糾紛 屬于普通訴訟時(shí) 效,訴訟時(shí)效為 2 年 。短期訴訟時(shí)效為 1 年 ,包括 身體受到傷害要求賠償?shù)模痈痘蚓芨蹲饨鸬?,出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的,寄存財(cái)物被丟失或損毀的 。 例如, 甲向乙供應(yīng)商租賃 10 噸鋼管,租金未付;(延付租金的, 1 年)丙分包商堆放在甲料場(chǎng)中的材料因失火而損毀(寄存財(cái)務(wù)受損, 1 年)丁工人在甲工地上不慎從腳手架上跌落(若受傷則按身體傷害, 1 年)甲在丙分包商結(jié)算工程款時(shí),由于出納疏忽,多支付了 8000 元。(屬于不當(dāng)?shù)美?,屬于普通訴訟時(shí)效期間,為 2年) 18、 法律救濟(jì)方法。 所有的 訴訟時(shí)效 期間從 知道或應(yīng)當(dāng)知道 權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算 。最長(zhǎng)的訴 訟時(shí)效是 權(quán)利被侵害之日起超過 20 年 的人民法院不予保護(hù)(適用于被侵害之日起一直不知道權(quán)利被侵害) 。 國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議的時(shí)效為 4年 ( 涉外 );就海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán),時(shí)效期間為 1 年 。 申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁訴訟時(shí)效為 1年 。 在訴訟時(shí)效期間的最后 6 個(gè)月 ,因 不可抗力 或者 其他障礙 不能行使請(qǐng)求權(quán)的,訴訟時(shí)效 中止 。(客觀 原因 ,繼續(xù)計(jì)算 ) 從中止時(shí)效的原因消除之日起,訴訟時(shí)效期間 繼續(xù)計(jì)算。訴訟時(shí)效因 訴訟(包括仲裁)、提出要求、同意履行 而中斷 (歸零:從零起算的意思)(主觀 原因 ,重新計(jì)算 ) , 從中斷時(shí)起,訴訟 時(shí)效 重新 計(jì)算。 19、 物權(quán)包括 所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán) ,其中,所有權(quán)是指所有人依法 5 占有、使用、收益、處分 的權(quán)利。用益物權(quán)是對(duì)他人所有物 占有、使用、收益 的權(quán)利(注意:無 處分權(quán) )。擔(dān)保物權(quán)包括 抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)和留置權(quán) 。 抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人 不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有 的擔(dān)保方式,質(zhì)押是債務(wù)人或者第三人將動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利 移交債權(quán)人占有 。 (實(shí)踐中以 動(dòng)產(chǎn) 為抵押極為少見,因?yàn)槿绻莿?dòng)產(chǎn)的話直接 質(zhì)押 就行)。 以正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理 抵押登記。 抵押權(quán)自 登記時(shí) 設(shè)立。 抵押權(quán) 不得對(duì)抗 正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人 (買受優(yōu) 先) 。 訂立抵押合同前抵押財(cái)產(chǎn)已出租,原租賃關(guān)系 不受 該抵押權(quán)的影響,抵押權(quán)設(shè)立后抵押財(cái)產(chǎn)出租的,該租賃關(guān)系 不得對(duì)抗 已登記的抵押權(quán) (先者為主) 。 債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形,抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償 ( 債權(quán)優(yōu)于抵押權(quán) ) 。 建設(shè)用地使用權(quán)抵押后,該土地上 新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn) 。 施工單位對(duì)在建工程(或已建好的工程)是否具有留置權(quán)?(不能,因?yàn)槭橇糁檬轻槍?duì)動(dòng)產(chǎn),而建設(shè)工程是屬于不動(dòng)產(chǎn))。 20、 不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng) 依法登 記 ,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力;其效力自 記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿時(shí) 發(fā)生效力。 ( 注意: 建設(shè)用地使用權(quán)、房屋土地、正在建造的建筑物和荒地等不動(dòng)產(chǎn)的設(shè)立變更,經(jīng)登記生效) 不動(dòng)產(chǎn)登記與合同效力的關(guān)系是:當(dāng)事人之間訂立的關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)的合同,自合同成立時(shí)生效(法律有特別規(guī)定的除外); 未 辦理登記合同,不影響合同的效力。 不動(dòng)產(chǎn)預(yù)告登記后, 未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人的同意,處分該不動(dòng)產(chǎn)的 , 不發(fā)生物權(quán)效力 。預(yù)告登記后,債權(quán)消滅 ( 例如: 甲購(gòu)買乙開發(fā)商的一套房屋,辦理了預(yù)告登記。但后來甲乙解除了購(gòu)房合同,乙不再需要向甲交付房屋了,這就是甲的 債權(quán)消滅,預(yù)告登記失效。) 或自能夠進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)登記之日起 3 個(gè)月 內(nèi)未申請(qǐng)登記的,預(yù)告登記失效。 動(dòng)產(chǎn)自 交付時(shí) 發(fā)生效力, 船、航空器、機(jī)動(dòng)車等,未經(jīng)登記, 不得對(duì)抗善意第三人。 21、 設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán),可以采用 出讓、劃撥 等方式。 工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等 經(jīng)營(yíng)性用地 (注意不是教育等公益事業(yè)用地) 以及 同一土地上有兩個(gè)以上意向用地者 的,應(yīng)當(dāng)采取 招標(biāo)、拍賣 等公開競(jìng)價(jià)的方式出讓。建設(shè)用地使用權(quán)人有權(quán)將建設(shè)用地 轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈(zèng)與、或者抵押 ,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用 書面形式 訂立合同。住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿, 自動(dòng)續(xù)期 。建設(shè)用地使用權(quán) 自 登記時(shí) 設(shè)立。 建設(shè)用地使用權(quán)人 不得改變土地用途 ;需要改變的,應(yīng)經(jīng)過有關(guān)行政主管部門批準(zhǔn)。 22、 建筑工程開工前, 建設(shè)單位 應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向 工程所在地人民政府建設(shè)行政主管部門 申請(qǐng)領(lǐng)取 施工許可證 。 建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件:( 1)已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù) (有地) ;( 2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證 (有證) ;( 3)需要拆遷的,其拆遷進(jìn)度符合施工要求 (有拆遷) ;( 4)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè) (有人) ;( 5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料( 有圖紙 施工圖設(shè)計(jì)文件已按規(guī)定進(jìn)行了審查。注意 ,是建設(shè)單位報(bào)送施工圖設(shè)計(jì)文件。)( 6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施( 有措施, 按照規(guī)定應(yīng)該委托監(jiān)理的工程,已經(jīng)委托監(jiān)理。)( 7)建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí) (有錢) ;( 8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。注意:對(duì)于按規(guī)定需要進(jìn)行消防設(shè)計(jì)的建筑工程,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將其消防設(shè)計(jì)圖紙報(bào)送公安消防機(jī)構(gòu)審核。 23、 建筑工程施工許可管理辦法規(guī)定:“按照規(guī)定應(yīng)該委托監(jiān)理的工程 應(yīng) 6 委托監(jiān)理 ”。對(duì)于按照 規(guī)定需要進(jìn)行消防設(shè)計(jì)的建筑工程,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將其消防設(shè)計(jì)圖紙報(bào)送公安消防機(jī)構(gòu)審核 ;未經(jīng)審核或者審核部合格的,建設(shè)行政主管部門不得頒發(fā) 施工許可 證。 建設(shè)工期不足 一年 的,到位資金原則上不得少于工程合同價(jià) 50%,建設(shè)工期超過一年的,到位資金原則上不得少于工程合同價(jià) 30%。 未取得施工許可證擅自開工的后果(兩種情況分別對(duì)待) :( 1)該項(xiàng)工程已經(jīng)具備了本法規(guī)規(guī)定的開工條件,但未依照本法的規(guī)定履行開工審批手續(xù)。后果是補(bǔ)辦施工許可證,在補(bǔ)辦手續(xù)后準(zhǔn)予其繼續(xù)施工。(不停工,也不罰款。)( 2)工程既不具備本法規(guī)定的開工條件,又不履行審批手續(xù)。后果是責(zé)令建設(shè)單位停止施工,并可以處以罰款。(停工,同時(shí)罰款。) 24、 工程投資額在 30萬元 以下或者建筑面積在 300平方米 以下的 建筑工程,不需要申請(qǐng)施工許可證。作為文物保護(hù)的工程如 長(zhǎng)城的修繕 、 搶險(xiǎn)救災(zāi)工程 、臨時(shí)性工程如 工人宿舍食堂 、 導(dǎo)彈基地 等軍用房屋工程,均不需要申請(qǐng)施工許可證。建設(shè)單位自領(lǐng)取施工許可證之日起 3 個(gè)月 內(nèi)開工,可以延期,延期以 兩次 為限,每次不超過 3 個(gè)月 。 中止施工之日起 1 個(gè)月 內(nèi),施工單位應(yīng)該向發(fā)證機(jī)關(guān) 報(bào)告 ,中止施工 滿 1 年 的恢復(fù)施工前應(yīng)由發(fā)證機(jī)關(guān) 核驗(yàn) 施工許可證,依照國(guó)務(wù)院規(guī)定批準(zhǔn)開工報(bào)告因故不能按期開工 超過 6 個(gè)月 的,應(yīng)當(dāng)重新辦理 批準(zhǔn) 手續(xù)。 ( 116) 25、 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、 專業(yè) 承包、勞務(wù)分包三個(gè)序列;工程勘察資質(zhì)分為工 程勘察綜合資質(zhì)、工程勘察 專業(yè) 資質(zhì)、工程勘察勞務(wù)資質(zhì);工程設(shè)計(jì)資質(zhì)分為設(shè)計(jì)綜合資質(zhì)、工程設(shè)計(jì)行業(yè)資質(zhì)、工程設(shè)計(jì) 專業(yè) 資質(zhì)、工程設(shè)計(jì)專項(xiàng)資質(zhì)。( 其共同點(diǎn)是都有專業(yè)資質(zhì) )建設(shè)工程發(fā)包方式主要有兩種: 招標(biāo)發(fā)包和直接發(fā)包 。聯(lián)合體投標(biāo) 未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議 的,由評(píng)標(biāo)委員會(huì)初審后按照 廢標(biāo) 處理。兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的,應(yīng)當(dāng)按照 資質(zhì)等級(jí)較低的單位 的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。建設(shè)單位認(rèn)可的分包單位包括了 所有的分包單位 。但是,建設(shè)單位可以 認(rèn)可 但不能指定 分包單位。承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書,并 在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。 a、禁止 超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí) 許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程; b、禁止用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程; c、禁止允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)名義承攬工程。聯(lián)合體各方承擔(dān)連帶責(zé)任。兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的,應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)較低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。轉(zhuǎn)包與分包的主要區(qū)別在于分包是將 一部分工程 (非主體結(jié)構(gòu)工程) 交由其他單位完成,而轉(zhuǎn)包則是將 所有工程 全部交由其他單位完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單 位按照 分包合同 的約定對(duì) 總承包單位 負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就 分包工程 對(duì)建設(shè)單位承擔(dān) 連帶責(zé)任 。 26、 國(guó)重: 國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目( , 沒有資金額度限制 ); 大公: 項(xiàng)目總投資額在 3000 萬元 以上的大中型公用事業(yè)項(xiàng)目 ; 大基: 項(xiàng)目總投資額在 3000 萬元以上關(guān)系社會(huì)公共利益和公共安全的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目 ; 大宅: 建筑面積在 5 萬平方米以上 住宅建設(shè)工程 ; 外資: 利用外國(guó)政府或者國(guó)際組織貸款、援助資金的工程( 沒有資金額度限制 ); 必須實(shí)行監(jiān)理 。 生態(tài)環(huán)保項(xiàng)目 必須實(shí)行監(jiān)理 ,學(xué)校、影劇院、體育場(chǎng)館項(xiàng)目 ( 不受 3000 萬的約束 ) 必須實(shí)行監(jiān)理。 27、 工程監(jiān)理的依 據(jù)包括 法律法規(guī)、有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件、建設(shè)工程承包合同 。 工程監(jiān)理單位不得 轉(zhuǎn)讓(包括不得轉(zhuǎn)包和不得分包)監(jiān)理業(yè)務(wù) 。 工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合 設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定 的,有 7 權(quán)要求建筑施工企業(yè) 改正 ,工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)不符合建筑工程 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定 的質(zhì)量要求的應(yīng)當(dāng) 報(bào)告 建設(shè)單位要求設(shè)計(jì)單位改正 (無權(quán)直接要求改正) 。 與被監(jiān)理工程的承包單位以及供應(yīng)單位(材料、設(shè)備)不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系;工程監(jiān)理單位不得超越資質(zhì)承攬業(yè)務(wù), 不得轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù) ;工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù), 給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任;工程監(jiān)理單位與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 28、 招投標(biāo)法的原則是公開、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用的原則( 三公一誠(chéng) )。 違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)是違反了 公平原則 。 29、 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu),必須進(jìn)行招標(biāo):大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目( 公字號(hào) );全部或者 部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目( 國(guó)字號(hào) );使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目( 國(guó)際號(hào) )。 施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在200 萬元 人民幣以上 , 貨物采購(gòu)單項(xiàng)合同估算價(jià)在 100 萬元 人民幣以上,服務(wù)采購(gòu)單項(xiàng)合同估算價(jià)在 50 萬元 人民幣以上的項(xiàng)目, 或者總投資在 3000 萬元以上的項(xiàng)目 必須招標(biāo)。 30、 需要審批的工程建設(shè)項(xiàng)目,有下列情形之一的,由本辦法第十一條規(guī)定的審批部門批準(zhǔn),可以不進(jìn)行施工招標(biāo):(一)涉及國(guó)家安全、國(guó)家秘密或者搶險(xiǎn)救災(zāi)而不適宜招標(biāo)的;(二)屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑需要使用農(nóng)民工的;(三)施工主要技 術(shù)采用特定的專利或者專有技術(shù)的;(四)施工企業(yè)自建自用的工程,且該施工企業(yè)資質(zhì)等級(jí)符合工程要求的; (五)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程,原中標(biāo)人仍具備承包能力的; 兩特項(xiàng)目 ( 采用 特定專利 、造型 特殊要求 )的勘察設(shè)計(jì) 可以直接發(fā)包 。 31、 投標(biāo)保證金方式有 現(xiàn)金、銀行保函、保兌支票、銀行匯票、現(xiàn)金支票 等五種。投標(biāo)保證金一般不得超過總投標(biāo)價(jià)的 2%,最高不得超過 80 萬 ,投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)超出投標(biāo)有效期 30天 。 招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂合同后 5個(gè)工作日內(nèi),應(yīng)當(dāng)向未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金 ( 記憶技巧 投保金: 2358) 。 (注意:和勘察設(shè)計(jì)的不同,勘察設(shè)計(jì)投標(biāo)保證金不超過為 2 ,最高不超過 10 萬元)。 投標(biāo)人在 提交招標(biāo)文件截止時(shí)間(即開標(biāo)時(shí))前 ,可以補(bǔ)充、修改、撤回,補(bǔ)充修改的內(nèi)容為 投標(biāo)文件的組成部分 。 在 提交招標(biāo)文件截止時(shí)間(即開標(biāo)時(shí)) 之后 ,不得補(bǔ)充、修改、撤回 ,但是可以 澄清 、 說明 和修正 。 32、 開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交 投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間 公開進(jìn)行。開標(biāo)時(shí),由 投標(biāo)人 或者 其推選的代表 或者公證機(jī)構(gòu)(有三方可以檢查)檢查投標(biāo)文件的密封情況。 逾期送達(dá) 或 未送達(dá)指定地點(diǎn) 或 未按照招標(biāo)文件要求密封 的投標(biāo)文件,中標(biāo)人 不予受理 。 33、 評(píng)標(biāo)委員會(huì)成 員為 5 人以上單數(shù),其中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家 不得少于 成員總數(shù)的 三分之二 。 以下情形被作為 廢標(biāo) :未按照投標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的;聯(lián)合體投標(biāo)未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議的;無單位蓋章 并無法定代表人簽字或蓋章。 ( 兩者皆無是廢標(biāo),兩者居其一是有效標(biāo) ) 34、 評(píng)標(biāo)委員會(huì)提出書面報(bào)告后, 招 標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在 15 日 確定中標(biāo)人,但最遲應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)有效期結(jié)束日 30 個(gè)工作日 前 確定。 ( 確定中標(biāo)人的 記憶技巧 8 1530) 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起 30日 內(nèi)訂立書面合同,陰陽(yáng)合同: 當(dāng)事人另行訂立的合同與經(jīng)過備案的合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以 備案的中標(biāo)合同 作為結(jié)算依據(jù)。 35、 投標(biāo)有效期從 投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日 (開標(biāo)之日) 起計(jì)算,到 (招標(biāo)文件規(guī)定的時(shí)間) 簽訂合同之日 止。 招標(biāo)文件的 銷售日 最短不得少于 5 個(gè)工作 日 , 澄清或修改 招標(biāo)文件應(yīng)該至少在開標(biāo)前 15日 。 依法必須招標(biāo) 的項(xiàng)目,招標(biāo)文件發(fā)出之日到投標(biāo)截止之日最短不得少于 20天 ( 記憶技巧 招標(biāo)文件 : 5+15=20 售: 5;改 15;做 20) 。 注意: 必須招標(biāo)的項(xiàng)目應(yīng)該符合兩個(gè)條件:既要屬于必須招標(biāo)的項(xiàng)目范圍,也要符合相應(yīng)的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)。如果不同時(shí)符合這兩個(gè)條件,就不是必須招標(biāo)的項(xiàng)目。不是必須招標(biāo)的項(xiàng)目也可以招標(biāo),但是就不受“不得少于 20 日”的限制了,而僅僅滿足“投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時(shí)間”就可以了。 36、 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得接受 同一招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)代理 ,也不得與招標(biāo)人、投標(biāo)人有任何 隸屬關(guān)系或利益關(guān)系 。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)分為甲級(jí)、乙級(jí)和暫定級(jí)。乙級(jí)招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)只能承擔(dān)總投資 1億元人民幣以下、暫定級(jí)只能承擔(dān) 6000萬元人民幣以下的業(yè)務(wù)。 37、 投標(biāo)保證金被沒收的兩種情形 :投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回其投標(biāo)文件;中標(biāo)未能在規(guī)定期限內(nèi)提交履約保證金或簽署合同協(xié)議。 開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開進(jìn)行;開標(biāo)地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為招標(biāo)文件中預(yù)先確定的地點(diǎn);開標(biāo)由招標(biāo)人主持,邀請(qǐng)所有投標(biāo)人參加。開標(biāo)時(shí),由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況,也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證。投標(biāo)文件有下列情形之一的,招標(biāo)人不予受理: a、逾期送達(dá)的或者未送達(dá)指定地點(diǎn)的; b、未按招標(biāo)文件要求密封的。 38、 評(píng)標(biāo)委員會(huì)由招標(biāo)人代表和技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成,五人以上單數(shù),其中招標(biāo)人之 外的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。評(píng)標(biāo)專家從國(guó)務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊(cè)或者招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的專家?guī)烀麊沃写_定。一般招標(biāo)項(xiàng)目可以采取隨機(jī)抽取方式,技術(shù)特別復(fù)雜的可以由招標(biāo)人直接確定。招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起 30日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同?!瓣庩?yáng)合同”問題處理:當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。 39、 礦山、建筑施工單位 和 危險(xiǎn)物品 的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位 (高危行業(yè)企業(yè)) ,或者其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位 (非高危行業(yè)) , 從業(yè)人員超過 300人的 ,應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或者配備專職安全員。 40、 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的主要負(fù)責(zé)人的職責(zé)(比較宏觀的,不做具體工作): a、建立、健全安全生產(chǎn)責(zé)任制; b、組織制定安全生產(chǎn)規(guī)章制度和操作規(guī)程; c、保證安全生產(chǎn)投入的有效實(shí)施; d、督促、檢查本單位的安全生產(chǎn)工作; e、組織制定并實(shí)施本單位的生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案; f、及時(shí)、如實(shí)報(bào)告生產(chǎn)安全事故。 41、 安全設(shè)施必須與主體工程 同時(shí)設(shè)計(jì)、同時(shí)施工、同時(shí)投入使用 。 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位主要負(fù)責(zé)人自刑罰執(zhí)行 完成或者受處分之日起, 5 年內(nèi) 不得擔(dān)任任何生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的主要負(fù)責(zé)人。 42、 安全生產(chǎn)從業(yè)人員具有 知情權(quán)、批評(píng)檢舉控告權(quán)、拒絕權(quán)、緊急避險(xiǎn)權(quán)、 9 請(qǐng)求賠償權(quán)、獲得勞動(dòng)防護(hù)用品權(quán)、獲得安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)權(quán)利 。 43、 特別重大事故指死亡 30人 以上,或 100人 以上重傷,或 1億 以上直接經(jīng)濟(jì)損失事故;重大事故是指死亡 10-29人 ,或重傷 50-99人 ,或 5000萬以上1億 以下直接經(jīng)濟(jì)損失事故。 44、 事故發(fā)生后,事故現(xiàn)場(chǎng)有關(guān)人員應(yīng)當(dāng) 立即 向本單位負(fù)責(zé)人報(bào)告,單位負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)于 1 小時(shí) 之內(nèi)報(bào)告 事故發(fā)生地 政府部門 。安監(jiān)部門和 負(fù)有 安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的部門逐 級(jí)上報(bào)的時(shí)間不得超過 2 小時(shí) 。特別重大事故由 國(guó)務(wù)院(或授權(quán)) 、重大事故由 事故發(fā)生地 省政府(或授權(quán)) 、較大事故由 事故發(fā)生地 設(shè)區(qū)的市政府(或授權(quán)) 、一般事故由 事故發(fā)生地 縣政府(或授權(quán)) 負(fù)責(zé)調(diào)查。 對(duì)發(fā)生特別重大事故的單位,處 200-500萬元罰款 (最高為 500萬) 。 45、 安全生產(chǎn)責(zé)任制度是建筑生產(chǎn)中 最基本 的安全管理制度,是所有安全規(guī)章制度的 核心。 建設(shè)單位的安全生產(chǎn)職責(zé): 兩提供、兩備案、 三 不得 。 建設(shè)單位向施工單位提供的施工現(xiàn)場(chǎng)和毗鄰區(qū)域的相關(guān)資料必須保證 真實(shí)、準(zhǔn)確、完整 。 監(jiān)理單位具有審查職責(zé)、隱患三處理職責(zé)(整改令、停工 令、報(bào)告)、依法監(jiān)理職責(zé)。注冊(cè) 執(zhí)業(yè) 人員(包括監(jiān)理工程師) 未 執(zhí)行法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的 , 責(zé)令停止執(zhí)業(yè) 3 個(gè)月以上 1 年以下 ,情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷執(zhí)業(yè)資格證書, 5 年內(nèi)不予注冊(cè) ;造成重大安全事故的, 終身不予注冊(cè) 。監(jiān)理工程師因過錯(cuò)造成質(zhì)量事故的,責(zé)令停止執(zhí)業(yè) 1年;造成重大質(zhì)量事故的,吊銷執(zhí)業(yè)資格證, 5年內(nèi)不予注冊(cè);情節(jié)特別惡劣的,終身不予注冊(cè)。 ( P93) 46、 建設(shè)單位的安全責(zé)任:三提供;三不得;兩備案 47、 監(jiān)理單位:隱患三處理(整改令;停工令;報(bào)告) 48、 (三類人員) 對(duì)施工單位安全生產(chǎn) 全面負(fù)責(zé)的人 是施工單位的 法定代表人 (主要 負(fù)責(zé)人) ,對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目的安全全面負(fù)責(zé)的是 項(xiàng)目負(fù)責(zé)人 ,對(duì)安全生產(chǎn)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督檢查的是 專職安全員 的職責(zé)。 及時(shí) 、 如實(shí)報(bào)告生產(chǎn)安全事故 是 法定代表人和項(xiàng)目負(fù)責(zé)人共同 的安全生產(chǎn)責(zé)任??偘鼏挝粚?duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全生產(chǎn) 負(fù)總責(zé) ,總包單位和分包單位應(yīng)當(dāng)在 分包合同 中明確各自的安全責(zé)任,雙方對(duì)分包工程承擔(dān) 連帶責(zé)任 , 分包單位不服從總包單位管理導(dǎo)致事故發(fā)生,由分包單位承擔(dān) 主要責(zé)任 。 施工單位應(yīng)當(dāng)對(duì)安管人員和作業(yè)人員每年至少進(jìn)行 一次 安全教育培訓(xùn)。 49、 對(duì)危險(xiǎn)性較大的分部分項(xiàng)工程編制專項(xiàng)施工方案,并附具 安全驗(yàn)算結(jié)果,經(jīng) 施工單位技術(shù)負(fù)責(zé)人、總監(jiān) 理 工 程師 簽字,由 專職安全員 進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督。對(duì)涉及 深基坑、地下暗挖工程、高大模塊工程 的專項(xiàng)施工方案,施工單位還應(yīng) 組織專家進(jìn)行論證 。 技術(shù)交底后必須由相關(guān)雙方 簽字確認(rèn) 。 總包單位支付分包單位的意外傷害保險(xiǎn)費(fèi),意外傷害保險(xiǎn)期限自 建設(shè)工程開工之日起 至 竣工驗(yàn)收合格止 。 設(shè)計(jì)單位應(yīng)當(dāng)對(duì)涉及收購(gòu)安全的 重點(diǎn)部位和環(huán)節(jié) 在設(shè)計(jì)文件中 注明 ,并提出安全防范 指導(dǎo)意見 。對(duì)“ 三新一特”建設(shè)工程(新結(jié)構(gòu)、新材料、新工藝和特殊結(jié)構(gòu)工程) 提出保障施工作業(yè)人員和預(yù)防生產(chǎn)安全事故的 措施建議 。 出租機(jī)械設(shè)備,應(yīng)當(dāng)具備三證: 生產(chǎn)(制造)許可證、產(chǎn)品合格證、檢驗(yàn)合格 證。 50、 安全生產(chǎn)許可證使用期限為 3 年 ,期滿應(yīng)辦理延期手續(xù), 未發(fā)生死亡事故的, ( 最重要的條件 )安全生產(chǎn)許可證經(jīng)原頒證機(jī)關(guān)同意,不再審查。 51、 建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報(bào)告后,應(yīng)當(dāng)組織 設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理 等有關(guān)單位進(jìn)行驗(yàn)收。 建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位 不得修改 建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)文件;確需修改的,應(yīng)當(dāng)由 原勘察設(shè)計(jì)單位 修改;經(jīng)原勘察設(shè)計(jì)單位 書面同 10 意 ,建設(shè)單位也可委托其他勘察設(shè)計(jì)單位修改;施工單位、監(jiān)理單位發(fā)現(xiàn)勘察設(shè)計(jì)文件不符合建設(shè)工程強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、合同約定的質(zhì)量要求的,應(yīng)當(dāng) 報(bào)告建設(shè)單位 ,建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)文件內(nèi)容需要重大修改的,建 設(shè)單位應(yīng)當(dāng) 報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 。 隱蔽工程在隱蔽前,施工單位應(yīng)當(dāng)通知 建設(shè)單位和建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu) 。 施工人員對(duì)涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料,應(yīng)當(dāng)在 建設(shè)單位或工程監(jiān)理單位 監(jiān)督下現(xiàn)場(chǎng)取樣。 監(jiān)理工程師采取 旁站、巡視和平行檢驗(yàn) 等形式。對(duì)建設(shè)工程實(shí)施監(jiān)理。未經(jīng)監(jiān)理工程師 簽字,建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不得在工程上使用或者安裝。未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字,建設(shè)單位不得撥付工程款,不得進(jìn)行竣工驗(yàn)收。 52、 防水工程保修期為 5 年 ,供冷熱系統(tǒng)保修期為 2 個(gè) 采暖供冷期,管線設(shè)備安裝裝修為 2 年 。缺陷責(zé)任期從 竣工驗(yàn)收之日 起計(jì)算,一般為 6 個(gè)月、 12個(gè)月、 24個(gè)月 。由于發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按照規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的,在承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告 90天 后,工程自動(dòng)進(jìn)入缺陷責(zé)任期。 質(zhì)量保證金的數(shù)額,全部使用或部分使用政府投資的項(xiàng)目,按照工程結(jié)算總額的 5%左右的比例預(yù)留保證金。其他投資項(xiàng)目可參照此執(zhí)行。 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格之日起 15日 內(nèi),將有關(guān)竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和相關(guān)文件報(bào)建設(shè)行政主管部門備案。 53、 質(zhì)量保修期與缺陷責(zé)任期的聯(lián)系和區(qū)別 聯(lián)系:缺陷責(zé)任期包含于質(zhì)量保修期,缺陷責(zé)任期屬于質(zhì)量保修期的一個(gè)時(shí)間段。兩者都是從工程竣(交)工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算,兩者 的主要內(nèi)容都是承包人對(duì)工程的缺陷進(jìn)行維修并承擔(dān)維修費(fèi)用 區(qū)別:質(zhì)量保修期是法定的,缺陷責(zé)任期是約定的;缺陷責(zé)任期一般要短于質(zhì)量保修期;缺陷責(zé)任期內(nèi)可以預(yù)留質(zhì)保金、到期后返還 54、 政府實(shí)行建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督的主要手段是: 施工許可制度 和 竣工驗(yàn)收備案制度 。 建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量事故,有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)在 24小時(shí) 內(nèi)向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門報(bào)告。 工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)批準(zhǔn)部門對(duì)工程項(xiàng)目執(zhí)行強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)情況進(jìn)行監(jiān)督檢查,可以采用 重點(diǎn)檢查、抽查、專項(xiàng)檢查 的方式。 按照標(biāo)準(zhǔn)的級(jí)別不同,可以 把 標(biāo)準(zhǔn)分為 國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn) 。國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn) 分為強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和推薦性標(biāo)準(zhǔn), 保障人體健康,人身財(cái)產(chǎn)安全的標(biāo)準(zhǔn) 是 強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) ,省級(jí)標(biāo)準(zhǔn)化行政主管部門制定的工業(yè)產(chǎn)品的安全、衛(wèi)生要求的地方標(biāo)準(zhǔn)在本行政區(qū)域內(nèi)是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。 55、 建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備, 適用產(chǎn)品質(zhì)量法。但是, 建設(shè)工程本身,以及 施工單位自有的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不適用產(chǎn)品質(zhì)量法。 11 56、 保障人體健康,人身、財(cái)產(chǎn)安全的標(biāo)準(zhǔn)是 強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) 必須執(zhí)行 ,推薦性標(biāo)準(zhǔn)國(guó)家鼓勵(lì)企業(yè) 自愿采用 。 57、 可能造成 重大 環(huán)境影響的,應(yīng)當(dāng)編制 環(huán)境影響報(bào)告書 ,可能造成 輕度 環(huán)境影響的,應(yīng)當(dāng)編制 環(huán)境影響報(bào)告表 , 對(duì)環(huán)境影響很小的,應(yīng)當(dāng)編制 環(huán)境影響登記表。 建設(shè)項(xiàng)目的環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件自批準(zhǔn)之日起超過 5 年 ,方?jīng)Q定開工的,應(yīng)當(dāng)報(bào)原審批部門重新審核。環(huán)保三同時(shí),是指環(huán)境保護(hù)設(shè)施,必須與主體工程 同時(shí)設(shè)計(jì)、同時(shí)施工、同時(shí)投產(chǎn)使用 。 轉(zhuǎn)移固體廢物出省儲(chǔ)存和處置,應(yīng)當(dāng) 報(bào)告 移除地 省級(jí) 環(huán)保主管部門,并經(jīng)接受地省級(jí)環(huán)保部門 許可。(報(bào)告 +許可) 生態(tài)殖民 58、 對(duì)不符合民用建筑節(jié)能強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的,不得頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證(城鄉(xiāng)規(guī)劃許可部門),不得頒發(fā)施工許可證(建設(shè)行政主管部門),不得出具竣工驗(yàn)收驗(yàn)收?qǐng)?bào)告(建設(shè)單位)。 P110。 59、 已建立 勞動(dòng)關(guān)系的,自建立勞動(dòng)關(guān)系 一個(gè)月 內(nèi)簽訂書面勞動(dòng)合同; 因用人單位原因滿 一個(gè)月不簽的,支付 兩 倍工資 (自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日。如某單位與某勞動(dòng)者建立了勞動(dòng)關(guān)系 12 個(gè)月,但因用人單位的原因一直未簽訂合同,則用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付的工資是: 12個(gè)月 +11個(gè)月 =23個(gè)月工資) ; 一年不簽的 ,視為已訂立無固定期限勞動(dòng)合同 。 60、 無固定期限勞動(dòng)合同是指用人單位與勞動(dòng)者約定 無確定終止時(shí)間 的勞動(dòng)合同?!盁o確定終止時(shí)間”是指勞動(dòng)合同沒有一個(gè)確切的終止時(shí)間,勞動(dòng)合同的期限長(zhǎng)短不能確定,但并不是沒有終止時(shí)間。只要沒有出 現(xiàn)法定解除情形或者雙方協(xié)商一致解除的,雙方當(dāng)事人就要繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。一旦出現(xiàn)了法定情形或者雙方協(xié)商一致解除的,無固定期限勞動(dòng)合同同樣也能夠解除。由此可見,無固定期限合同并不是沒有終止時(shí)間的“鐵飯碗”,只要符合法律規(guī)定的條件,勞動(dòng)者與用人單位都可以依法解除勞動(dòng)合同。訂立無固定期限勞動(dòng)合同的情形:( 1)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。( 2)在法律規(guī)定的情形出現(xiàn)時(shí),勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的,除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同。 具體說來,第一,勞動(dòng)者 在該用人單位連續(xù)工作滿十年的。理解本規(guī)定,王要有兩點(diǎn):一是勞動(dòng)者在同一用人單位中連續(xù)工作滿十年,與簽訂勞動(dòng)合同的次數(shù)和勞動(dòng)合同的期限都沒有關(guān)系,這十年中從前到后勞動(dòng)者可以簽訂多個(gè)勞動(dòng)合同,每個(gè)勞動(dòng)合同的期限都可以不同。如勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同一年一簽,連續(xù)簽了十次,屬于本規(guī)定中連續(xù)工作滿十年的情形。再如,勞動(dòng)者在用人單位先簽訂了兩年期限的勞動(dòng)合同,后出于種種原因,接下來一年沒有簽訂書面勞動(dòng)合同,之后幾年又簽訂了書面勞動(dòng)合同,只要連續(xù)工作滿十年,就屬于本規(guī)定的情形。二是工作必須是連續(xù)的,中間不得有間斷。 12 如有的勞動(dòng)者 在用人單位工作五年后,離職到別的單位去工作了兩年,然后又回到了這個(gè)用人單位工作五年。雖然累計(jì)時(shí)間達(dá)到了十年,但是勞動(dòng)合同期限有所間斷,不屬于本規(guī)定的情形。第二,用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí),勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的。這主要是針對(duì)初次實(shí)行勞動(dòng)合同制或者國(guó)有企業(yè)改制的情形作出的規(guī)定,無論勞動(dòng)者之前有無簽訂勞動(dòng)合同,只要符合“雙十”條件的,勞動(dòng)者就可以要求訂立無固定期限勞動(dòng)合同。第三,連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同的。 61、 勞動(dòng)合同 不滿 3 個(gè)月 的,不得約 定試用期, 3 個(gè)月 -1 年 的勞動(dòng)合同,試用期不得超過 1 個(gè)月 , 1-3年 的勞動(dòng)合同,試用期 不得超過 2個(gè)月 , 3年以上的勞動(dòng)合同,試用期不得超過 6 個(gè)月 。 試用期工資不得低于本單位同崗位最低工資的 80%,或者不得低于勞動(dòng)合同約定工資的 80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn) 。 62、 在本單位連續(xù)工作滿 15年 ,且距法定退休年齡不足 5年 的,用人單位 不得解除 勞動(dòng)合同。 63、 勞動(dòng)合同法第 47 條解讀:“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限。每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的,按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的,向勞動(dòng)者支 付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資?!?做以下幾點(diǎn)解讀: ( 1)計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償中的工作年限。勞動(dòng)者在單位工作的年限,應(yīng)從勞動(dòng)者向該用人單位提供勞動(dòng)之日起計(jì)算。如果由于各種原因,用人單位與勞動(dòng)者未及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同的,不影響工作年限的計(jì)算。如果勞動(dòng)者連續(xù)為同一用人單位提供勞動(dòng), 但先后簽訂了幾份勞動(dòng)合同的,工作年限應(yīng)從勞動(dòng)者提供勞動(dòng)之日起連續(xù)計(jì)算。例如,勞動(dòng)者甲自 2008 年在某企業(yè)工作,期間勞動(dòng)合同一年一簽,一直工作到 2012年。最后一份勞動(dòng)合同期滿后終止,用人單位依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時(shí),計(jì)算的工作年限應(yīng)從 2008 年算起,共四年。如果勞動(dòng)者為同一用人單位提供勞動(dòng)多年,但間隔了一段時(shí)間,也先后簽訂了幾份勞動(dòng)合同,工作年限原則上應(yīng)從勞動(dòng)者提供勞動(dòng)之日起連續(xù)計(jì)算,已經(jīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)某?。?2)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)為:六個(gè)月以上不滿一年的,按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的,向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工 資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本條將計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步細(xì)化,以六個(gè)月為界限,分別支付一個(gè)月和半個(gè)月工資為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如果勞動(dòng)者工作一年又六個(gè)月,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為二個(gè)月的工資;如果勞動(dòng)者工作一年又五個(gè)月的,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為一個(gè)半月的工資;如果勞動(dòng)者工作五個(gè)月的,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為半個(gè)月的工資。( 3)計(jì)算基數(shù)。計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時(shí),工作滿一年支付一個(gè)月工資。月工資是指勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同前十二個(gè)月的平均工資。( 4)計(jì)算封頂。在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償部分對(duì)高端勞動(dòng)者做了一定限制。即從工作年限和月工資基數(shù)兩個(gè)方面做了限制,規(guī)定勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市 級(jí)人民政府公布的上年度職工月平均工資的三倍的,用人單位向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。 13 64、 30 年, 10 萬。當(dāng)?shù)仄骄べY 3000元,12 3 3000= 65、 工程建設(shè)領(lǐng)域犯罪有:重大責(zé)任事故罪、重大勞動(dòng)安全事故罪、工程重大安全事故罪 第二部分 合同法 合同法部分的重點(diǎn)是 合同的訂立和 合同的效力 。 1、 合同法原則:“自誠(chéng)不公平”。 2、 調(diào)整范圍: 合同法調(diào)整的是 債權(quán)合同 。 身份合同、行政合同(如 政府特許經(jīng)營(yíng)合同、稅款代扣合同、公益捐贈(zèng)合同、行政獎(jiǎng)勵(lì)合同、 行政征用補(bǔ)償合同) 、勞動(dòng)合同、政府間協(xié)議等四類合同 不受合同法調(diào)整。 3、 建設(shè)工程合同是 有名合同、 雙務(wù)合同、有償合同、要式合同 。 格式合同: 提供格式條款的一方免除自身責(zé)任, 加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要 權(quán)利 的,該條款無效。對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 (公平和保護(hù)弱者 ) 4、 合同訂立要經(jīng)過要約與承諾兩個(gè)必要程序。 商業(yè)廣告具有 雙重性 ,一般情況下是 要約邀請(qǐng) ,如果其內(nèi)容 符合要約的條件 ,可以 視為要約。要約 到達(dá)受要約人時(shí)生效 , 承諾到達(dá)要約人時(shí) , 承諾生效時(shí) , 合同成立 。要約的撤回與要約的撤銷的區(qū)別是看要約發(fā)生法律效力 之前還是之后 ,之前是撤回,之后是撤銷。 5、 要約邀請(qǐng)包括 招標(biāo)公告 (投標(biāo)邀請(qǐng)書) 、拍賣公告、一般商業(yè)廣告、寄送價(jià)目表、招股說明書 5 種。 商業(yè)廣告具有雙重性。 承諾可以 撤回 ,但不能 撤銷 。承諾超期與承諾延誤的區(qū)別在于前者是 主觀 原因 ,后者是 客觀原因 導(dǎo)致。 承諾對(duì)要約實(shí)質(zhì)性變更是指有關(guān)標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款或酬金、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議辦法 (合同七條款) 的變更,實(shí)質(zhì)性變更是 新要約 。 6、 招 標(biāo)公告是 要約邀請(qǐng) ,投標(biāo)是 要約 ,中標(biāo)通知書是 承諾 。 7、 合同成立體現(xiàn) 當(dāng)事人 的意志,合同效力體現(xiàn) 國(guó)家意志 。 建設(shè)工程合同成立的時(shí)間: 自雙方簽字或者蓋章時(shí)合同成立 。建設(shè)工程合同成立的地點(diǎn): 當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn) 。 8、 合同生效的要件 ( 注意與民事 法律 行為成立的條件比較 ) :( 1)當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 ( 缺此條件,構(gòu)成 效力待定合同 ) ;( 2)意思表示真實(shí) ( 缺此條件,構(gòu)成 可撤銷可變更合同 ) ;( 3)合同不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,不損害社會(huì)公共利益 ( 缺此條件, 構(gòu)成無效合同 ) ;( 4)具備法律所要求的形式 ( 缺 此條件, 構(gòu)成無效合同 ) 。 無效合同自 訂立合同時(shí)起 就不具備法律效力。 可撤銷可變更合同在撤銷前具有法律效力,在撤銷后,從訂立起無效(自始無效)。 無效合同的法律后果是 返還財(cái)產(chǎn)、折價(jià)補(bǔ)償、賠償損失、收歸國(guó)庫(kù)所有 (返折收賠) 。導(dǎo)致合同變更與撤銷的原因是 14 重大誤解、顯失公平、欺詐脅迫、乘人之危 。 注意: 因欺詐脅迫訂立的合同,是無效合同還是可變更、可撤銷合同主要看 是否損害國(guó)家利益 ,損害國(guó)家利益為無效合同,否則為可撤銷、可變更合同。 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 一年內(nèi) 沒有行使撤銷權(quán),撤銷權(quán)歸于消滅。 9、 締約過失責(zé) 任發(fā)生在 訂立合同階段 。 假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商 ; 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況 ; 泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密等 ,應(yīng)承擔(dān) 締約過失責(zé)任 。 10、 解決 合同 條款空缺的原則是: ( 1) 協(xié)議補(bǔ)充 ,( 2)按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。 解決合同條款空缺的 具體規(guī)定: 價(jià)款或報(bào)酬不明確的,按照訂立合同時(shí)履行地市場(chǎng)價(jià)格履行 。執(zhí)行政府定價(jià)的商品,在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí),按照交付時(shí)價(jià)格計(jì)價(jià);逾期交付標(biāo)的物的,遇價(jià)格上漲時(shí),按照原價(jià)格執(zhí)行,價(jià)格下降時(shí),按照新價(jià)格執(zhí)行;逾期提取標(biāo)的物或逾期付款,遇價(jià)格上漲時(shí),按照新價(jià) 格執(zhí)行,價(jià)格下降時(shí),按照原價(jià)格執(zhí)行。 ( 價(jià)格懲罰原則 ) 11、 抗辯權(quán)是當(dāng)事人一方拒絕履行義務(wù)以對(duì)抗對(duì)方的權(quán)利。 先履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),有先后履行順序,先履行的一方 未履行或者履行債務(wù)不符合規(guī)定,后履行的一方有權(quán)拒絕先履行一方的履行要求;不安抗辯權(quán)(后履行抗辯權(quán))是指后履行一方的欠缺履行債務(wù)的能力或信用,先履行的一方拒絕履行合同的權(quán)利。 可見,先履行抗辯權(quán)是 由

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