破產法案例分析.doc

二、駁回申請宣告破產還債案情簡介育華大酒家1992年9月開業(yè)，注冊資金人民幣20萬元。1992年l0月，育華大酒家與鑫興公司簽訂承包經營協(xié)議。協(xié)議規(guī)定育華大酒家由鑫興公司承包經營至2002年10月31日。鑫興公司則書面全權委托邱天成全面負責經營管理。在邱天成負責經營期間,經營不善，管理混亂，財務收支嚴重不平衡。1995年7月，育華大酒家停業(yè)，l0月向本院申請破產還債。根據(jù)育華大酒家向法院提供的1995年6月的資產負債表表明，育華大酒家的應收款為人民幣194萬元，但育華大酒家提供的應收款明細表中，應收款僅為人民幣62萬元，其余人民幣132萬元應收款無明細記載。在已知的應收款人民幣62萬元中，除去7.4萬元是一些企業(yè)或個人就餐簽單的餐費外，其余人民幣54.6萬元全部是個人白條借款。其中邱天成一人白條借款就達人民幣20萬元，另一叫安睦旺的人竟達人民幣26萬元。法院經審理認為：育華大酒家雖因管理混亂、經營不善而致虧損和資不抵債直至停業(yè)，由于資不抵債并未考慮企業(yè)的信用因素，資不抵債并不必然導致不能清償?shù)狡趥鶆?。育華大酒家提供的材料數(shù)據(jù)不一致，尚不足以證明其已經不能清償?shù)狡趥鶆铡Ａ硗?，育華大酒家的應收款中，有54.6萬元之巨額的個人白條借款。這些個人借款，既未作銷賬處理，育華大酒家也未行使催款權利。這些個人占用的巨額資金，是什么性質尚未查明，不足以證明是一種正常的經營虧損。綜上所述，育華大酒家破產還債的申請，不符合法律規(guī)定的破產條件。法院依照中華人民共和國民事訴訟法第一百九十九條的規(guī)定，裁定駁回育華大酒家破產還債的申請。育華大酒家不服一審判決，提出上訴。認為一審駁回其破產還債申請之裁定不符合有關法律規(guī)定。二審法院經審理認為：根據(jù)上訴人目前狀況及提供的材料，尚不能成為其申請破產還債的依據(jù)。原審對本案的處理并無不當，上訴人上訴理由不能成立。二審法院依照中華人民共和國民事訴訟法第一百五十四條之規(guī)定，裁定駁回育華大酒家的上訴，維持原審裁決。本案參考結論駁回育華大酒家破產還債的申請。參考理論分析：在本案中，法院駁回育華大酒家破產還債的申請，是基于以下兩點考慮：1、根據(jù)中華人民共和國企業(yè)破產法(試行)以及中華人民共和國民事訴訟法破產還債程序的規(guī)定，企業(yè)法人因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆帐侨嗣穹ㄔ菏芾砩暾埿嫫飘a案件的唯一依據(jù)。本案育華大酒家未對其經營狀況及財務狀況進行審計，而其提供的資產負債表和應收款明細表數(shù)據(jù)不一致。也就是說，育華大酒家提供的現(xiàn)有材料不足以證明其確屬無力清償?shù)狡趥鶆?。育華大酒家確是到了資不抵債的地步。但由于資不抵債并不是企業(yè)破產的要件，僅僅是無力清償?shù)脑蛑弧＝Y合本案，資不抵債未考慮育華大酒家的信用因素。因此，資不抵債并不必然帶來無力清償。也就是說，育華大酒家即使資不抵債，也不一定是無力清償。故人民法院依法駁回育華大酒家破產還債的申請是正確的。2、破產制度建立的一個重要功能就是保障債權在最大限度內得到公平的清償。破產企業(yè)在破產宣告后享有豁免剩余債務的權利，同時也就負有保管、追償破產財產的義務。本案育華大酒家的資產負債表的應收款和應付款明細表數(shù)字之間有一個132萬元的差額，而在已知的應收款中，竟有54.6萬元之巨額是個人白條借款不去追索。這筆款是什么性質未能查明。如是經營性借款，應報帳沖銷計入費用；如是個人借款，則應積極主動追索。這是破產企業(yè)應負的保護債權人的利益，防止資產流失的不可推卸的義務。本案育華大酒家在交由鑫興公司承包經營和邱天成受委托負責期間，對邱天成對外大肆舉債以及個人大量白條提取現(xiàn)金或支票劃款不聞不問，甚至在向檢察部門舉報尚無結論情況下，就急于申請破產還債，其必然造成兩個嚴重結果：1、讓可能存在的侵吞國家、集體財產的犯罪分子在破產的掩護下逍遙法外，免受懲處。2、無法做到“最大限度”地清償債務放任債權人不應有損失的發(fā)生和擴大。這種意義的破產，違背了破產法的立法宗旨，應予駁回。三、非全民所有制企業(yè)破產案情簡介長鴻食品公司為集體企業(yè)，因長期管理不善，造成嚴重虧損，資不抵債，數(shù)額較大，無力清償?shù)狡趥鶆?。在此情況下，該公司經其主管部門某市某區(qū)商業(yè)局批準，于1999年5月14日向該區(qū)人民法院提出破產申請。人民法院受理破產申請后，審查了該企業(yè)的經營狀況和資產狀況，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)因管理不善而造成嚴重虧損，資不抵債，債務數(shù)額達64萬元，并且難以扭轉虧損局面，同時，還聽取了其上級主管機關的意見，認為符合立案條件。1999年5月20日，該區(qū)人民法院對此案裁定受理。依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第92條第1款、第140條第1款第11項的規(guī)定作出裁定：（1）對長鴻食品公司所有庫存商品與固定資產予以扣押。（2）對長鴻食品公司在工商銀行某市分行中的存款予以凍結，帳號只能供法院和清算組使用。進入破產程序后，法院即向區(qū)政府發(fā)出公函，聘請區(qū)屬有關部門的8名同志組成清算組，對長鴻食品公司財產進行清算，并令長鴻食品公司提供虧損情況、財務報表、債權和債務清冊。在審查破產財產時，發(fā)現(xiàn)A公司和B公司欠長鴻食品公司貨款12萬元，法院為長鴻食品公司追回這部分債權，并列入破產財產范圍。法院向已經確定的債權人發(fā)出通知，要求他們在30日內到法院申請債權。為了避免遺漏債權人，法院又在當?shù)厝請蠛头ㄖ迫請笊习l(fā)布公告，要求未收到通知的債權人在3個月內向該人民法院申請債權。之后，法院主持召開了第一次債權人會議，向全體債權人介紹了情況，并選定了會議主席。在清算組對破產財產清算后，債權人會議作出決議，通過了破產分配方案。最后，根據(jù)債權人會議通過的分配方案，按照企業(yè)破產的清償順序，對破產財產進行了分配。1999年12月15日，該區(qū)人民法院根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法的規(guī)定，作出終結裁定：宣告某長鴻食品公司破產還債案的破產程序終結。本案參考結論本案中，長鴻食品公司為集體企業(yè)，所以應該遵守中華人民共和國民事訴訟法的規(guī)定破產，對中華人民共和國民事訴訟法未規(guī)定的，可參照適用中華人民共和國企業(yè)破產法。參考理論分析根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法和中華人民共和國企業(yè)破產法的規(guī)定，企業(yè)破產應依下列法定程序進行：1、提出破產申請和受理。 當債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，債權人、債務人均有權提出宣告?zhèn)鶆杖似飘a的申請。債權人提出申請時，應提供債權數(shù)額、性質及債務人到期不能清償債務的證據(jù)。債務人提出申請時，事先必須取得上級主管部門的同意，應說明企業(yè)虧損情況，提交有關的會計報表、債務清冊和債權清冊。本案中，債務人是申請人，事先也征得了主管部門商業(yè)局的同意。破產案件由債務人所在地的人民法院管轄。人民法院經過審查，認為破產申請符合條件，決定審理破產案件，即為受理。法院受理后，應在10日內通知債務人并發(fā)布公告。法院在收到債務人之債務清冊后，應通知已知債權人。公告和通知中主要規(guī)定第一次債權人會議召開的日期。債權人應在公告和通知的期限內，向法院申報債權，說明債權數(shù)額和有無財產擔保，并提出有關證明材料。逾期未申報債權的債權人，視為自動放棄債僅。法院受理破產案件后，債務人財產的其他執(zhí)行程序必須終止，也不得對部分債權人進行清償，但債務人正常生產經營所必須的清償除外。2、關于權人會議。 債權人會議由所有債權人參加，是債權人在破產開始后參與破產程序的組織，但不是執(zhí)行機關。所有債權人在會議上都享有表決權。但有財產擔保的債權人在其沒有放棄優(yōu)先受償時沒有表決權。債務人的保證人，在代替?zhèn)鶆杖藘斶€債務后，在其清償范圍內取得債權人地位，享有表決權。債務人的法定代表人必須列席債權人會議，答復債權人的詢問，不得委托代理人代為出席。債權人會議主席由人民法院指定。第一債權人會議由法院召集，其后會議在法院或債權人會議主度認為必要時召開，或在清算組要求時，或在占無財產擔保債權總額的四分之一以上債權人要求時召開。債權人會議決議一經作出，全體債權人必須遵守。如債權人認為決議違反法律規(guī)定時，可在決議作出后7日內提請法院裁定。3、破產宣告和破產清算。 企業(yè)因經營管理不善，嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?。企業(yè)素質太差，無法整頓的；或企業(yè)在整頓期間，由于自身過錯或由于財務狀況繼續(xù)惡化，債權人會議申請終結整頓，法院終結其整頓的；或整頓期滿，不能按和解協(xié)議清償債務的，由人民法院裁定，宣告企業(yè)破產。企業(yè)宣告破產后，由人民法院在一定期限內成立清算組，對破產企業(yè)進行清算。破產企業(yè)的債務人和財產持有人只能向清算組清償債務和交付財產。清算組由人民法院領導，對人民法院負責并報告工作。清算組負責破產企業(yè)財產的保管、清理、估價、處理和分配，并可依法進行必要的經濟活動。4、破產財產的變賣和分配。破產財產的分配方案由清算組提出，經債權人會議付論通過，報請人民法院裁定后執(zhí)行。如果破產財產不足以清償同一順序清償要求的，則按比列進行分配。企業(yè)被宣告破產后，由政府監(jiān)察部門和審計部門負責查明企業(yè)破產的責任。本案中，長鴻食品公司為集體企業(yè)，遵守中華人民共和國民事訴訟法的規(guī)定破產，對中華人民共和國民事訴訟法未規(guī)定的，可參照適用中華人民共和國企業(yè)破產法。是符合法律規(guī)定的。參見中華人民共和國企業(yè)破產法第2條規(guī)定“本法適用于全民所有制企業(yè)”。最高人民法院關于適用若干問題的意見第240條關于“具有法人資格的集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、私人企業(yè)以及設在中國領域內的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)等，適用企業(yè)法人破產還債程序”。最高人民法院關于適用若干問題的意見第253條規(guī)定，規(guī)定：“人民法院審理破產還債案件，除適用民事訴訟法第十九章規(guī)定外，并可參照中華人民共和國企業(yè)破產法（試行）有關規(guī)定”。非全民所有制企業(yè)的破產應適用中華人民共和國民事訴訟法第19章的企業(yè)法人破產還債程序，并可參照適用中華人民共和國企業(yè)破產法。四、破產債權。案情簡介斯凱布魯服裝公司是國有企業(yè)，因經營不善，已經資不抵債，有意向法院申請破產。聘請你為律師，代理破產中的法律事務。經過一段時間工作后，你掌握了以下情況：1、斯凱布魯服裝公司系在省工商行政管理局注冊登記的公司。2、斯凱布魯服裝公司欠當?shù)毓ど蹄y行貨款2200萬元，貸款時曾提供斯凱布魯服裝公司一套進口生產流水線作抵押，該套設備現(xiàn)值1500萬元。3、斯凱布魯服裝公司的債權人之一甲公司因追索250萬元貨款而在一個月前起訴斯凱布魯服裝公司，此案尚在審理中。4、斯凱布魯服裝公司曾為乙公司向當?shù)亟ㄔO銀行一筆500萬元的貸款作為保證人，現(xiàn)乙公司對該筆貸款未予償還。5、斯凱布魯服裝公司欠江陰市宏偉機械有限責任公司貨款120萬元，江陰市宏偉機械有限責任公司欠斯凱布魯服裝公司100萬元。6、斯凱布魯服裝公司資不抵債已達4500萬元。根據(jù)以上情況，回答下列問題：1、斯凱布魯服裝公司如申請破產，應由誰受理？2、工商銀行的2200萬元貸款應如何處理？3、甲公司與斯凱布魯服裝公司之間尚未審結的追索貨款之訴應如何處理？4、建設銀行能否參加破產程序、申報破產債權？理由是什么？5、向人民法院申請破產時，需要向法院提交哪些材料？斯凱布魯服裝公司可以自己直接申請公司破產么？6、應從企業(yè)財產中優(yōu)先撥付的破產費用包括哪些？7、斯凱布魯服裝公司與江陰市宏偉機械有限責任公司之間的債務關系如何處理？本案參考結論1、應由企業(yè)所在地的中級人民法院受理。2、有抵押的債權與沒有抵押的債權分別登記債權。2200萬元中的1500萬元從抵押財產中優(yōu)先撥付，剩余的700萬元可申報破產債權。3、應終結訴訟，由債權人甲公司向法院申報債權。4、能。5、根據(jù)破產法第八條規(guī)定，債務人經其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產。6、破產財產的管理和分配費用，破產案件的訴訟費用，為債權人的共同利益而支付的其它費用。7、斯凱布魯服裝公司與江陰市宏偉機械有限責任公司，相互之間的100萬元的債務，可以抵銷。斯凱布魯服裝公司尚欠江陰市宏偉機械有限責任公司20萬元，是破產債權。參考理論分析：1、應由企業(yè)所在地的中級人民法院受理。破產案件管轄分為：（一）地域管轄中華人民共和國企業(yè)破產法第5條規(guī)定，企業(yè)破產案件由債務人所在地人民法院管轄。所謂債務人所在地，按照最高人民法院的司法解釋，指企業(yè)主要辦事機構所在地。因此，當企業(yè)的注冊地與主要辦事機構所在地不一致時，應當以后者為準。中華人民共和國民事訴訟法沒有對破產案件的管轄作出規(guī)定。（二）級別管轄根據(jù)最高人民法院貫徹意見第2條的規(guī)定，破產案件的級別管轄，按如下原則確定：（1）縣、縣級市或區(qū)的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件，由基層人民法院管轄。（2）地區(qū)、地級市（含本級）以上工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件，由中級人民法院管轄。（3）個別案件的級別管轄，可以依照中華人民共和國民事訴訟法第39條的規(guī)定辦理：第一，上級法院有權審理下級法院的案件，也可以把本院審理的案件交下級法院審理。第二，下級法院對它所管轄的案件，認為需要由上級法院審理的，可以報請上級法院審理。所以，在本案中，應由企業(yè)所在地的中級人民法院受理。2、有抵押的債權與沒有抵押的債權分別登記債權。2200萬元中的1500萬元從抵押財產中優(yōu)先撥付，剩余的700萬元可申報破產債權。中華人民共和國企業(yè)破產法第九條規(guī)定：“人民法院受理破產案件后，應當在十日內通知債務人并且發(fā)布公告。人民法院在收到債務人提交的債務清冊后十日內，應當通知已知的債權人。公告和通知中應當規(guī)定第一次債權人會議召開的日期。債權人應當在收到通知后一個月內，未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內，向人民法院申報債權，說明債權的數(shù)額和有無財產擔保，并且提交有關證明材料。逾期未申報債權的，視為自動放棄債權。人民法院對有財產擔保債權和無財產擔保債權的申報，應當分別登記?！敝腥A人民共和國企業(yè)破產法第二十八條規(guī)定：“破產財產由下列財產構成：（一）宣告破產時企業(yè)經營管理的全部財產；（二）破產企業(yè)在破產宣告后至破產程序終結前所取得的財產；（三）應當由破產企業(yè)行使的其他財產權利。已作為擔保物的財產不屬于破產財產；擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額的，超過部分屬于破產財產?！边@里還涉及到別除權之概念。別除權是指債權人不依破產程序，而由破產財產中的特定財產單獨優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。中華人民共和國企業(yè)破產法第三十二條規(guī)定：“破產宣告前成立的有財產擔保的債權，債權人享有就該擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬！边@里所說的“財產擔保”，包括三種形式：抵押、質押、留置。因此，在我國，依據(jù)民法通則和擔保法成立的抵押權、質權和留置權是別除權的基礎權利。3、應終結訴訟，由債權人甲公司向法院申報債權。向債務人請求給付的經濟糾紛案件，尚未審結而無連帶責任人的，應當終結訴訟，由債權人向受理破產案件的人民法院申報債權；尚未審結而另有連帶責任人的，應當中止訴訟，由債權人向受理破產案件的人民法院申報債權，待破產程序終結后恢復審理。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國企業(yè)破產法（試行）若干問題的意見第12條規(guī)定：“人民法院受理破產案件后，以破產企業(yè)為債務人的其他經濟糾紛案件，根據(jù)下列不同情況分別處理： （1）已經審結但未執(zhí)行的，應當中止執(zhí)行，由債權人憑生效的法律文書向受理破產案件的人民法院申報債權； （2）尚未審結且另無連帶責任人的，應當終結訴訟，由債權人向受理破產案件的人民法院申報債權； （3）尚未審結且另有連帶責任人的，應當中止訴訟，由債權人向受理破產案件的人民法院申報債權。待破產程序終結后，恢復審理?！?、能。破產案件中債務人作為保證人的，債權人享有是否將其債權作為破產債權的選擇權。根據(jù)最高人民法院關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國企業(yè)破產法（試行）若干問題的意見第16條規(guī)定：“依照企業(yè)破產法第十條第二款的規(guī)定，債務人為其他單位擔任保證人的，應當在收到人民法院破產立案通知后五日內轉告有關當事人。債權人得知保證人（債務人）破產的情事后，享有是否將其債權作為破產債權的選擇權。債權人既不參加破產程序又不告知保證人的，保證人（債務人）的保證義務即自此終止；債權人參加破產程序的，債權人在破產宣告時所享有的債權額即為破產債權，參加分配后仍然可就其未受清償?shù)膫鶛嘞虮槐ＷC人求償。”5、根據(jù)破產法第八條規(guī)定，債務人經其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產。作為債務人的律師，在債務人提出破產申請時，應當向人民法院說明企業(yè)虧損的情況，提交有關的會計報表、債務清冊和債權清冊。需要上級主管部門同意申請破產的意見。6、破產財產的管理和分配費用，破產案件的訴訟費用，為債權人的共同利益而支付的其它費用。中華人民共和國企業(yè)破產法（試行）第三十四條規(guī)定：“下列破產費用，應當從破產財產中優(yōu)先撥付：（一）破產財產的管理、變賣和分配所需要的費用，包括聘任工作人員的費用；（二）破產案件的訴訟費用；（三）為債權人的共同利益而在破產程序中支付的其他費用。破產財產不足以支付破產費用的，人民法院應當宣告破產程序終結。”7、斯凱布魯服裝公司與江陰市宏偉機械有限責任公司，相互之間的債權與債務關系，涉及到破產清算中的抵銷權問題。破產抵銷權是指：破產債權人在破產宣告前對破產人負有債務的，不論債的種類和到期時間，得于清算分配前以破產債權抵銷其所負債務的權利。抵銷具有擔保債權回收的作用。這是目前多數(shù)國家承認破產抵銷權的主要理由。中華人民共和國企業(yè)破產法第三十三條規(guī)定：“債權人對破產企業(yè)負有債務的，可以在破產清算前抵銷。”破產抵銷權的行使，不僅關系到破產抵銷權人的利益，而且關系到破產財產及全體破產債權人的利益，故：1. 破產抵銷權的行使，應以清算人為對象，以意思表示為之。破產抵銷權的行使應以抵銷的單方意思表示為之。這種意思表示，應向特定的對象作出。這一特定對象就是破產清算人。破產債權人向清算組提出破產抵銷的主張，經清算組承認，始發(fā)生抵銷的效果。具體說：首先，抵銷的意思表示必須是明示的，并且必須送達于破產清算人。其次，抵銷的單方表示的生效雖不以破產清算人的同意為條件，但受到破產清算人的否認的意思表示的阻卻。這種否認的表示，可以是直接的，也可以是間接的。例如，破產債權人作出抵銷的表示后，清算組對其發(fā)出履行債務的催告。這種催告意味著不承認此債務已經因抵銷而消滅。在這種情況下，該破產債權人可以以破產抵銷權作為拒絕履行的抗辯。由此引起的爭議，可以提請人民法院裁決。2. 破產抵銷權的行使，應以破產債權的申報為必要破產抵銷是破產債權人行使權利的一種特殊方式。債權申報是債權人參加破產程序的必要條件。既然我國破產法規(guī)定有財產擔保的債權人參加破產程序需申報債權，那么，享有破產抵銷權的債權同樣也屬于不參加清算分配的優(yōu)先債權，當然也應當進行申報。因此，破產債權人只有在申報債權以后，才取得受破產法保護的地位。只有取得了破產法上的受保護地位，才有權對破產財產提出種種權利請求。債權申報的重要意義之一，就是使所有對破產人財產提出的請求，都經過債權人會議的審查和確認。通過這種集體審查程序，可以保證請求權的真實性和準確性，從而防止利用虛假債權侵蝕破產財產從而損害全體債權人利益的情況發(fā)生。因此，未依法申報的債權，其真實性、準確性未經過債權人會議審查確認，不能主張抵銷。3. 附條件破產債權的抵銷破產債權附條件的，依條件的性質不同，按以下兩類情況區(qū)別處理。（1）附停止條件的債權。停止條件又叫延緩條件。附停止條件的破產債權，在條件未成就時，也就是，破產債權人，還沒有真正有這個債權，不得主張抵銷。在條件未成就期間，破產清算人向該破產債權人要求清償其對破產財產的債務時，應予履行。同時，該破產債權人有權要求清算人將相當于應抵銷債權額的金額提存。在破產財產的最終分配前，如果條件成就，則將提存金額支付給該破產債權人；如果條件未成就，則按破產分配分案規(guī)定的比例，付給其作為普通破產債權人所應分得的金額。（2）附解除條件的債權附解除條件的破產債權，在條件未成就時，也就是說，在這時，破產債權還沒有失去，有權主張抵銷。但是，在破產程序終結前，如果條件成就，則抵銷應予解除。由于在破產清算進行期間主張抵銷能夠使破產債權人免于向破產財產履行債務，為保證日后抵銷解除時破產財產能夠及時地收回債權，破產債權人在解除條件成就前主張抵銷的，必須按抵銷債務額提供相應的擔保，或者提供相當于抵銷額的貨幣交清算人提存。在最終分配前，如果解除條件成就，則處分擔保物所得或者提存金額納入破產財產供清算分配，該破產債權人按照破產分配方案領取其分配額；如果解除條件未成就，則抵銷確定地有效，清算人應將擔保物或者提存金額退還該破產債權人。4、抵銷后的差額。破產債權大于債務的部分，應該作為破產債權，繼續(xù)參加破產分配。破產債權小于債務的部分，清算人有權要求破產債權人清償。5、抵銷權禁止。國外破產法有此規(guī)定。我國現(xiàn)行破產法無此規(guī)定。新破產法草案有如下四種情況，不適用破產抵銷：（1）破產債權人在破產宣告后對破產人負有債務的。例如破產債權人侵占、毀損破產財產所生的債務，應該視為破產財產，由債權人們公平受償。（2）破產人的債務人在破產宣告后取得他人破產債權的。這是為了防止破產人的債務人，以低價收購破產債權，用來與自己對破產人的債務相抵銷，從而損害其它債權人的利益。（3）破產債權人已經知道破產人有停止支付或者破產申請的事實，才對破產人負有債務的。例如，破產債權人知道對方可能破產，先從破產人處賒購一批財產，然后用此來抵銷破產債權。（4）破產人的債務人已經知道破產人有停止支付或者破產申請的事實，對破產人取得債權的。惡意取得債權，希望抵銷自己的債務。應該有一個時間限制，比如破產申請1年以前發(fā)生的債權，不被禁止。五、破產債權案情簡介倒淌河大酒店經上級主管部門同意，于2001年3月2日申請宣告破產，在破產程序中債權人紛紛申報債權。提出如下給付請求： 1、陳教授于2000年5月被該酒店保安人員毆打致傷，住院治療8個月，要求賠償醫(yī)療費8730元。2、因該酒店歌舞廳從事三陪被查處，市公安局于2001年2月26日對其做出處罰決定：罰款1萬元，限7日內繳納。3、某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產而終止，旅行社要求賠償由此造成的損失18000元。4、該酒店經理以酒店名義借用某公司小轎車一輛供其親屬使用，現(xiàn)該公司要求返還。問：如果你是清算組成員，你認為哪些能夠成為破產債權？本案參考結論這兩項是破產債權：1、陳教授于2000年5月被該酒店保安人員毆打致傷，住院治療8個月，要求賠償醫(yī)療費8730元； 2、某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產而終止，旅行社要求賠償由此造成的損失18000元。參考理論分析：破產債權是基于破產宣告前的原因而發(fā)生的，能夠通過破產分配由破產財產公平受償?shù)呢敭a請求權。根據(jù)中華人民共和國企業(yè)破產法（試行）第30條的規(guī)定，破產債權必須同時具備以下兩項條件：（1）須為基于破產宣告前的原因而發(fā)生的請求權。是指債權成立的原因，在破產宣告前已經有效存在，不論其是否已經發(fā)生效力，所以，不論債權是否附有條件、是否附有期限、是否實際生效于破產宣告后，均構成破產債權。（2）須為不享受優(yōu)先受償權的請求權。例如，破產債權必須是無財產擔保的債權。有財產擔保的債權，有優(yōu)先權。如果放棄優(yōu)先權，可以轉化為破產債權。1、陳教授于2000年5月被該酒店保安人員毆打致傷，住院治療8個月，要求賠償醫(yī)療費8730元。這是一般之侵權之債，屬于破產債權。2、因該酒店歌舞廳從事三陪被查處，市公安局于2001年2月26日對其做出處罰決定：罰款1萬元，限7日內繳納。對破產人科處的罰金、罰款和沒收財產。破產宣告前，司法機關、行政機關對破產人作出的罰金、罰款和沒收財產等處罰決定，如果沒有執(zhí)行，在破產宣告后即不得再執(zhí)行。因為，破產宣告后，破產財產即成為供全體債權人公平清償?shù)呢敭a。此時如果繼續(xù)執(zhí)行這些處罰決定，則無異于讓債權人代破產人受過。3、某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產而終止，旅行社要求賠償由此造成的損失18000元。這是一般之合同之債，屬于破產債權。4、該酒店經理以酒店名義借用某公司小轎車一輛供其親屬使用，酒店應該返還。這涉及到取回權，取回權是指從清算人接管的財產中取回不屬于破產人的財產的請求權。包括一般取回權與特殊取回權：（1）一般取回權。一般取回權是指財產權利人基于破產法以外的原因行使的取回權。取回權制度的法理依據(jù)是“只有債務人自己的財產能夠納入清算分配”的原則。中華人民共和國企業(yè)破產法（試行）第29條規(guī)定，破產企業(yè)內屬于他人的財產，由該財產的權利人通過清算人取回。實踐中，作為取回權標的物的“屬于他人的財產”包括：A 合法占有的他人財產。即有合法根據(jù)而占有的屬于他人的財產，例如共有財產，委托管理的財產，租賃財產，借用財產，加工承攬財產，寄存財產，寄售財產以及基于其他法律關系交破產人占有、但未轉移所有權的他人財產。B 不法占有的他人財產。即無合法根據(jù)而占有的屬于他人的財產。例如，非法侵占的財產；受領他人基于錯誤所為之給付而取得的財產；破產人據(jù)為己有的他人遺失財產。（2）特殊取回權。特殊取回權是指財產權利人基于破產法規(guī)定的原因行使的取回權。我國對此沒有規(guī)定。在國外，特殊取回權有3種形式：A 出賣人取回權。是指在異地買賣中，當出賣人已經將買賣標的物發(fā)出，而買受人尚未收到貨物，也未付清全價時，受到破產宣告，出賣人可以解除合同，取回該財產的權利。B 行紀人取回權。是指行紀人接受委托人的委托，購入物品，當物品已經發(fā)運，委托人尚未收到貨物，也未付清全價款時，被宣告破產，行紀人可以取回該貨物的權利。C 代償取回權。是指財產權利人，在取回權標的物，被破產人在破產宣告前或破產清算人于破產宣告后，轉讓與他人時，所享有的請求受讓人對待給付或反還原物的權利。如果破產人在破產宣告前，已將取回權標的物轉讓給他人，或因債務人的故意或過失，致使標的物毀損滅失，取回權人不能行使取回權時，可以向破產人請求損害賠償，該損害賠償請求權構成賠償債權。在破產宣告后，如果破產清算人將取回權標的物轉讓給他人，或由于破產清算人的故意或過失，致使標的物毀損滅失，取回權人依法享有的取回權也可以轉化為損害賠償請求權。該權利不是作為賠償債權，而是作為公議債務，由破產財產優(yōu)先受償。酒店應該從經理親屬處取回借用某公司的小轎車，返還原主。六、破產財產。案情簡介藍天啤酒公司擁有固定資產原值900萬元。藍天啤酒公司隸屬于該市輕工業(yè)局，屬占有國家資產的集體所有制企業(yè)。有原價70萬美元的原西德進口設備，是該市范圍內唯一啤酒生產線。公司占地百畝，其中大部分職工具有一定的生產技能。由于多方面的原因，藍天啤酒公司自建公司以來連年虧損，虧損額高達600萬元。及主管部門曾想方設法采取過一系列措施，未果。已累計負債1500萬元，僅銀行利息每年即需付120萬元以上。藍天啤酒公司生存無望，職工生活更無著落。藍天啤酒公司向該市中級人民法院提出破產申請。法院受理后，按中華人民共和國民事訴訟法第200條的規(guī)定，在規(guī)定的期限內通知債權人申報債權。經核定，實際債權人23個，金額1300元，其中有抵押的債權額為97萬元，普通債權額為1203萬元。勞動保險費8.1萬元。斯凱布魯服裝公司的債權為：應收回債權為81萬元，其中不能收回的25萬元，實際債權額為56萬元。藍天啤酒公司的資產評估，依照法律規(guī)定，由清算組委托某會計師事務所。于1994年10月22日至11月10日，對藍天啤酒公司全部實物清理評估，固定資產凈值620萬元，存貨120萬元，土地使用值170萬元?？傆?10萬元。藍天啤酒公司欠職工醫(yī)藥費6.3萬元；應該支付的稅款為6.1元。依中華人民共和國民事訴訟法第201條之規(guī)定，法院組織有關機關和有關人員成立了藍天啤酒公司的清算組。該市中級人民法院根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第199條、第200條，并參照中華人民共和國企業(yè)破產法第37條的規(guī)定，分別于1993年9月1日和1993年12月29日作出裁定。問：你認為應該如何處理這個破產案件？本案參考結論可以宣告申請人藍天啤酒公司破產還債。參考理論分析：1、可以宣告申請人藍天啤酒公司破產還債。根據(jù)中華人民共和國企業(yè)破產法第3條的規(guī)定，國有企業(yè)法人的破產原因由三項事實構成：其一，企業(yè)經營不善；其二，嚴重虧損；其三，不能清償?shù)狡趥鶆?。要符合三個要件：第一，債務的清償期限已經屆滿；第二，債權人已要求清償；第三，債務人明顯缺乏清償能力。該條還規(guī)定，債務人停止支付到期債務并呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為“不能清償?shù)狡趥鶆铡薄?、破產財產總額為966萬元。其中藍天啤酒公司的債權為56萬元。3、根據(jù)中華人民共和國企業(yè)破產法的規(guī)定，破產財產優(yōu)先撥付破產費用后，按如下順序清償：（1）破產企業(yè)所欠職工的工資和勞動保險費用（第一順位）；（2）破產企業(yè)所欠稅款（第二順位）；（3）破產債權（第三順位）。其中，第一、二順位的請求權，稱為優(yōu)先請求權。破產法規(guī)定分配順序的意義在于，依據(jù)一定的法律政策確定不同類別的請求權人的受償順序，使順序在先的請求權人能夠優(yōu)先于順序在后的請求權人獲得清償。4、本案情況具體如下：破產費用為20萬元；優(yōu)先支付的押抵債權為97萬元；支付的勞動保險費8.1萬元；職工醫(yī)藥費6.3萬元；支付的稅款為6.1元；供普通債權分配的金額為828.5元，普通債權額為1203萬元，清償率約為69。案例分析題 一、某國有企業(yè)因經營管理不善，依法被人民法院宣告破產。經管理人確認： 1. 該企業(yè)的全部財產變價收入為300萬元； 2. 向建設銀行信用貸款66萬元； 3. 其他債權合計為300萬元； 4. 欠職工工資和法定補償金65萬元，欠稅款35萬元； 5. 管理人查明法院受理案件前3個月無償轉讓財產80萬元 6. 破產費用共30萬元。 問： 本案中，建設銀行可以得到多少清償？1）破產財產的確定根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產申請前1年內，無償轉讓財產的，管理人有權請求人民法院予以撤銷，由于以上破產企業(yè)法院受理案件前3個月無償轉讓作價為80萬元的財產，所以該行為無效，該財產應該追回，并入破產財產分配破產財產中，破產財產300+80380（萬元）。（2）破產債權的確定根據(jù)題意，破產債權為300+66366（萬元）。（3）破產分配破產費用30萬元應該優(yōu)先支付，其次是職工的工資65萬元，再次是欠繳的稅款35萬元，所以剩余的清償破產債權的破產財產380306535250（萬元）清償率250/366100683甲的破產債權為66萬元，因此甲獲得的債權清償數(shù)為：清償數(shù)清償率某個債權人的破產債權66683=4508（萬元）。二、A公司于2007年2月8日被申請破產，2008年1月8日被宣告破產。 1、06年4月20日向丙公司無償贈與物資價值30萬元； 2、06年1月24日向丁銀行借款10萬元，借款利息截止07年2月8日8萬元，08年1月8日5萬元； 3、06年12月16日與甲公司訂立一合同，標的額68萬元，履行期限2007年4月上旬，管理人決定解除，給甲公司造成損失10萬元； 4、武漢債權人因參加債權人會議發(fā)生差旅費1萬元，南京債權人參加清算聘請律師費用2萬元； 5、07年6月19日A公司一危房倒塌致路人受傷，賠償3萬元； 6、除上述事項以外，A公司資產1200萬元，負債2800萬元（其中，應付工資300萬元，基本養(yǎng)老費用60萬元，補充養(yǎng)老費用40萬元，基本醫(yī)療費用30萬元，補充醫(yī)療費用20萬元，稅金400萬元，流動負債650萬元，長期負債1300萬元），破產費用100萬元。 問： 丁銀行在破產清算中能得到的清償數(shù)額？1）根據(jù)規(guī)定，對破產企業(yè)未履行的合同，管理人可以決定解除合同，另一方當事人因此受到經濟損失的，其損害賠償額應作為破產債權。甲公司尚未繳納的出資應補繳。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。甲公司享有的破產債權數(shù)額是10萬元。甲公司對貿易公司享有的破產債權不得主張與其未到位的100萬元注冊資本金相抵銷。根據(jù)規(guī)定，債務人的開辦人注冊資本投入不足的，應當由該開辦人予以補足，補足部分屬于破產財產。（2）貿易公司向丙公司贈與物資的行為應予以撤銷。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產申請前1年內，涉及債務人無償轉讓財產行為的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。本題貿易公司向丙公司贈與物資的行為，發(fā)生在人民法院受理破產申請前1年內，因此，該行為是可以撤銷的。（3）丁銀行享有的破產債權為18萬元（10818萬元）。根據(jù)規(guī)定，未到期的債權，在破產申請受理時視為到期，附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。因此，丁銀行的貸款盡管沒有到期，仍應視為到期，且其利息計算至人民法院受理破產申請時（即：8萬元利息）。（4）破產財產1200100301330（萬元）說明：出資人補繳的出資屬于破產財產；管理人行使撤銷權后追回的財產應計入破產財產。普通破產債權6501300101960（萬元）說明：管理人決定解除合同而使對方當事人因此受到的損害賠償額應作為破產債權；債權人參加破產程序所支出的費用，不屬于破產債權。破產企業(yè)的破產財產應優(yōu)先撥付100萬元的破產費用和3萬元的共益?zhèn)鶆眨▊鶆杖素敭a致人損害所產生的債務，屬于共益?zhèn)鶆眨僦Ц豆べY及基本養(yǎng)老保險費用和基本醫(yī)療保險費用390萬元（3006030390萬元），然后支付補充養(yǎng)老保險費用和補充醫(yī)療保險費用60萬元以及400萬元的稅款。至普通破產債權，可供清償?shù)钠飘a財產為377萬元（1330100339060400377萬元）。由于剩余的破產財產不足以支付普通破產債權，普通破產債權人應按同一比例清償。該比例為1923%(3771960=1923% )。丁銀行享有的破產債權得到清償?shù)木唧w數(shù)額為346萬元（181923%=346萬元）。建信紡織有限責任公司與麥琪服裝有限責任公司簽訂了一份合同。建信紡織有限責任公司出售給麥琪服裝有限責任公司40萬元的布料。麥琪服裝有限責任公司向建信紡織有限責任公司出具了一張以工商銀行某分為承兌人的銀行承兌匯票，該匯票記載事項完全符合票據(jù)法的要求。建信紡織有限責任公司將匯票貼現(xiàn)給建設銀行某分行。后建設銀行某分行向承兌行工商銀行某分行提示付款時，遭到拒付。理由是：麥琪服裝有限責任公司來函告知，因布料存在瑕疵，該匯票不能解付，請協(xié)助退回匯票。建行某分行認為，該行是因為匯票貼現(xiàn)成為該匯票的善意持有人，購銷合同糾紛不影響自己的票據(jù)權利。于是起訴于法院，向建信紡織有限責任公司追索權利。問：1、 建行某分行的看法是否正確?為什么?2、建行某分行可否向建信紡織有限責任公司追索權利?為什么?1、在這里，麥琪服裝有限責任公司不能因為布料存在瑕疵而拒絕付款。2、建行某分行可以向建信紡織有限責任公司追索權利，以至于向麥琪服裝有限責任公司追索。出票人甲將票據(jù)交付給受款人乙，乙通過背書將票據(jù)轉讓給丙，丙又將票據(jù)轉讓給丁，丁又將票據(jù)轉讓給戊，戊為最后持票人。請問：在這一系列的當事人之間，誰是票據(jù)上的前手和后手?這樣的區(qū)分有何意義? 答：甲、乙、丙、丁、戊所處的地位是相互獨立的，在前者被稱為前手，在后者被稱為后手。例如：甲為乙的前手，乙為甲的后手，甲、乙、丙、丁均為戊的前手，戊則同時是甲、乙、丙、丁的后手。前手與后手的區(qū)分意義在于，票據(jù)上的當事人行使追索權時，只能由后手向前手追索，而前手不能向后手追索。所以在前后手的關系中，前手為債務人，后手為債權人。1998年1月，湖南天易公司與福建華茂發(fā)展公司簽訂了名為聯(lián)營實質上是借貸性質的聯(lián)營合同，約定華茂公司向天易公司借款人民幣500萬元，湖南交通銀行衡陽某分行(下簡稱為交行)對該借款作擔保并給天易公司出具了擔保書。之后，天易公司簽發(fā)了以浙江某服裝廠為收款人，到期日為1998年8月底的500萬元商業(yè)匯票一張，還同該廠簽訂了虛假的購銷合同，將該匯票與合同一并提交給農業(yè)銀行某縣支行(下簡稱為農行)請求承兌，雙方簽訂了委托承兌商業(yè)匯票協(xié)議。天易公司告知農行擬使用貼現(xiàn)的方式取得資金，并承諾把該匯票的貼現(xiàn)款項大部分匯回該行，由該行控制使用。其后，該農行承兌了此匯票。而后收款人浙江某服裝廠持票到建設銀行浙江某分行貼現(xiàn)，并將貼現(xiàn)所得現(xiàn)款以退貨款形式退回給天易公司，后者則按聯(lián)營協(xié)議的約定，將此款項全部借給華茂發(fā)展公司。匯票到期后農行以受天易公司等詐騙為理由拒絕付款給貼現(xiàn)行，而當天易公司要求華茂發(fā)展公司及交行歸還借款時，該行則以出借方簽發(fā)匯票套取資金用于借貸不合法為由，拒絕承擔保證人責任。 請問：(1)此案中哪些屬于票據(jù)關系? (2)此案中有哪幾種非票據(jù)關系? (3)農行和交行的理由能否成立?為什么? 答：(1)天易公司的出票、農行的承兌、浙江某服裝廠向建行浙江某分行的貼現(xiàn)，構成了本案中的匯票的出票人、收款人、承兌人、背書人及被背書人之間的一系列的票據(jù)債權債務關系，即本案的票據(jù)關系。 (2)在本案中存在以下幾種非票據(jù)關系：票據(jù)原因關系。將套取的資金用于非法借貸是本案中一系列出票、承兌等票據(jù)行為的真正原因，它們在本案中是以各種合同關系體現(xiàn)出來的。票據(jù)資金關系，該關系以天易公司同農行某縣支行簽訂的委托承兌商業(yè)匯票協(xié)議體現(xiàn)出來。 (3)農行和交行的理由均不能成立。因為付款人一旦承兌，其即成為確定的付款人，承擔保證到期支付票款的責任，不得以資金關系抗辯善意的持票人。交行是票據(jù)基礎關系的當事人，同樣不得以他人的票據(jù)關系系非法來作為借貸擔保關系的抗辯理由。本案中，天易