廈門大學(xué)憲法學(xué)綱要筆記.doc

第一編 總論10第一章 憲法的概念與特征10第一節(jié) 憲法的概念10一、憲法詞義的演變10二、近現(xiàn)代的憲法概念10第二節(jié) 憲法的特點(diǎn)10一、憲法的根本法特征10二、憲法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的特點(diǎn)11三、憲法規(guī)范的特點(diǎn)11四、憲法結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)12第三節(jié) 憲法的類型12一、憲法形式上的分類12二、憲法實(shí)質(zhì)上的分類14第二章 憲法的價(jià)值與功能14第一節(jié) 憲法的價(jià)值14第二節(jié) 憲法的功能16一、憲法功能的含義16二、憲法功能的表現(xiàn)16第三章 憲法的創(chuàng)制與變動(dòng)18第一節(jié) 憲法創(chuàng)制18一、憲法創(chuàng)制的概念18二、憲法創(chuàng)制權(quán)19三、憲法創(chuàng)制程序19第二節(jié) 憲法變動(dòng)19一、憲法變動(dòng)的概念19二、憲法的正常變動(dòng)19三、憲法的非正常變動(dòng)20第四章 憲法的產(chǎn)生與發(fā)展趨勢(shì)20第一節(jié) 憲法的產(chǎn)生20一、憲法產(chǎn)生的概念20二、近代憲法產(chǎn)生的原因20三、憲法產(chǎn)生的規(guī)律21第二節(jié) 憲法的發(fā)展趨勢(shì)21一、福利政府危機(jī)與憲法的發(fā)展趨勢(shì)21二、經(jīng)濟(jì)全球化與憲法的發(fā)展趨勢(shì)22第五章 憲法的基本原則22第一節(jié) 憲法基本原則的含義22一、憲法基本原則的概念22二、憲法基本原則在不同國家間的區(qū)別22第二節(jié) 人民主權(quán)原則23一、人民主權(quán)原則的創(chuàng)立與發(fā)展23二、憲法對(duì)人民主權(quán)原則的確認(rèn)23三、社會(huì)主義憲法與資本主義憲法的區(qū)別：23第三節(jié) 基本人權(quán)原則23一、人權(quán)理論的形成23二、憲法對(duì)基本人權(quán)原則的確認(rèn)23第四節(jié) 法治原則23一、法治的含義23二、憲法對(duì)法治原則的確認(rèn)24第五節(jié) 分權(quán)與制衡原則的確認(rèn)24一、分權(quán)學(xué)說的產(chǎn)生及其理論爭(zhēng)議24二、三權(quán)分立原則在憲法中的體現(xiàn)24第二編 政府27第六章 有限政府原理27第一節(jié) 政府概說27一、政府的概念與特征27二、政府的起源27三、政府職能28第二節(jié) 有限政府28一、政府的分類28二、有限政府的含義28三、有限政府的合法性29(三)政府行動(dòng)領(lǐng)域的有限性30第三節(jié) 有即政府的理論及其發(fā)展30第七章 政府權(quán)力的形成30第一節(jié) 政府權(quán)力的來源30二、民主政府之政府權(quán)力的來源30第二節(jié) 政權(quán)組織形式30第三節(jié)選舉制度30一、概念與特征31二、選舉制度的功能31（二）我國選舉制度的功能31三、選舉原則32四、選舉程序33五、試論我國選舉制度的改革和完善33第四節(jié)政黨制度33一、政黨與政黨制度概述33二、政黨制度的分類33(一)兩黨制33(二)多黨制33(三)一黨制33三、政黨制度的功能33第五節(jié)議會(huì)制度（人民代表大會(huì)制度）補(bǔ)充34一、人民代表大會(huì)制度的含義34二、人民代表大會(huì)的是我國的根本政治制度34三、人民代表大會(huì)制度的內(nèi)容34四、我國的人大制度與西方議會(huì)制度的區(qū)別34五、我國人大制與西方“權(quán)力分立”的政體相比有什么特點(diǎn)？35六、加強(qiáng)和完善人民代表大會(huì)制度35七、人民代表大會(huì)制度的優(yōu)越性35第八章中央政府35第一節(jié)國家元首35一、國家元首的概念與特征35二、國家元首的類型35三、國家元首的職權(quán)36四、我國憲法關(guān)于國家元首的設(shè)置36第二節(jié)立法機(jī)關(guān)37一、立法機(jī)關(guān)概述37二、立法機(jī)關(guān)的組織體制37三、立法機(jī)關(guān)的職權(quán)38四、我國憲法關(guān)于立法機(jī)關(guān)的設(shè)置38三、全國人民代表大會(huì)的地位38二)全國人民代表大會(huì)的組成和任期38（三）全國人大的職權(quán)38四全國人民代表大會(huì)的會(huì)議制度39（五）全國人大的工作程序39（七）全國人大各專門委員會(huì)39第三節(jié) 行政機(jī)關(guān)39一、行政機(jī)關(guān)的概念39二、行政機(jī)關(guān)的體制40（一）首長(zhǎng)制與委員會(huì)制40三、行政機(jī)關(guān)的組織形式40（一）內(nèi)閣制40(二)總統(tǒng)制40三半總統(tǒng)制40四委員會(huì)制41四、行政機(jī)關(guān)的職權(quán)41五、我國憲法關(guān)于行政機(jī)關(guān)的設(shè)置42（一）國務(wù)院的性質(zhì)和地位42（二）國務(wù)院的組成和任期42（三）國務(wù)院的領(lǐng)導(dǎo)體制42四國務(wù)院的職權(quán)42第四節(jié)司法機(jī)關(guān)42一、司法機(jī)關(guān)的概念和特征42二、法院的組織體制和法官制度42第九章地方政府42第一節(jié) 國家結(jié)構(gòu)形式42二、國家結(jié)構(gòu)形式的分類43第二節(jié)我國的政權(quán)組織形式44一、我國實(shí)行的單一制國家結(jié)構(gòu)形式44（一）我國單一制國家結(jié)構(gòu)形式的表現(xiàn)44（二）我國實(shí)行單一制國家結(jié)構(gòu)形式的原因44（三）我國單一制國家結(jié)構(gòu)形式的特征44二、行政區(qū)域劃分44第三節(jié)我國憲法關(guān)于地方制度的規(guī)定44一、地方制度概述44二、地方政府44（一）地方各級(jí)人民代表大會(huì)44四、民族自治地方45（三）民族自治機(jī)關(guān)45（四）民族自治地方的自治權(quán)45五、特別行政區(qū)45第四節(jié)基層群眾性自治組織46一、特點(diǎn)46二、居民委員會(huì)P16447三、村民委員會(huì)47四、基層群眾性自治組織的完善47第三編公民基本權(quán)利47第十章人權(quán)與公民基本權(quán)利47第一節(jié)人權(quán)47一、人權(quán)的憲政意義47（一）、人權(quán)的憲政意義47（二）、自然權(quán)利觀認(rèn)為人權(quán)具有下列屬性48（三）、“人權(quán)入憲”的意義49二、基本權(quán)利與人權(quán)（補(bǔ)充）49第二節(jié) 公民與國籍49一、公民的概念及其含義491、公民的含義492、公民與人民的區(qū)別50二、公民身份的歷史演變50三、國籍50第三節(jié)公民基本權(quán)利50一、概念50二、特征51（一）公民基本權(quán)利的根本性與母體性51三、分類51四、國外學(xué)者的分類52第十一章公民基本權(quán)利的內(nèi)容52第一節(jié)政治生活方面的權(quán)利與自由52一、概述52二、平等權(quán)52三、選舉權(quán)與被選舉權(quán)54四、表達(dá)自由54五、訴愿權(quán)（監(jiān)督權(quán)）56第二節(jié)人身權(quán)利與自由56一、人身自由不受侵犯56二、人格尊嚴(yán)不受侵犯56三、住宅不受侵犯56四、通信自由和通信秘密受法律保護(hù)56五、公民有宗教信仰的自由56第三節(jié)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、教育和文化方面的權(quán)利57一、概述57二、財(cái)產(chǎn)權(quán)57（一）西方對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的保障57（二）我國憲法對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的保障57三、社會(huì)保障權(quán)和物質(zhì)幫助權(quán)58（一）社會(huì)保障的重要性58（二）我國憲法對(duì)社會(huì)保障權(quán)的規(guī)定58四、勞動(dòng)權(quán)59五、受教育的權(quán)利59六、文化活動(dòng)的權(quán)利和自由59第四節(jié)特定人的權(quán)利59第十二章公民基本權(quán)利的限制60第一節(jié)公民基本權(quán)利限制的歷史回顧60一、近代憲法對(duì)公民基本權(quán)利的規(guī)定60二、現(xiàn)代社會(huì)對(duì)公民基本權(quán)利的限制和擴(kuò)展60第二節(jié)公民基本權(quán)利限制的法理分析60第三節(jié)公民基本權(quán)利限制的原則60一、限制的必要性60二、限制的適度性61三、限制的平等性61四、限制的合法性61第十三章公民基本權(quán)利的憲法保障62第一節(jié)公民基本權(quán)利的憲法保障觀念62第二節(jié) 公民基本權(quán)利的憲法保障模式63一、非限制模式（絕對(duì)保障模式、保障模式、依據(jù)憲法的保障模式）63二、限制模式（相對(duì)保障模式、依據(jù)法律的保障模式63三、我國現(xiàn)行憲法的公民基本權(quán)利保障模式63第三節(jié) 公民基本權(quán)利的憲法保障制度64一、立法制度64二、行政權(quán)控制制度64三、司法制度64四、其他公權(quán)力的制約制度64第四編憲法的實(shí)施65第一部分違憲審查65第十四章違憲責(zé)任65第一節(jié)違憲責(zé)任的概念和特征65第二節(jié)違憲責(zé)任的主體65一、違憲責(zé)任的主體界定標(biāo)準(zhǔn)65二、違憲責(zé)任的主體范圍65第三節(jié)違憲責(zé)任的種類和形式66一、違憲責(zé)任的種類66二、違憲責(zé)任的形式66第十五章 違憲審查的功能66第一節(jié) 違憲審查與憲法至上67一、美國的司法審查與憲法至上67二、奧地利的憲法法院與憲法至上67三、德國和法國的違憲審查與憲法至上67四、俄羅斯的憲法法院與憲法至上67第二節(jié)違憲審查與人權(quán)保障67二、違憲審查的人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)67第三節(jié)違憲審查與民主68一、違憲審查與麥迪遜式民主68二、違憲審查與盧梭式民主69三、中國的違憲審查模式與民主理念69第四節(jié)違憲審查與權(quán)力配置70一、違憲審查與三權(quán)分立的矛盾70二、違憲審查與權(quán)力來源正當(dāng)性的悖論70三、違憲審查的合理性70第十六章違憲審查的模式71第一節(jié) 立法機(jī)關(guān)審查模式71一、概念71二、評(píng)述71第二節(jié) 普通法院審查模式72一、含義72二、理論依據(jù)72四、評(píng)述72第三節(jié) 專門機(jī)構(gòu)模式73一、專門機(jī)構(gòu)模式的優(yōu)點(diǎn)73二、德國的憲法法院模式74第四節(jié) 中國的違憲審查74一、違憲審查模式的啟示74二、我國的違憲審查及存在的問題75三、我國違憲審查的模式選擇75第二部分 憲法解釋77第十七章 憲法解釋77第一節(jié) 憲法解釋概述77一、概念與分類77三、我國憲法解釋的價(jià)值誤區(qū)77第二節(jié) 憲法解釋的主體、程序和效力78一、主體78二、憲法解釋的程序79第三節(jié) 憲法解釋的原則80一、憲法解釋的功能80二、憲法解釋的內(nèi)容原則80三、憲法解釋的形式原則801字面解釋原則80第四節(jié) 我國的憲法解釋81一、解釋的主體81二、解釋的效果和問題81四、我國憲法解釋制度的完善81第三部分 第十八章 憲法的執(zhí)行與遵守82第一節(jié) 憲法的執(zhí)行遵守82二、憲法的執(zhí)行與遵守的條件82第二節(jié) 憲法的執(zhí)行83一、依憲立法83第三節(jié) 憲法的遵守83一、建立國家元首宣誓制度83第四節(jié)憲法的司法適用84一、含義84二、憲法可以司法適用的理由84三、憲法司法化的意義85四、中國憲法司法化存在的問題85第四節(jié)憲法的私法化86一、憲法私法化的概念86二、為什么憲法要私法化86三、中國的憲法私法化之路86專題一憲法與憲政86一、憲政的概念86二、憲法與憲政的關(guān)系87憲法與憲政的關(guān)系87三、憲法與憲政的區(qū)別87三、在理解和分析憲政問題時(shí)必須明確以下幾點(diǎn)：87專題二憲法的修改88一、現(xiàn)行憲法的前三次修憲88二、2004年修憲的主要內(nèi)容89三、修憲與當(dāng)代中國社會(huì)的轉(zhuǎn)型91專題三重要概念補(bǔ)充91一、憲法慣例91二、憲法淵源91三、憲法關(guān)系91四、憲法訴訟91五、憲法性法律91六、憲法慣例91七憲法判例91八憲法結(jié)構(gòu)92九、憲法規(guī)范92十憲法行為92十一、違憲行為92十二憲法觀念92十三憲法文化92十四、憲法秩序92十五、憲法實(shí)現(xiàn)92第一編 總論第一章 憲法的概念與特征第一節(jié) 憲法的概念一、憲法詞義的演變二、近現(xiàn)代的憲法概念第二節(jié) 憲法的特點(diǎn)一、憲法的根本法特征（一）憲法的內(nèi)容不同于普通法 憲法規(guī)定國家制度和社會(huì)制度的基本原則、國家機(jī)關(guān)的組織與活動(dòng)原則以及公民的權(quán)利和義務(wù)。這三個(gè)方面的內(nèi)容都是涉及到國家的根本性問題。 普通法律也規(guī)定國家制度與社會(huì)制度以及公民的權(quán)利與義務(wù)方面的內(nèi)容，但它只規(guī)定這其中某一方面的問題， (二)憲法的效力不同于普通法由于憲法的內(nèi)容是國家制度和社會(huì)制度的基本原則，國家機(jī)關(guān)的組織與活動(dòng)原則以及公民的基本權(quán)利與義務(wù)，因此憲法在一國法律體系中的地位最高，從而具有最高法律效力，從憲法形式上來看，表現(xiàn)在：1、任何其他法律卻必須符合憲法的基本原則、基本精神以及基本內(nèi)容，否則違憲而無故。2、憲法是其他法律的立法依據(jù)。其他法律的制定必須要有憲法依據(jù)，既要符合憲法規(guī)定的立法權(quán)限，又要符合憲法的內(nèi)容和精神。3、憲法是一切國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和公民的最高行為準(zhǔn)則。由于憲法的效力高于其他法律，因此它是人們首先必須遵守的最高行為規(guī)范但是從憲法效力的實(shí)質(zhì)來看，憲法之所以具有最高法律效力，在于憲法是人民制定的法律，代表人民的意志。而普通法律是立法機(jī)構(gòu)為了履行憲法義務(wù)而制定的，具有管理的特征，因此，它不僅不能超越憲法授予的權(quán)力，更不能剝奪憲法確認(rèn)的公民基本權(quán)利。（三）憲法的制定和修改程序不同于普通法1、原因：憲法直接涉及到國家的各種制度，涉及到公民的基本權(quán)利與義務(wù)，為保證國家制度的穩(wěn)定和國家機(jī)關(guān)正常運(yùn)轉(zhuǎn)、維護(hù)憲法的權(quán)威和尊嚴(yán)，大多數(shù)國家憲法的制定和修改程序均比普通法律更為嚴(yán)格。2、表現(xiàn)：（1）以憲法的制定而論，一般由專門的制憲機(jī)關(guān)來制定憲法草案，經(jīng)過多次修改后，還要通過嚴(yán)格的表決程序才能發(fā)生法律效力。（2）以憲法的修改而論，憲法修正案要經(jīng)過提議和批準(zhǔn)兩項(xiàng)程序。普通法律一般由立法制定和修改，法律案和法律修正案的通過只須1/2以上多數(shù)通過。二、憲法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的特點(diǎn)國家機(jī)關(guān)總是憲法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的一方憲法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系可以概括為四個(gè)方面：(1)國家與公民之間的關(guān)系；(2)國家與國內(nèi)各民族、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)和其他組織的關(guān)系： (3)國家機(jī)關(guān)相互之間的關(guān)系，(4)同一體系的國家機(jī)關(guān)內(nèi)部關(guān)系?！痹谶@四種社會(huì)關(guān)系中，國家或國家機(jī)關(guān)總是社會(huì)關(guān)系的一方，也就是說以國家的名義行使權(quán)力的政府是憲法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一方。當(dāng)然在憲法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系中也存在公民與公民之間的關(guān)系以及公民與社會(huì)團(tuán)體、經(jīng)濟(jì)組織之間的關(guān)系，但是這類規(guī)范不僅在數(shù)量上十分有限而且也不是憲法所要調(diào)整的主要的社會(huì)關(guān)系。(二)憲法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是通過憲法規(guī)范調(diào)整的主體之間發(fā)生的權(quán)利和義務(wù)來實(shí)現(xiàn)的 國家機(jī)關(guān)作為憲法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的主體，其享有的權(quán)利和應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)是通過國家機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)表現(xiàn)出來的，國家機(jī)關(guān)行使權(quán)力既是其權(quán)利又是其義務(wù)。 (三)憲法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系具有廣泛性的特征 憲法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系十分廣泛，涉及到國家的政治、經(jīng)濟(jì)、文化及其他社會(huì)生活的主要方面，決定各種社會(huì)制度的本質(zhì)屬性。 在憲法所調(diào)整的四個(gè)方面的社會(huì)關(guān)系中、每一個(gè)方面的社會(huì)關(guān)系所涉及的范圍都十分廣泛。三、憲法規(guī)范的特點(diǎn)（一）憲法規(guī)范的原則性和概括性憲法規(guī)范只能規(guī)定一般原則，而由其他法律對(duì)之加以補(bǔ)充和具體化。但是，有部分憲法規(guī)范本身亦十分具體，無需其他法律對(duì)之加以補(bǔ)充。要在一個(gè)統(tǒng)一的憲法文書中對(duì)如此廣泛的內(nèi)容作出規(guī)定，又不能規(guī)定得十分詳細(xì)和具體，必然要求憲法的文字表述要簡(jiǎn)潔而具有概括性。 (二)憲法規(guī)范的高度適應(yīng)性和相對(duì)穩(wěn)定性 1、高度適應(yīng)性（1）原因憲法規(guī)范由于具有原則性和概括性的特征，因此，憲法規(guī)范往往具有高度適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的特征，使它能在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可以承受住國家客觀形勢(shì)的變化而帶來的影響，具有高度適應(yīng)這種變化的能力。（2）條件A、要求立憲者對(duì)未來社會(huì)的發(fā)展有較強(qiáng)的預(yù)測(cè)能力B、國家的憲法解釋機(jī)關(guān)根據(jù)客觀條件的變化及時(shí)對(duì)憲法條文作明確的解釋兩個(gè)條件。2、相對(duì)穩(wěn)定性：（相對(duì)穩(wěn)定的原因）（1）憲法規(guī)范的特點(diǎn)決定的由于憲法具有高度適應(yīng)性，因此，憲法規(guī)范比普通法律規(guī)范變動(dòng)少，能在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)適用。（2）憲法的地位決定憲法是國家的根本大法，它的變化直接關(guān)系到國家的政治和社會(huì)秩序的穩(wěn)定，不宜輕易變更。（3）修憲程序決定的立憲者往往在憲法中規(guī)定嚴(yán)格的修改程序，致使憲法的修改相對(duì)較為困難。（三）憲法規(guī)范的最高權(quán)威性和無具體懲罰性1、最高權(quán)威性由于憲法在一國法律體系中居于根本法的地位，因此憲法具有最高權(quán)威性。普通法律不得同憲法規(guī)范相抵觸，否則無效。2、無具體懲罰性普通法律規(guī)范都對(duì)違反法律規(guī)定的行為規(guī)定了相應(yīng)的制裁手段。憲法規(guī)范中的大部分規(guī)范一般不規(guī)定具體的制裁手段，憲法具有無具體懲罰性的特點(diǎn)。四、憲法結(jié)構(gòu)的特點(diǎn) 所謂憲法的結(jié)構(gòu)是指憲法典的結(jié)構(gòu)，即憲法典的內(nèi)容按照一定的邏輯順序有規(guī)則地進(jìn)行排列，將憲法的內(nèi)容有機(jī)地聯(lián)系在一起。在憲法典中，憲法的內(nèi)容一般分為序言和正文兩部分，普通法律的結(jié)構(gòu)一般沒有序言，因此憲法的序言是憲法與普通法律相比在結(jié)構(gòu)方面的一個(gè)突出的特征。附：憲法序言的內(nèi)容有無法律效力第三節(jié) 憲法的類型一、憲法形式上的分類 憲法形式上的分類是資本主義國家的學(xué)者普遍采用的分類形式 一以憲法的文書形式為劃分標(biāo)準(zhǔn)將憲法分為成文憲法與不成文憲法1、成文憲法（1）含義：是指將公民的權(quán)利與義務(wù)，國家的制度及國家機(jī)關(guān)的組成等有關(guān)事項(xiàng)，以一種或數(shù)種文書規(guī)定。以一種文書集中規(guī)定。（2）優(yōu)點(diǎn)：有詳細(xì)的法律規(guī)定，便于政府和人們遵守；其制定與修改有嚴(yán)格的程序，較為穩(wěn)定。（3）缺點(diǎn)：是成文憲法的制定與修改較難，不能及時(shí)地反映社會(huì)的發(fā)展變化。2、不成文憲法（1）含義：是指公民的權(quán)利與義務(wù)、國家的基本制度及國家機(jī)關(guān)的組成等有關(guān)事項(xiàng)散見于各種單行法規(guī)或寓于習(xí)慣法之中。（2）優(yōu)點(diǎn)：其制定與修改較易，因此，較易適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展與進(jìn)步，富有彈性，便于靈活運(yùn)用和掌握；其原則由傳統(tǒng)的習(xí)俗及法院判例形成，公民比較熟悉。（3）缺點(diǎn)：因?qū)φ穆殭?quán)利公民的權(quán)利缺乏明確的規(guī)定，不便遵守和適用；憲法條文龐雜，來源廣博，對(duì)其運(yùn)用需要政府和公民有優(yōu)良的政治和法律素養(yǎng)。3、評(píng)價(jià) 成文憲法與不成文憲法的劃分主要以憲法的文本形式為標(biāo)堆，“包含著自相矛盾或容易造成誤解”。二者出現(xiàn)相互融合之趨勢(shì)。 (二)以憲法有無嚴(yán)格修改程序?yàn)閯澐謽?biāo)準(zhǔn)可將憲法劃分為剛性憲法和柔性憲法 1、剛性憲法（1）含義：是指憲法的制定與修改不由普通立法機(jī)關(guān)按照普通法律的制定與修改程序來進(jìn)行，而由特設(shè)機(jī)關(guān)或者由普通立法機(jī)關(guān)按照特別制定與修改程序來進(jìn)行。（2）優(yōu)點(diǎn)：其制定和修改比較慎重，程序較為復(fù)雜，因此不易變革，較為穩(wěn)定。（3）缺點(diǎn)：由于其制定和修改比較困難，因此缺乏對(duì)形勢(shì)發(fā)展的適應(yīng)性。2、柔性憲法（1）含義：指憲法由普通立法機(jī)關(guān)按照一般立法程序來制定和修改。（2）優(yōu)點(diǎn)：其制定和修改比較容易適應(yīng)性強(qiáng)。（3）缺點(diǎn)在于不如剛性憲法穩(wěn)定。 3、評(píng)價(jià)剛性與柔性在修憲的難易程度上并不是一種絕對(duì)的事實(shí)上的標(biāo)準(zhǔn)，“事實(shí)上有的剛性憲法修改并不難，有的柔性憲法修改也并不容易。” 三以憲法的制定主體為劃分標(biāo)準(zhǔn)可將憲法分為欽定憲法、協(xié)定憲法和民定憲法1、欽定憲法是指封建君主制定與頒布的憲法。欽定憲法往往是封建君主迫于資產(chǎn)階級(jí)和城市平民的壓力而作出的一種妥協(xié)與讓步，因此其內(nèi)容往往既反映封建階級(jí)的意志和利益，又反映資產(chǎn)階級(jí)和城市平民的愿望，既有民主的成分，又有專制的成分，是階級(jí)妥協(xié)的產(chǎn)物。2、協(xié)定憲法是由君主和國民代表協(xié)議制定的憲法。協(xié)定憲法往往是封建勢(shì)力與資產(chǎn)階級(jí)為主體的新興勢(shì)力之間勢(shì)均力敵的結(jié)果，是妥協(xié)的產(chǎn)物。3、民定憲法是指國民直接或者由其選出的代表機(jī)關(guān)制定的憲法。民定憲法的制憲主體是“國民”或人民，因此憲法較多地體現(xiàn)出民主的內(nèi)容。 3、評(píng)價(jià)這種劃分方法也存在一些理論和實(shí)際上的缺陷，如欽定憲法是否是一種真正意義上的憲法，頗有爭(zhēng)執(zhí)?！眳f(xié)定憲法在范圍上也不一致，是否純粹是指階級(jí)與階級(jí)之間的協(xié)定，還是包含其他因素，其含義不甚確切?！?四)以憲法是否實(shí)施為標(biāo)準(zhǔn)將憲法分為規(guī)范憲法、名義憲法和語義憲法1、規(guī)范憲法:經(jīng)合法制定并完全實(shí)施的憲法2、名義憲法：只有法律效力，在生活中并不適用，實(shí)際上只是一種將來應(yīng)當(dāng)成為現(xiàn)實(shí)宣言的憲法為名義憲法3、語義憲法：既不反映現(xiàn)實(shí)狀況，也不起實(shí)際作用的憲法為語義憲法。（五）其他形式上的分類根據(jù)中央政府和地方政府之間統(tǒng)治權(quán)力的分配情況可將憲法分為聯(lián)邦憲法與單一憲法。根據(jù)政體不同作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，可將憲法分為君主憲法與共和憲法。根據(jù)構(gòu)成憲法文件的多寡為劃分標(biāo)準(zhǔn)，可將憲法分為由一個(gè)法律文件統(tǒng)一表示的單一憲法和由兩個(gè)以上的法律文件表示的復(fù)式憲法。二、憲法實(shí)質(zhì)上的分類以國家的階級(jí)性質(zhì)為標(biāo)淮來劃分將憲法分為社會(huì)主義憲法和資本主義憲法兩類，并認(rèn)為這種分類方法有以下三個(gè)優(yōu)點(diǎn)：第一，它能揭示憲法的階級(jí)本質(zhì)。第二，它能避免形式分類所引起的含義混亂。第三，憲法實(shí)質(zhì)上的分類的另一優(yōu)點(diǎn)是可以避免形式上的分類所產(chǎn)生的轉(zhuǎn)化現(xiàn)象。第二章 憲法的價(jià)值與功能第一節(jié) 憲法的價(jià)值一、我國憲法學(xué)者對(duì)憲法價(jià)值的認(rèn)識(shí)二、憲法的價(jià)值體現(xiàn)。憲法的價(jià)值是人們對(duì)憲法產(chǎn)生的預(yù)期需求，民主、平等、保障人權(quán)等是憲法價(jià)值實(shí)現(xiàn)的積極結(jié)果而都是價(jià)值本身。從憲法產(chǎn)生和發(fā)展的歷史來分析，憲法的價(jià)值顯然與人民主權(quán)、民主、法治和人權(quán)等相關(guān)但集中體現(xiàn)在憲法中的價(jià)值需求則主要是：正義、自由和秩序。以此為基點(diǎn)，凡具備這三種價(jià)值的憲法及其制度，就有可能出現(xiàn)民主憲政。（一）正義憲法的正義價(jià)值是立憲的基本價(jià)值，人們期望通過憲法能夠規(guī)范政治生活，并形成符合人們共同生活推則的法律秩序。憲法對(duì)國家制度的建構(gòu)反映同時(shí)代人們對(duì)政治正義的要求。正義價(jià)值對(duì)憲政制度提出了如下要求：第一，公民平等地享有權(quán)利，平等享有權(quán)利是憲法在社會(huì)成員間分配權(quán)利的基本準(zhǔn)則。第二，對(duì)人權(quán)的重視與保護(hù)。憲法和法律的終極目的在于重視人的尊嚴(yán)，為保障人權(quán)，憲法應(yīng)當(dāng)確立權(quán)利保護(hù)體制以及相應(yīng)的手段與方式。具體表現(xiàn)在，公權(quán)力必須與私權(quán)力有明確的憲法界限，國家權(quán)力的配置和運(yùn)行必須最大限度地保障人權(quán)，國家機(jī)關(guān)制定的限制公民權(quán)利的法律以維護(hù)公共利益為限。第三，廣泛的政治參與。不能設(shè)想國家政權(quán)為少數(shù)人所把持，排斥公眾參與的憲法制度會(huì)是一種正義的政治制度。第四，司法正義。正義還要求執(zhí)法活動(dòng)必須符合正義的要求。小結(jié)憲法上的正義價(jià)值通過憲法規(guī)范社會(huì)生活而體現(xiàn)，通過規(guī)范政治生活和制度安排達(dá)到平等、民主和保障人權(quán)的目標(biāo)。（二)秩序近現(xiàn)代憲法就是為了滿足這種秩序建構(gòu)的需要而產(chǎn)生的。它的基本特征在于奉行法治，強(qiáng)調(diào)國家權(quán)力的有限性，認(rèn)為法律和政策是利益平衡的產(chǎn)物國家政策的制定和實(shí)施以法律的權(quán)威為主要手段。秩序之能成為憲法的價(jià)值。出于人們對(duì)有序生活的企求。第一，從理論上來說，憲法秩序應(yīng)當(dāng)是一種正義的秩序，即憲法的制度安排應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)，正義的要求。憲法的制定還應(yīng)當(dāng)具有正當(dāng)性，即應(yīng)當(dāng)以人民的制憲權(quán)為基礎(chǔ)。 第二，憲法秩序是一種選擇性秩序，即憲法對(duì)制度的安排具有其他社會(huì)控制手段不可替代的價(jià)值。在存在公共權(quán)力的條件下，公共權(quán)力的侵略性使道德規(guī)范的約束力受到威脅運(yùn)用法律作為建構(gòu)政治秩序的手段成為惟一恰當(dāng)?shù)倪x擇。第三，憲法秩序表現(xiàn)為制度安排。（1）是對(duì)公共權(quán)力的性質(zhì)和目的進(jìn)行宣告，以闡明政治權(quán)力的行使在于實(shí)施正義。（2）為維持政治權(quán)力的有序運(yùn)行，憲法應(yīng)當(dāng)為國家機(jī)關(guān)的設(shè)置、職權(quán)、主要官員的產(chǎn)生方式與任命程序作出明確的規(guī)定，并確認(rèn)國家權(quán)力運(yùn)行的基本原則，以防止公共權(quán)力的濫用。 第四，憲法秩序是一種動(dòng)態(tài)的秩序，1、原因人們期望法律創(chuàng)設(shè)秩序在于法律的普遍性和穩(wěn)定性，但是法律的穩(wěn)定性是相對(duì)的，任何法律制度都必須在社會(huì)進(jìn)步面前作出積極的反應(yīng)，否則它就難以形成穩(wěn)定的秩序。2、要求憲法秩序的動(dòng)態(tài)建構(gòu)要求法律與社會(huì)生活之間的緊張關(guān)系通過民選立法機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)進(jìn)行調(diào)整；要求政府的管理行為與人民的自由之間的緊張關(guān)系通過民主的方式在憲法的范圍內(nèi)解決；要求對(duì)政府權(quán)力進(jìn)行限制但同時(shí)對(duì)無政府豐義等藐視秩序的行為施加懲罰。三自由憲法的自由價(jià)值體現(xiàn)在：第一，憲政制度是滿足人類最大限度自由的政治制度。憲政制度建立在自由的基礎(chǔ)之上，它要求國家的法律制度應(yīng)當(dāng)承認(rèn)人的自由并且為這種自由提供法律保障，所以，自由價(jià)值就成為近現(xiàn)代憲法是否正義的判斷準(zhǔn)則之一。憲法的自由價(jià)值在于不斷推動(dòng)憲政制度滿足人們對(duì)自由的需要，當(dāng)自由得不到憲政制度的保障時(shí)民主政治將通過修改憲法或者其他方式來推動(dòng)這一制度的創(chuàng)新，這是憲政制度能夠成為最能夠保障公民自由的制度的重要原因。憲政制度之能保障自由，首先在于它確立人的主體地位和平等原則，人人都具有天賦的不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利；其次，為保障人的自出，憲法劃定了國家權(quán)力與公民權(quán)利的邊界，國家和社會(huì)的關(guān)系在憲法上定位為具有對(duì)抗性的相互依存關(guān)系。第二，憲法和法律保護(hù)公民的各種自由權(quán)。 公民希望憲法和法律賦予其最大限度的自由，然而，個(gè)體利益往往與公共利益發(fā)生沖突，如果在一個(gè)不設(shè)定任何規(guī)則的社會(huì)里去滿足個(gè)體對(duì)自由的愿望，則社會(huì)必然會(huì)陷入一種混亂的狀態(tài) 。第三，憲法要在公共利益和個(gè)體利益之間達(dá)到平衡。憲法既要維護(hù)公民的自由又要維護(hù)正常的社會(huì)秩序。為了維護(hù)憲政狀態(tài)，憲法一般規(guī)定國家機(jī)關(guān)有權(quán)制定法律來限制個(gè)人的自由。 第四，憲法的自由價(jià)值除要求法律的日的在于保障公民的自由之外，對(duì)公民自由的法律限制須符合憲法的原則和精神。國家機(jī)關(guān)為了保證公共利益的實(shí)現(xiàn)，可以制定法律對(duì)公民自由權(quán)進(jìn)行了限制。但憲法對(duì)法律限制公民自由規(guī)定了條件，只有在公共利益受到嚴(yán)重威脅時(shí)，法律才能對(duì)自由作出限制。否則，就是濫用立法權(quán)和行政權(quán)。第二節(jié) 憲法的功能一、憲法功能的含義二、憲法功能的表現(xiàn)（一）幾種主要觀點(diǎn)從憲法的產(chǎn)生、發(fā)展以及憲法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系來看，它主要調(diào)節(jié)兩種相互沖突的關(guān)系并使之在利益上保持平衡：第一，權(quán)力沖突關(guān)系。在憲政條件下，權(quán)力沖突表現(xiàn)為國家機(jī)關(guān)與公民之間、國家機(jī)關(guān)與社會(huì)團(tuán)體之間以及國家機(jī)關(guān)之間的沖突。政治權(quán)力首先是在不同利益集團(tuán)之間進(jìn)行分配，組成國家機(jī)關(guān)之后，國家機(jī)關(guān)與公民之間以及國家機(jī)關(guān)之間必然產(chǎn)生權(quán)力沖突。第二，利益沖突關(guān)系。憲法還要解決利益的平衡。經(jīng)濟(jì)利益涉及到公共利益、社會(huì)各階層的利益、公民個(gè)體利益以及國家利益，它們之間的沖突完全有可能引發(fā)政治沖突而造成法律秩序的崩潰。不論是哪一個(gè)國家的究法，也不論立憲的意識(shí)形態(tài)和政治信仰有多大的差異，對(duì)權(quán)力和利益沖突的平衡是立憲的共同目標(biāo)。 （二)憲法的四種主要功能 憲法的功能在于解決沖突，這是從廣泛的社會(huì)控制手段出發(fā)對(duì)憲法功能作出的概括，具體來說，憲法的功能應(yīng)當(dāng)包括以下四個(gè)方面：1分配政治權(quán)力 從憲法的產(chǎn)生和發(fā)展來看，分配權(quán)力是解決權(quán)力沖突的主要手段。近代憲政不同于歷史上一切權(quán)力分配方式之處就在于在不同政治勢(shì)力之間達(dá)成妥協(xié)，容許不同政治集團(tuán)在法律范圍內(nèi)存在，體現(xiàn)出憲政的寬容和民主精神。憲法是分配權(quán)力的產(chǎn)物，而其本身的功能也在于以法律的形式對(duì)權(quán)力分配進(jìn)行確認(rèn)。 近代憲法的這一功能對(duì)于政治穩(wěn)定起到了非常重要的作用，創(chuàng)造建構(gòu)形式。它與一切專制政治的區(qū)別在于，各種政治力量存在于共同體內(nèi)共同服從憲法。2、規(guī)范并控制國家權(quán)力（1）規(guī)范國家權(quán)力即對(duì)國家機(jī)關(guān)的產(chǎn)生、設(shè)置、職權(quán)、運(yùn)行原則和方式進(jìn)行明確的規(guī)定。憲法對(duì)國家權(quán)力進(jìn)行規(guī)范可以從法律的層面防止國家權(quán)力運(yùn)行的混亂。其作用在于既保障國家機(jī)關(guān)能夠有效地行使管理權(quán)，又能夠防止國家機(jī)關(guān)濫用權(quán)力。（2）控制國家權(quán)力即對(duì)國家機(jī)關(guān)權(quán)力的行為進(jìn)行必要的限制，由此，現(xiàn)代憲政主義的根本標(biāo)志就是對(duì)政治權(quán)力的限制?！毕拗茋覚?quán)力是憲法的基本功能之一。近現(xiàn)代憲法在限制國家權(quán)力方面主要采取兩種方式A、“外部限制”方式即限制國家機(jī)關(guān)的權(quán)力范圍和行使權(quán)力的方式，明確權(quán)力界限。B、“內(nèi)部限制”方式將國家職權(quán)按照一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分并將其在不同國家機(jī)關(guān)之間進(jìn)行配置，這種配置權(quán)力的方式也稱之為分權(quán)與制衡。 C、戰(zhàn)后的發(fā)展3、預(yù)防社會(huì)混亂 憲法除規(guī)范和控制國家權(quán)力外還通過制度設(shè)置對(duì)社會(huì)發(fā)生積極的影響，這種影響就是預(yù)防社會(huì)混亂的功能。民主政治下社會(huì)混亂主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面： 第一，政府對(duì)社會(huì)失去控制。第二，經(jīng)濟(jì)和政治團(tuán)體對(duì)政府和社會(huì)產(chǎn)生很大的影響，其勢(shì)力足以使國家權(quán)力變成為某些經(jīng)濟(jì)和政治團(tuán)體的特殊利益服務(wù)的工具。這種狀況都危及憲法制度的穩(wěn)定、動(dòng)搖民主和法治原則，作為建構(gòu)法律制度基礎(chǔ)的憲法如果沒有防范性的功能，則憲政民主隨時(shí)存顛覆的危險(xiǎn)。憲法對(duì)社會(huì)混亂的預(yù)防采取兩種方式：其一，維護(hù)政府的權(quán)威，“維權(quán)”或者“保權(quán)”。戰(zhàn)后，政府在管理經(jīng)濟(jì)和社會(huì)事務(wù)方面的作用受到重視，憲法放寬了對(duì)政府權(quán)力的限制。 其二防止社會(huì)勢(shì)力擾亂民主政治。憲法在確認(rèn)民主選舉原則的同時(shí)，將政黨行為納入憲法審查的范圍，西方國家相繼進(jìn)一步完善選舉制度，防止個(gè)人和經(jīng)濟(jì)團(tuán)體操縱選舉。4、平衡各種利益 利益平衡是憲政存在的社會(huì)基礎(chǔ)，因?yàn)閼椪陌l(fā)生和存在需要不同利益集團(tuán)的相互作用。 憲法保護(hù)各種合法的經(jīng)濟(jì)權(quán)益，其基本原則是在不同利益主體之間進(jìn)行平衡，以維持社會(huì)的穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。民主政治首先應(yīng)當(dāng)保護(hù)私人的經(jīng)濟(jì)利益。因此，憲法對(duì)公共利益的保護(hù)是社會(huì)進(jìn)步不可缺少的手段，平衡這種經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系是憲法的主要功能。憲法平衡利益關(guān)系的方式主要依賴于財(cái)政制度的建構(gòu)。第三章 憲法的創(chuàng)制與變動(dòng)第一節(jié) 憲法創(chuàng)制一、憲法創(chuàng)制的概念憲法創(chuàng)制是指某個(gè)國家在同一個(gè)社會(huì)形態(tài)之內(nèi)的憲法文本與憲法規(guī)范的首創(chuàng)性活動(dòng)。(一)憲法創(chuàng)制的內(nèi)涵與特征首先，憲法創(chuàng)制是指某個(gè)具體國家的立憲活動(dòng)。第二，憲法創(chuàng)制是在同一“社會(huì)形態(tài)內(nèi)部憲濁文本與憲法規(guī)范的首創(chuàng)性活動(dòng)。 第三，憲法創(chuàng)制主要是憲法文本與憲法規(guī)范的創(chuàng)制，而不僅僅是憲法典的創(chuàng)制。而且包括憲法慣例或者憲法習(xí)慣的創(chuàng)制。（二)憲法創(chuàng)制與憲法制定1、對(duì)象不同憲法制定的對(duì)象是憲法典，而憲法創(chuàng)制的對(duì)象則包括憲法典與其他憲法性文件，甚至還包括憲法習(xí)慣與憲法慣例。2、范圍不同第二，憲法制定不僅包括憲法典的制定，而且還包括憲法典的修改，而憲法創(chuàng)制則不包括憲法規(guī)范的修改與完善等后期程序活動(dòng)。所謂“創(chuàng)制”乃指某種首創(chuàng)性活動(dòng)。3、次數(shù)不同第三，在同一社會(huì)形態(tài)之內(nèi)只可能有一次憲法創(chuàng)制，但是卻可能存在多次憲法制定。二、憲法創(chuàng)制權(quán)(一)憲法創(chuàng)制權(quán)的概念憲法創(chuàng)制權(quán)，也就是憲法創(chuàng)制主體通過一定的程序創(chuàng)制憲法文本與憲法規(guī)范的權(quán)力。憲法創(chuàng)制權(quán)具有如下幾個(gè)特征：首先，憲法創(chuàng)制權(quán)是一種事實(shí)上的政治權(quán)力，它具體體現(xiàn)為特定政治社會(huì)中的一個(gè)階級(jí)或者幾個(gè)階級(jí)的聯(lián)盟按照自身意志締造國家的政治控制力。第二憲法創(chuàng)制權(quán)體現(xiàn)了一定的政治價(jià)值。（二）憲法創(chuàng)制權(quán)的性質(zhì)憲法創(chuàng)制不是國家權(quán)力運(yùn)作的結(jié)果，而是某種事實(shí)上的政治權(quán)力運(yùn)作的結(jié)果；是憲法創(chuàng)制產(chǎn)生了國家，而不是相反。憲法創(chuàng)制權(quán)在本質(zhì)上并不屬于國家權(quán)力，它是種創(chuàng)設(shè)國家與國家權(quán)力的權(quán)力。憲法創(chuàng)制權(quán)具有如下幾個(gè)內(nèi)涵：1、 主體：憲法創(chuàng)制權(quán)主體是某一政治社會(huì)的政治組織2、 對(duì)象：憲法創(chuàng)制權(quán)所創(chuàng)沒的不是一般意義上的國家和國家權(quán)力，而是立憲國家(或者說是憲政國家)與立憲狀態(tài)下的國家權(quán)力。3、 對(duì)象：憲法創(chuàng)制權(quán)所創(chuàng)設(shè)的不僅包括國家機(jī)構(gòu)與國家權(quán)力，還包括其他政權(quán)組織機(jī)構(gòu)及其權(quán)力體系。4、區(qū)別于重新制定：重新制定，一般都保持了憲法法統(tǒng)的延續(xù)性與發(fā)展性。三、憲法創(chuàng)制程序1 提出制憲動(dòng)議 2成立制憲機(jī)構(gòu) 3提出憲法草案 4討論與審議憲法草案5憲法草案的通過 6公布憲法第二節(jié) 憲法變動(dòng) 一、憲法變動(dòng)的概念是指憲法文本與憲法規(guī)范在憲法創(chuàng)制之后發(fā)生改變的各種情形。二、憲法的正常變動(dòng)(一)憲法的修改 1、含義：憲法的修改是憲法在自身規(guī)定的界限之內(nèi)的一種自我發(fā)展與完善，它是憲法所規(guī)定的修憲機(jī)關(guān)根據(jù)特定的修憲程序，對(duì)憲法文本中的憲法條款及憲法規(guī)范所作的變更，包括對(duì)憲法文本相關(guān)內(nèi)容的刪減或者增加。2、范圍：“只能是在憲法基本制度與國家本質(zhì)保持不變的前提之下對(duì)憲法文本及憲法規(guī)范所作的改變（二)憲法的變遷 1、含義：又稱“憲法的無形修改”，是指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)通過憲法解釋的方式使憲法的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容發(fā)生轉(zhuǎn)變的憲法變動(dòng)方式。2.原因：適應(yīng)現(xiàn)實(shí)政治中憲政建設(shè)的需要。3限定：（1） 憲法變遷只能是對(duì)憲法修改的一種補(bǔ)充（2） 憲法變遷不得違背憲法的基本原則，不得有悖于憲政的基本精神就中國的憲政實(shí)踐而言有一種憲法變動(dòng)的類型，那就是基于憲法本身規(guī)定的變動(dòng)方式，排除了憲法在特定領(lǐng)域之內(nèi)的適用，我們可以將此種方式稱為“憲法的排除”。（四)憲法的中止憲法的中止也就是在憲法規(guī)定的特殊情形之下，暫時(shí)中止某些憲法條款的法律效力。 憲法效力的終結(jié)。三、憲法的非正常變動(dòng)(一)憲法的廢止憲法的廢止就是在同一社會(huì)形態(tài)之內(nèi)因?yàn)榘l(fā)生了政變、革命等政治事件而導(dǎo)致原有憲法效力的終結(jié)。與憲法的中止不同，導(dǎo)致憲法效力終結(jié)的事出與程序都非由原憲法所規(guī)定，而且在政治事件結(jié)束之后并不會(huì)必然有憲法效力的恢復(fù)。(二)憲法的廢棄憲法的廢棄，是因?yàn)榘l(fā)生了政治革命或者改良等政治事件而導(dǎo)致了社會(huì)形態(tài)與國家性質(zhì)的改變，因而使原有憲法當(dāng)然失去法律效力。憲法的廢棄意味著該政治社會(huì)的權(quán)力結(jié)構(gòu)與階級(jí)結(jié)構(gòu)發(fā)生了根本性的轉(zhuǎn)變，意味著國家與社會(huì)的根本制度將發(fā)生變革。（三）憲法的虛置憲法的虛置是在憲法文本保持原狀不變的情況之下，相關(guān)的憲法主體通過非憲定的方式與程序?qū)椃ㄒ?guī)范的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行了重大改變，從而使該國的憲政實(shí)踐嚴(yán)重背離了憲法文本，使原有的憲法規(guī)范的法律效力趨于消滅。第四章 憲法的產(chǎn)生與發(fā)展趨勢(shì)第一節(jié) 憲法的產(chǎn)生一、憲法產(chǎn)生的概念憲法的產(chǎn)生是指憲法作為一個(gè)特殊的法律部門與法律現(xiàn)象產(chǎn)生的歷史過程。憲法產(chǎn)生與憲法創(chuàng)制的區(qū)別：宏觀與微觀、歷史與規(guī)范二、近代憲法產(chǎn)生的原因（一）歷史原因：歐洲封建體制之下所形成的制約王權(quán)的政治傳統(tǒng)。第一，中世紀(jì)時(shí)期的封建土地制度第二，諾曼王朝的外來政權(quán)性質(zhì)第三，王朝戰(zhàn)爭(zhēng)(二)經(jīng)濟(jì)原因：近代商品經(jīng)濟(jì)與憲法制度之間相互依存的內(nèi)在關(guān)系（三）文化原因：西方社會(huì)固有的法治思想傳統(tǒng)與古典自然法學(xué)理論的傳播和發(fā)展古典自然法學(xué)派的國家理論：第一，“天賦人權(quán)”學(xué)說或者“自然權(quán)利”學(xué)說第二，社會(huì)契約理論。第三，權(quán)力制衡學(xué)說。（四)政治原因：資產(chǎn)階級(jí)革命的勝利與民主制度的建立三、憲法產(chǎn)生的規(guī)律 人權(quán)是憲法產(chǎn)生的邏輯起點(diǎn)，也是憲政實(shí)踐的最終歸宿。縱觀憲法產(chǎn)生的整個(gè)過程，不同歷史階段立憲的重心各不相同。以此為標(biāo)推，我們可以將憲法產(chǎn)生的過程在大體上分為“個(gè)人權(quán)利立憲”“政治權(quán)利立憲”“社會(huì)與經(jīng)濟(jì)權(quán)利立憲”等三個(gè)階段，在這三個(gè)階段立憲重心的轉(zhuǎn)移正體現(xiàn)了憲法產(chǎn)生的歷史規(guī)律。(一)個(gè)人權(quán)利立憲 “個(gè)人權(quán)利”，是指公民在個(gè)人生活領(lǐng)域內(nèi)所享有的、不受國家權(quán)力任意侵犯的基本權(quán)利，主要包括公民的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、住宅不受侵犯的權(quán)利等等。保護(hù)個(gè)人權(quán)利一直是早期立憲主義制度實(shí)踐的重點(diǎn)。(二)政治權(quán)利立憲 “政治權(quán)利”，是指公民在政治生活領(lǐng)域內(nèi)所享有的，直接或間接參與政治生活的基本權(quán)利，它主要包括選舉權(quán)與被選舉權(quán)、言論、結(jié)社、集會(huì)、游行、示威的自由權(quán)利等等。因?yàn)檫@類權(quán)利主要是人們以公民的身份參與國家政治生活的權(quán)利，所以它往往又被稱為“公民權(quán)利”。這一階段的立憲者們不僅提出了保護(hù)個(gè)人權(quán)利的立憲主張，而且意識(shí)到了公民政治權(quán)利的重要性與憲法意義，他們?cè)谙盗械膽椃ㄎ募写_立了主權(quán)在民、參政權(quán)平等和表達(dá)自由等公民的政治權(quán)利體系。 (三)社會(huì)與經(jīng)濟(jì)權(quán)利立憲“社會(huì)與經(jīng)濟(jì)權(quán)利”，是指公民在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活領(lǐng)域內(nèi)所享有的、國家有義務(wù)保障或促進(jìn)的基本權(quán)利，如勞動(dòng)權(quán)、社會(huì)保障權(quán)、受教育權(quán)等等。這一時(shí)期的憲法具有如下兩個(gè)特征：第一，在人權(quán)和公民權(quán)的內(nèi)容方面，不僅強(qiáng)調(diào)確認(rèn)和保護(hù)個(gè)人權(quán)利、政治權(quán)利，而R突出地強(qiáng)調(diào)保障社會(huì)與經(jīng)濟(jì)僅利。第二，在國家職能方面，強(qiáng)調(diào)國家干預(yù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的經(jīng)濟(jì)職能。 第二節(jié) 憲法的發(fā)展趨勢(shì)一、福利政府危機(jī)與憲法的發(fā)展趨勢(shì)面對(duì)福利政府的低效率與政府財(cái)政支出的無限擴(kuò)張，憲法變革問題確實(shí)已經(jīng)引起了西方政界與理論界的廣泛關(guān)注；在新世紀(jì)，西方國家的憲法發(fā)展趨勢(shì)在一定程度上將決定于他們將采取何種手段克服棲利政府的弊端，以達(dá)到既保障公民的社會(huì)與經(jīng)濟(jì)權(quán)利，同時(shí)又保護(hù)納稅人的權(quán)利，并實(shí)現(xiàn)國民經(jīng)濟(jì)的高效率，最終達(dá)到建立“有限”、“有效”政府的目標(biāo)。二、經(jīng)濟(jì)全球化與憲法的發(fā)展趨勢(shì) (一)國內(nèi)部市場(chǎng)統(tǒng)一對(duì)憲法的影響 一方面，是中央政府宏觀調(diào)控職權(quán)的強(qiáng)化。另一方面，則是地方政府自主性的增強(qiáng)?？傊?，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展一方面造成了地區(qū)之間市場(chǎng)的分化，突出了地區(qū)政府的公共服務(wù)職能，對(duì)其自主性、主動(dòng)性提出了更高的要求；另一方面也造成丁地區(qū)之間市場(chǎng)的融合，突出了中央政府的宏觀調(diào)控與管理職能。(二)全球范圍內(nèi)及某一地區(qū)不同國家之間市場(chǎng)統(tǒng)一化對(duì)憲法的影響經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展在很大程度上將會(huì)導(dǎo)致憲法發(fā)展的另外一種趨勢(shì)，那就是“憲法趨同化”?！皯椃ㄚ呁?，是指各國憲法的經(jīng)濟(jì)全球化潮流之下因?yàn)槲幕慕涣髋c共享而形成了某些共同的憲法理念，因?yàn)閼椃ㄕ{(diào)整對(duì)象、憲法調(diào)整方法上存在諸多共同之處而在制度上相互借鑒、取長(zhǎng)補(bǔ)短，而導(dǎo)致了憲法制度變革與變遷的趨同化發(fā)展，最終實(shí)現(xiàn)憲法功能的外向化與國際化?！皯椃ㄚ呁敝饕缦聨讓觾?nèi)涵：1、憲法理念的趨同化各國在憲法文化的交流與共享基礎(chǔ)之上實(shí)現(xiàn)憲法理念的趨同化。在經(jīng)濟(jì)全球化的過程中，經(jīng)濟(jì)交流的增加也必然帶來信息資訊的共享與文化思想的交流，由此也會(huì)在憲法理念上逐步形成一些普遍共識(shí)。2、憲法制度在改革與變遷上的趨同化。在各國面臨的共同問題上，各國憲法所調(diào)整的對(duì)象、所面臨的問題具有相當(dāng)?shù)囊恢滦远鼈冊(cè)趹椃ㄕ{(diào)整方法上的差異、調(diào)整效果的好壞，則使各國憲法能夠得以在制度上相互借鑒、取長(zhǎng)補(bǔ)短，在求同存異的過程中實(shí)現(xiàn)憲法發(fā)展的趨同化。3、憲法功能的外向化與國際化。由于國際經(jīng)濟(jì)交往的增加，以及各國政府對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的廣泛的干預(yù)與管理，許多原本屬于國內(nèi)法的問題也可能成為國際問題。第五章 憲法的基本原則第一節(jié) 憲法基本原則的含義一、憲法基本原則的概念即“憲法學(xué)對(duì)某一類型的憲法所反映的指導(dǎo)思想、民主制度的特點(diǎn)和作用的概括”以及“某一憲法典或憲制性文件本身所確認(rèn)的制定、解釋和實(shí)施該特定憲法的指導(dǎo)方針”兩個(gè)方面二、憲法基本原則在不同國家間的區(qū)別第一，憲法的基本原則體現(xiàn)制憲的指導(dǎo)思想。 第二，憲法的基本原則既然是立憲者立憲指導(dǎo)思想的一種反映，因此它可以通過憲法規(guī)范表現(xiàn)出來，能為憲法學(xué)者所概括和總結(jié)。第三，憲法的基本原則是憲法原則中的主要部分，決定和影響其他憲法原則的內(nèi)容。第二節(jié) 人民主權(quán)原則一、人民主權(quán)原則的創(chuàng)立與發(fā)展二、憲法對(duì)人民主權(quán)原則的確認(rèn) 除政治宣言宣告之外，資本主義國家的憲法還以規(guī)范的形式確認(rèn)人民主權(quán)的原則以及人民行使權(quán)利的方式。社會(huì)主義國家也確立人民主權(quán)原則，在憲法中予以確認(rèn)并且規(guī)定人民行使主權(quán)的方式三、社會(huì)主義憲法與資本主義憲法的區(qū)別：第一，理論依據(jù)不同第二，實(shí)現(xiàn)方式有差異。第三節(jié) 基本人權(quán)原則一、人權(quán)理論的形成首先，人權(quán)是一種道德上的權(quán)利，是由人要求生存，要求自由，要求過好的物質(zhì)生活和精神生活等生理和心理的自然屬性決定了的；其次，人權(quán)是一種法律權(quán)利，法律對(duì)人的權(quán)利的確認(rèn)是人權(quán)保障的前提；最后，人權(quán)是一種實(shí)有權(quán)利，即是法律上確認(rèn)和保障的人權(quán)能轉(zhuǎn)化為一種實(shí)實(shí)在在的現(xiàn)實(shí)權(quán)利。二、憲法對(duì)基本人權(quán)原則的確認(rèn) 基本人權(quán)原則最先在資產(chǎn)階級(jí)政治宣言中體現(xiàn)，繼政治宣言之后基本人權(quán)還以憲法規(guī)范的形式表現(xiàn)出來，人權(quán)成為近現(xiàn)代憲法的主要內(nèi)容，同樣，憲法也被視為保護(hù)人權(quán)的產(chǎn)物，是為保護(hù)人權(quán)而制定的。憲法確認(rèn)基本人權(quán)的方式一般分為四種：(1)宣布承認(rèn)和保障人權(quán)并以公民的基本權(quán)利作為表現(xiàn)基本人權(quán)的具體內(nèi)容。(2)在憲法中不出現(xiàn)人權(quán)字樣，只規(guī)定公民基本權(quán)利的內(nèi)容。 (3)原則上確認(rèn)基本人權(quán)，并對(duì)公民基本權(quán)利作出少量的規(guī)定。（4）表現(xiàn)公民基本權(quán)利的憲法規(guī)范一做采用禁止性規(guī)范與授權(quán)性規(guī)范相結(jié)合而以禁止性規(guī)范為主。我國憲法對(duì)人權(quán)的規(guī)定有以下幾個(gè)方面的特點(diǎn)： 首先，明確國家有尊重和保障人權(quán)的義務(wù)，并且對(duì)公民的基本權(quán)利包括公民的政治權(quán)利、經(jīng)濟(jì)權(quán)利、文化權(quán)利和社會(huì)生活方面的權(quán)利進(jìn)行了全面的規(guī)定，公民基本權(quán)利的范圍十分廣泛。 其次，通過憲法修正案對(duì)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)作出規(guī)定。 再次，社會(huì)主義國家的憲法在表述公民基本權(quán)利時(shí)大量采用授權(quán)性規(guī)范，或者以授權(quán)性規(guī)范為主捕之以禁止性規(guī)范。第四節(jié) 法治原則一、法治的含義法治原則應(yīng)包含以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：第一，從理論的角度看，法治包括兩個(gè)方面：一方面，法治是指法律權(quán)威高于個(gè)人權(quán)威。另一方面，法治是指法律面前人人平等。第二從制度的角度來看，法治是一種制度體系。第二，從法律的實(shí)施的角度來看，法治是指一種法律秩序。二、憲法對(duì)法治原則的確認(rèn)1、發(fā)展趨勢(shì)在自由資本主義階段，強(qiáng)調(diào)限制權(quán)力。到了上世紀(jì)40年代以后，又強(qiáng)調(diào)了行政權(quán)的擴(kuò)張同時(shí)，憲法對(duì)公民的權(quán)利和自由的規(guī)定在范圍上有所擴(kuò)大，這兩種互相矛盾的現(xiàn)象構(gòu)成了當(dāng)代資本主義國家的憲法所表現(xiàn)的法治原則的特點(diǎn)。2、法制與法治所謂法制是一個(gè)同家的法律和制度的簡(jiǎn)稱，它包括國家的各種法律和依照法律而確立的各種政治制度和社會(huì)制度，因此它是一個(gè)靜態(tài)的概念。而法治既是一種理論又是一種制度，還是一種法律秩序的狀態(tài)，法治既有動(dòng)態(tài)的特征也有其靜態(tài)的特征。法治是法律制度的指導(dǎo)原則，是法律制度運(yùn)行的理論。3、我國的社會(huì)主義法治包含以下內(nèi)容：第一、我國現(xiàn)行憲法確立了法律權(quán)威高于個(gè)人權(quán)威的原則。第二，我國現(xiàn)行憲法確立了人民主權(quán)原則。第三，我國現(xiàn)行憲法宣布它本身為國家根本法，是一切國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和全體公民的最高行為準(zhǔn)則，是國家的最高法律，從而充分體現(xiàn)了依法治國的精神。第五節(jié) 分權(quán)與制衡原則的確認(rèn) 所謂分權(quán)專制衡原則，包括分權(quán)與制衡兩個(gè)部分分權(quán)是指把國家權(quán)力分為立法、行政和司法三個(gè)部分分別由三個(gè)國家機(jī)關(guān)獨(dú)立行使；而制衡則指這三個(gè)國家機(jī)關(guān)在行使權(quán)力的過程中保持一種互相平衡、互相制約的關(guān)系。一、分權(quán)學(xué)說的產(chǎn)生及其理論