合同法各單元作業(yè)題參考答案.doc

合同法各單元作業(yè)題參考答案第一單元 一、單項(xiàng)選擇題 1A 2D 3C 4B 5A 6D 7D 8C 9C 10D 二、多項(xiàng)選擇題 1AC 2AB 3BCD 4BCD 5ABCD 6ABC 7AC 8ABC 9ABCD 10AD 三、判斷題1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 四、簡答題 1答：合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。合同具有三個方面的特征：(1)合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實(shí)施的一種民事行為。(2)合同的目的和宗旨是在當(dāng)事人之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。(3)合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。 2答：諾成合同與實(shí)踐合同的主要區(qū)別在于，二者成立的時間不同，諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時起，合同即告成立；而實(shí)踐合同則是在當(dāng)事人達(dá)成合意之后，還必須由當(dāng)事人交付標(biāo)的物或完成其他給付以后，合同才能成立。 五、論述題 答： 在合同訂立階段，當(dāng)事人彼此間應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則，負(fù)有：(1)忠實(shí)的義務(wù)。當(dāng)事人要忠于事實(shí)真相，不得作虛偽陳述。(2)誠信的義務(wù)，不得欺詐他人，也不得基于惡意與他人談判。(3)相互照顧和協(xié)助的義務(wù)。(4)遵守允諾的義務(wù)。在談判過程中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守自己的允諾，如一方發(fā)出要約之后，應(yīng)受要約的有效拘束。 在合同訂立后至履行前，當(dāng)事人雙方都應(yīng)當(dāng)依據(jù)誠實(shí)信用原則，嚴(yán)守諾言，認(rèn)真做好各項(xiàng)履約準(zhǔn)備。在合同履行階段，一方面要求當(dāng)事人除履行合同規(guī)定的義務(wù)以外，還應(yīng)履行依誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的各種附隨義務(wù)，如相互協(xié)作和照顧的義務(wù)、瑕疵的告知義務(wù)、使用方法的告知義務(wù)：重要情事的告知義務(wù)、忠實(shí)的義務(wù)；另一方面，在法律和合同規(guī)定的義務(wù)內(nèi)容不明確或欠缺規(guī)定的情況下，當(dāng)事人應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則履行義務(wù)。 在合同的變更和解除方面。當(dāng)事人在合同訂立以后，因不可歸責(zé)于雙方的原因而發(fā)生情勢變更，致使合同存在的基礎(chǔ)發(fā)生動搖或喪失，且導(dǎo)致當(dāng)事人的利益嚴(yán)重失衡時，依據(jù)誠實(shí)信用原則，應(yīng)允許當(dāng)事人變更和解除合同。在其他情況下，解除合同也應(yīng)遵循誠實(shí)信用原則。 在合同關(guān)系終止以后，盡管當(dāng)事人不再承擔(dān)合同義務(wù)，但亦應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則的要求，承擔(dān)必要的附隨義務(wù)，如保密、忠實(shí)等義務(wù)。這種義務(wù)屬于依誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的后合同義務(wù)。第二單元 一、單項(xiàng)選擇題 1D 2A 3B 4B 5B 6A 7B 8A 9D 10D 二、多項(xiàng)選擇題 1ABD 2CD 3AC 4ABCD 5ABD 6AB 7ABC 8ABC 9，CD 10BCD 三、判斷題 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 四、簡答題 1答：合同成立的要件包括；一是訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人。二是訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意。三是合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個階段。 2答：締約過失責(zé)任的類型：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；(3)泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；(4)其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 五、論述題 1答：格式條款的解釋是指根據(jù)一定的事實(shí)，遵循有關(guān)的原則，對格式條款的含義作出說明。根據(jù)我國合同法第41條的規(guī)定，格式條款的解釋應(yīng)當(dāng)遵循以下三項(xiàng)特殊的解釋原則：(1)應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。在格式條款發(fā)生爭議對，應(yīng)以可能訂 約者的平均的、合理的理解作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行解釋。格式條款的解釋 應(yīng)當(dāng)置于通常環(huán)境麗不是特殊環(huán)境，格式條款所使用的特殊術(shù)語應(yīng)作日常的、一般意義的理解。在格式條款用于不同地域、團(tuán)體時，應(yīng)根據(jù)在相應(yīng)的地域、團(tuán)體中的一般理解來解釋。(2)對條款制作人作不利的鏘釋。為了平衡當(dāng)事人之間的利益，在格式條款不明確時，應(yīng)當(dāng)作不利于條款制作人的解釋。(3)格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。格式條款與非格式條款并存時，非格式條款更能體現(xiàn)當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，因此應(yīng)以非格式條款為準(zhǔn)。 六、案例分析題 1答，(1)乙公司不能行使撤銷權(quán)。依據(jù)合同法第19條的有關(guān)規(guī)定，要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷的，要約不得撤銷。本案中，乙公司在要約中確定了承諾期限為6月20日前，因此，此要約不能撤銷。(2)甲公司發(fā)出的承諾視為新要約。合同法第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。”本案中，甲公司超過承諾期限才發(fā)出承諾，并且，乙公司來發(fā)通知承認(rèn)該承諾有效。因此，甲公司的行為應(yīng)視為是一個新要約。 2答：(1)該“住宿須知”作為格式條款，已訂入合同，成為合同的一部分。旅館方面請旅客過目并就此簽字同意，已經(jīng)以一種合理方式提請對方予以注意，因此該條款應(yīng)已訂入合同。 (2)該免責(zé)條款中，實(shí)際上免除了旅館因重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責(zé)任，該部分免責(zé)條款無效，但因旅館一般過失或輕微過失，致旅客未交由統(tǒng)一保管的貴重物品遭受損失的，旅店應(yīng)予免責(zé)。故該條款部分有效，部分無效。(3)在對格式條款理解方式爭議時，應(yīng)按通常理解予以理解，若有兩種以上解釋的，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。本案中，對貴重物品有兩種解釋：一是價值較高，價格昂貴的物品；二是日用必需品之外的貴重物晶，依前者，手機(jī)、電腦應(yīng)屬于貴重物品，依后者，則不屬于貴重物品，顯然，依后者解釋對旅店更為不利，因此，應(yīng)以后者解釋。(4)本案中，旅店明知當(dāng)?shù)刂伟矤顩r不佳，常有入室盜竊案件發(fā)生，但仍不采取必要的保安措施，應(yīng)認(rèn)為重大過失。因重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責(zé)任不得免除，因此本案中李某的損失應(yīng)由旅館負(fù)責(zé)。 第三單元 一、單項(xiàng)選擇題 1C 2D 3B 4C 5D 6C 7B 8A 9D 10B 二、多項(xiàng)選擇題 1ABD 2AB 3BCD 4ABC 5ABD 6AD 7CD 8ABCD 9BC 10ABC 三、判斷題 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 四、簡答題 l_答：合同的一般生效要件包括：(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；(2)意思表示真實(shí)；(3)不違反法律或者社會公共利益；(4)合同必須具備法律所要求的形式。 2答：(1)無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力；(2)合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償；(3)合同無效或者被撤銷后，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 五、討論題 我國合同法明確區(qū)分了無效合同、可撤銷合同和效力待定合同，這三種合同存在較大的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：(1)無效合同雖然成立但在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共利益；可撤銷合同主要是意思表示存在瑕疵；效力待定的合同主要是行為人欠缺民事行為能力、處分權(quán)或者訂立前造成的。(2)無效合同和可撤銷合同在成立時效力是確定的，而效力待定合同成立時效力卻不確定。(3)無效合同當(dāng)然無效，任何人均可主張；可撤銷合同在被撤銷前是有效的，只有有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán)才能使該合同無效；效力待定的合同未經(jīng)補(bǔ)正則確定的無效。 六、案例分析題 1答：(1)商店與甲之間構(gòu)成了重大誤解，根據(jù)合同法，是可變更可撤銷的合同。(2)商店對甲的訴訟請求應(yīng)該可以成立。但由于商店與乙之間并無合同關(guān)系，且乙已經(jīng)取得了照相機(jī)的所有權(quán)，因而商店對于乙的要求法院不應(yīng)支持。 2答：(1)本案中涉及借用空白合同書簽訂合同問題。該合同無效。公司A與鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)對20萬元債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。公司A的非法所得予以追繳，上繳國庫。(2)該合同可不認(rèn)為是無效合同，但公司A與鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)對20萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 第四單元 一、單項(xiàng)選擇題 1C 2A 3A 4C 5D 6D 7C 8B 9B 10D 二、多項(xiàng)選擇題 1ACD 2ACD 3ABCD 4ABC 5ABCD 6ABCD7AC 8BCD 9ABD 10ABCD 三、判斷題 1 2 34 5 6、 78 9 10 四、簡答題 1答：合同履行的原則是指合同當(dāng)事人正確履行合同的規(guī)則，我國合同法規(guī)定了兩項(xiàng)原則：合同全面履行原則和依據(jù)誠信原則履行的原則。 2答：合同法第64條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”該條規(guī)定了第三人代債權(quán)人接受履行，即債權(quán)人和債務(wù)人之間應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，第三人代債權(quán)人接受履行，第三人并不獨(dú)立享有合同上的權(quán)利和利益，而只是代替?zhèn)鶛?quán)人接受債務(wù)人的履行。如果債務(wù)人不向第三人作出履行或者履行不適當(dāng)，則第三人無權(quán)要求債務(wù)人向其繼續(xù)履行或承擔(dān)責(zé)任。五、案例分析題1答：(1)甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。因?yàn)楦鶕?jù)合同法第50條的規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。雖然甲公司董事長王某轉(zhuǎn)讓機(jī)床的行為不符合該公司股東會的決議規(guī)定，屬于超越權(quán)限的行為，但由于相對人乙公司并不知道也不應(yīng)當(dāng)知道其合同的簽訂超越了王某的權(quán)限，所以該合同是有效的。(2)甲公司中止履行合同的理由成立。因?yàn)楦鶕?jù)合同法第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況惡化的，可以中止履行。(3)甲公司可以解除合同。因?yàn)楦鶕?jù)合同法第69條的規(guī)定，當(dāng)事人依法中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。(4)丙公司不能行使留置權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)擔(dān)保法，留置權(quán)的法定要件之一是債權(quán)人對留置物的占有。而本題中丙公司已經(jīng)喪失了對機(jī)床的占有。因此不能行使留置權(quán)。2答：(1)依據(jù)的是債權(quán)人代位權(quán)。甲、乙等人與B公司之間形成勞動合同關(guān)系，可以請求B公司支付勞動報酬。B公司對甲、乙等人陷于遲延履行，怠于行使對A公司的到期債權(quán)。甲、乙等債權(quán)人可以行使對A公司的到期債權(quán)。(2)甲、乙等人行使債權(quán)人代位權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以自己的名義提起訴訟。(3)不能得到支持。因?yàn)閭鶛?quán)人行使代位權(quán)時應(yīng)以自己的債權(quán)為限，即甲、乙等原告只能就其享有的債權(quán)數(shù)額行使代位權(quán)，要求A公司進(jìn)行支付。另外，由于大樓的質(zhì)量存在問題，B公司的債務(wù)履行不適當(dāng)，A公司對B公司享有抗辯權(quán)，A公司可以向甲、乙等人主張這種抗辯權(quán)。 第五單元 一、單項(xiàng)選擇題 1A 2D 3C 4D 5D 6D 7C 8B 9D 10B 二、多項(xiàng)選擇題 1BC 2ACD 3AD 4ABC 5AB 6BCD 7ACD 8ABCD 9AB 10AB 三、判斷題1 2 3 4 5 6 7 8 9 lO 四、簡答題 1答：合同變更的要件：(1)原已存在著合同關(guān)系。(2)合同的變更在原則上必須經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致。(3)合同的變更必須遵循法定的程序和方式。(4)合同變更必須使合同的內(nèi)容發(fā)生變化。 2答：法定抵銷是指在符合法律規(guī)定的條件下，經(jīng)過一方作出抵銷的意思表示而使雙方的債權(quán)債務(wù)發(fā)生消滅的一種抵銷方式。法定抵銷的構(gòu)成要件：(1)當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)。(2)抵銷的標(biāo)的物的種類、品質(zhì)須為相同。不動產(chǎn)債務(wù)不適用抵銷。(3)雙方的債務(wù)均已屆清償期。(4)雙方的債務(wù)都不屬于不能抵銷的債務(wù)。 五、案例分析題1_答：(1)乙公司以甲公司構(gòu)成預(yù)期違約為由而行使合同解除權(quán)。合同解除后可主張違約責(zé)任。(2)B縣人民法院有管轄權(quán)。因?yàn)锽縣法院為合同履行地法院。(3)由甲公司承擔(dān)。因?yàn)樵诖k托運(yùn)的買賣合同中，風(fēng)險自貨物交第一承運(yùn)人時移轉(zhuǎn)給買受人(甲公司)。(4)不能得到主張，因?yàn)檫`約金、定金責(zé)任不能同時并用。(5)丙、丁公司間的合同屬效力特定合同，因?yàn)榇藭r丙尚未取得對標(biāo)的物的所有權(quán)，屬無權(quán)處分合同。2答：(1)甲能夠向乙主張抵銷。甲與乙的債務(wù)均未約定履行期，甲、乙均可要求對方履行，或者向?qū)Ψ阶鞒雎男?，其債?wù)可以抵銷。(2)甲的抵銷行為不合法。按照合同法第99條規(guī)定，抵銷不得附條件或者附期限。而甲的抵銷是附有條件的，即：“再過60天，乙的商店還辦得下去”。(3)甲不能向乙主張抵銷。因?yàn)榈咒N權(quán)的行使是民事法律行為，要求抵銷人具有完全民事行為能力。甲成為限制民事行為能力人，抵銷需要經(jīng)過甲的法定代理人的同意。 第六單元 一、單項(xiàng)選擇題 1B 2B 3C 4B 5C 6A 7C 8A 9B 10C 二、多項(xiàng)選擇題 1ACD 2AB 3AC 4AB 5BCD 6BCD 7ABCD 8AD 9BCD 10ACD三、判斷題 1 2 3 4 5。 6 7 8 9 10 四、簡答題 1答：預(yù)期違約的特點(diǎn)：(1)預(yù)期違約是在履行期到來之前的違約。 (2)預(yù)期違約侵害的是期待的而不是現(xiàn)實(shí)的債權(quán)。(3)預(yù)期違約在責(zé)任后果上與實(shí)際違約責(zé)任是不同的。 2答：根據(jù)合同法第61條和62條規(guī)定，填補(bǔ)合同漏洞應(yīng)當(dāng)按照以下程序：(1)由當(dāng)事人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議。(2)按照交易習(xí)慣來確定。(3)根據(jù)合同法第62條的規(guī)定作出解釋。（即：質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行；履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)方所在地履行；履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間；履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行；履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。） 五、討論題 答：違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別主要表現(xiàn)在如下方面： (1)構(gòu)成要件不同。我國合同法規(guī)定的是無過錯責(zé)任，而侵權(quán)行為一般是過錯責(zé)任，僅產(chǎn)品責(zé)任、危險責(zé)任、環(huán)境污染責(zé)任、相鄰關(guān)系中的責(zé)任為無過錯責(zé)任。因此，當(dāng)事人以違約責(zé)任為訴由的，無需舉證對方有過錯，若以侵權(quán)責(zé)任為訴由的，常需證明對方有過錯。另外，一般情況下，只有存在損害后果才能構(gòu)成侵權(quán)行為，所引起的侵權(quán)責(zé)任也自然以損害為構(gòu)成要件。與此不同，違約行為不以損害為構(gòu)成要素，違約責(zé)任的成立不一定以損害為要件，只有賠償損失以損害為成立要件，而違約金責(zé)任，強(qiáng)制實(shí)際履行責(zé)任均不以損害為構(gòu)成要件。 (2)賠償范圍不同。違約責(zé)任的賠償損失額可以由當(dāng)事人在合同中約定，如果無約定，根據(jù)合同法的規(guī)定，賠償損失額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于受害人因違約而受的損失，一般包括直接損失和間接損失。按民法通則第117條和第119條規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任的賠償范圍原則上包括直接損失和間接損失，在侵害人格權(quán)時，按民法通則第120條規(guī)定，還可以進(jìn)行精神損害賠償；不法造成他人死亡的，按民法通則第119條規(guī)定，賠償范圍還要擴(kuò)大至死者生前撫養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)用等。(3)責(zé)任方式不同。違約責(zé)任主要是財產(chǎn)責(zé)任，有強(qiáng)制實(shí)際履行、支付違約金、賠償損失、價格制裁，僅有合同解除為非財產(chǎn)責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任既包括財產(chǎn)責(zé)任，如賠償損失，也包括非財產(chǎn)責(zé)任，如消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉。(4)訴訟管轄不同。按照民事訴訟法的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄，但法律有特別規(guī)定和當(dāng)事人另有約定的除外（合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地，合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定，因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標(biāo)的物所在地人民法院管轄；因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。）；按照民事訴訟法第29條規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄，此外還對特殊的侵權(quán)之訴的管轄作出了專門規(guī)定。(5)訴訟時效不盡相同。因違約而產(chǎn)生的請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利，按民法通則第135條規(guī)定，訴訟時效期間一般為2年；但在延付或拒付租金、寄存財物被丟失或者損毀的情況下，按民法通則第136條第2款至第4款規(guī)定，訴訟時效期間為1年。合同法第129條規(guī)定：“因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計算”。因侵權(quán)行為所產(chǎn)生的請求權(quán)，按民法通則第135條規(guī)定，訴訟時效期間一般為2年；但因身體受到傷害而產(chǎn)生的賠償損失的請求權(quán)，按民法通則第136條第1款規(guī)定，訴訟時效期間為1年。(6)第三人的責(zé)任不同。在合同責(zé)任中，即使由于第三人的責(zé)任造成合同不能履行，未履行合同的一方也應(yīng)首先向合同相對人承擔(dān)違約責(zé)任，而后再向第三人追償。由于合同當(dāng)事人的代理人的故意或者過失造成合同不能履行，同樣由合同當(dāng)事人向合同相對人承擔(dān)責(zé)任。而在侵權(quán)責(zé)任中，損害后果只能由行為人本人負(fù)責(zé)。(7)歸責(zé)原則不同。按照我國法律規(guī)定，違約責(zé)任適用嚴(yán)格責(zé)任原則，對侵權(quán)責(zé)任采用過錯責(zé)任原則、嚴(yán)格責(zé)任原則或者公平責(zé)任原則，實(shí)際上是采用了多重歸責(zé)原則。在侵權(quán)之訴中，只有受害人具有重大過失時，侵權(quán)人的賠償責(zé)任才可以減輕，而在合同之訴中，只要受害人具有輕微過失，違約人的責(zé)任就可能被減輕。 (8)舉證責(zé)任不同。在違約責(zé)任中，受害人請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，只要證明其有違約行為即可，不需要舉證證明違約方對造成違約有過錯，除非違約方能夠舉證證明自己未履行合同，具備法定免責(zé)事由；而在侵權(quán)責(zé)任中，過錯推定只適用于少數(shù)情況，即特別侵權(quán)行為中，在多數(shù)侵權(quán)責(zé)任中，受害人須對行為人的過錯負(fù)責(zé)舉證。 兩者競合時的處理規(guī)則：合同法第一百二十二條規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 六、案例分析題 1、答：(1)該合同成立并生效。因?yàn)樵摵贤m然沒有訂立履行期限條款，但依法可推定出履行期限，并不影響合同的成立、生效。(2)應(yīng)向建筑材料公司主張違約責(zé)任。建筑材料公司是合同當(dāng)事人。(3)物資供應(yīng)站處于履行輔助人地位，不是合同當(dāng)事人。(4)房屋開發(fā)公司應(yīng)請求建筑材料公司承擔(dān)10萬元的違約責(zé)任。因?yàn)榻ㄖ牧瞎疽呀?jīng)履行了一半的義務(wù)，依法應(yīng)按未履行部分的相應(yīng)比例適用違約金責(zé)任。(5)不能同時適用違約金責(zé)任與違約損害賠償責(zé)任。因?yàn)槲覈贤ㄉ霞s定的違約金屬于賠償性違約金，違約金本身屬于事先約定的違約損害補(bǔ)償，與違約損害賠償金功能、性質(zhì)相同，二者不可并用。就本案而言，建筑材料公司應(yīng)承擔(dān)10萬元違約金，不再賠償房屋開發(fā)公司的7萬元損失。(6)可以請求繼續(xù)履行，違約金不能替代實(shí)際履行責(zé)任。 2答：本案中的合同有兩個相互矛盾的條款：一個是縣農(nóng)科所在兩年內(nèi)提供指導(dǎo)服務(wù)；一個是合同的有效期是一年?？h人民法院按交易習(xí)慣解釋合同，確定縣農(nóng)科所提供兩年技術(shù)指導(dǎo)的義務(wù)是正確的。此案也可以從有利于消費(fèi)者的角度進(jìn)行解釋，解釋的結(jié)果是相同的。 第七單元 一、單項(xiàng)選擇題 1_A 2D 3B 4D 5D 6D 7D 8D 9D 10D 二、多項(xiàng)選擇題 1AD 2AD 3BCD 4BC 5AB 6AD 7BCD 8ACD 9AB 10ACD 三、判斷題 1、 2 3。4 5 6、 78 9 10 四、簡答題 1、答：出賣人的合同義務(wù)：(1)交付標(biāo)的物，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人；(2)物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)，即出賣人約定擔(dān)保其交付給買受人的標(biāo)的物符合合同約定的或者法律確定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；(3)權(quán)利的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。即出賣人就交付的標(biāo)的物，除非法律另有規(guī)定，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)；(4)交付有關(guān)單證和資料。 2、答：按照合同法和建筑法的規(guī)定，建設(shè)工程合同的承包方、勘察人、設(shè)計人、施工人與第三人簽訂分包合同，必須具備以下條件：(1)工程分包須經(jīng)過發(fā)包人的同意，承包人將自己承包的部分工作交由第三人完成，第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。(2)建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。(3)分包人須具備相應(yīng)的建筑資質(zhì)條件，且只能分包一次。 五、案例分析題 1、答：(1)B地是合同成立地。大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司將一式兩份條款齊全的加蓋公章的合同書寄給真心毛紡廠，要求真心毛紡廠加蓋公章后寄還一份。顯然大洋外貿(mào)進(jìn)出