從《婚姻法》司法解釋(三)的社會反響看我國夫妻離婚后扶養(yǎng)制度的完善.doc

從婚姻法司法解釋（三）的社會反響看我國夫妻離婚后扶養(yǎng)制度的完善從婚姻法司法解釋（三）的社會反響看我國夫妻離婚后扶養(yǎng)制度的完善 江蘇家事律師網(wǎng)： 【內(nèi)容摘要】離婚后夫妻扶養(yǎng)制度，是指離婚后經(jīng)濟(jì)將陷入困難或無過錯的夫妻一方，對于有能力提供援助的另一方，可以請求某種形式的援助的制度。我國夫妻離婚后扶養(yǎng)制度在立法與司法上均存在不足,完善這一制度尤其在婚姻法解釋三越來越強(qiáng)調(diào)對個人財(cái)產(chǎn)保護(hù)的背景下對實(shí)現(xiàn)社會公平、促進(jìn)社會和諧具有非常重要的意義。我國現(xiàn)行婚姻法確立的離婚救濟(jì)制度主要由家務(wù)勞動補(bǔ)償、經(jīng)濟(jì)幫助和離婚損害賠償三個部分組成。而現(xiàn)行關(guān)于離婚時(shí)經(jīng)濟(jì)幫助的規(guī)定與做法,既存在設(shè)計(jì)條件過苛、保護(hù)不力的不足，又不合時(shí)宜，應(yīng)有一種更公平合理的制度來替代，對離婚當(dāng)事人的合法權(quán)益和合理經(jīng)濟(jì)需求給予救濟(jì)。筆者主張,建立夫妻離婚后扶養(yǎng)制度及主要內(nèi)容包括離婚后扶養(yǎng)費(fèi)給付以及居住權(quán)制度，以公平地維護(hù)婚姻雙方離婚時(shí)各自的合法權(quán)益，體現(xiàn)法律與司法的公正?！娟P(guān)鍵詞】離婚后 扶養(yǎng) 婚姻法解釋（三） 個人財(cái)產(chǎn)保護(hù)婚姻法解釋（三）出臺后，受到了社會各方的廣泛關(guān)注。在熱議聲中，褒之者有之，貶之者也不乏其人。其中備受詬病的焦點(diǎn)主要集中在：過分強(qiáng)調(diào)物權(quán)法，忽視婚姻關(guān)系的人身權(quán)性質(zhì)，過分強(qiáng)調(diào)對個人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，而忽視了婚姻關(guān)系中夫妻共同生活，權(quán)利義務(wù)合一的特點(diǎn)。注重保護(hù)財(cái)產(chǎn)取得時(shí)候的產(chǎn)權(quán)份額，或者說只是靜態(tài)地保護(hù)了初始狀態(tài)的物權(quán)及以后不變的收益，而沒有動態(tài)地考慮財(cái)產(chǎn)運(yùn)作過程的價(jià)值增減。而這些極有可能加劇因離婚而“貧困化”的發(fā)生。 “貧困化”產(chǎn)生的原因在于因家庭利益共同體的解體所導(dǎo)致的夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割及獲得配偶幫助、扶養(yǎng)權(quán)的消滅?！柏毨Щ钡谋憩F(xiàn)為依靠個人財(cái)產(chǎn)或離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏交蛞揽孔陨項(xiàng)l件無法解決住處等。而為了緩解因離婚而“貧困化”僅僅依靠在現(xiàn)有法律下司法機(jī)關(guān)發(fā)揮審判權(quán)的能動性，努力延伸審判職能，整合其他社會資源，以預(yù)防、干預(yù)離婚當(dāng)事人的“貧困化”進(jìn)程是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，應(yīng)當(dāng)通過完善我國離婚后扶養(yǎng)制度來解決。從以下我們親自代理的離婚案件來看我國現(xiàn)行離婚時(shí)經(jīng)濟(jì)救助制度的局限性及離婚后扶養(yǎng)制度設(shè)立的必要性。【基本案情】原告段先生與被告高女士2001年初相識，2006年9月11日登記結(jié)婚，2010年5月25日生育一女?；楹箅p方性格不合，常因家庭瑣事爭吵，感情逐漸破裂。段先生起訴到法院，要求判決：1、準(zhǔn)予雙方離婚；2、婚生女歸原告撫養(yǎng)，被告支付撫養(yǎng)費(fèi)每月2500元；3、依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)和共同債務(wù)。法院查明雙方訴爭的財(cái)產(chǎn)主要涉及兩套房產(chǎn)，一簡稱401室的房屋系段先生婚前購置并一次性付清房款，登記于段先生名下的婚前個人財(cái)產(chǎn)。另一套簡稱801室的房屋，由于雙方在婚內(nèi)對產(chǎn)權(quán)比例進(jìn)行了段先生占80、高女士占20的明確約定，屬雙方真實(shí)意思表示，具有法律約束力。法院判決，婚生女由高女士撫養(yǎng)，段先生支付撫養(yǎng)費(fèi)每月2000元。此兩套涉案房產(chǎn)均為段先生所有，由段先生依據(jù)雙方婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)協(xié)議支付高女士房屋折價(jià)款30萬元。另，考慮到高女士婚后一直居住于801室房屋內(nèi)，騰退房屋后沒有住處，且負(fù)責(zé)撫養(yǎng)女兒，生活困難。本院判令高女士可于段先生向其支付房屋折價(jià)款后半年內(nèi)騰退801室。參照當(dāng)?shù)刈》考吧顦?biāo)準(zhǔn)。判令段先生一次性支付高女士經(jīng)濟(jì)幫助費(fèi)2萬元。此案為筆者親身代理的案件，判決時(shí)，法官考慮到女方當(dāng)事人撫養(yǎng)子女，離婚后沒有住處必將陷入生活困難這一情節(jié)，判決男方支付經(jīng)濟(jì)幫助費(fèi)，女方在原住處（已判歸男方所有）有半年的居住權(quán)。雖然這對于女方仍是杯水車薪，但在現(xiàn)有法律框架下，已屬不易了。家庭是社會的細(xì)胞，婚姻案件無小案，妥善地處理離婚后夫妻扶養(yǎng)問題是關(guān)乎整個社會和諧穩(wěn)定，關(guān)乎婦女兒童合法權(quán)益的大事，應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。要徹底解決這一難題，應(yīng)當(dāng)借鑒其他國家的成熟經(jīng)驗(yàn)，完善我國的離婚后扶養(yǎng)制度。一、我國現(xiàn)行婚姻立法及司法中關(guān)于夫妻離婚后扶養(yǎng)制度現(xiàn)狀的分析我國夫妻離婚后扶養(yǎng)制度，在目前婚姻法立法體系中存在于離婚救濟(jì)制度之中。主要由家務(wù)勞動補(bǔ)償、經(jīng)濟(jì)幫助和離婚損害賠償三個部分組成。現(xiàn)有離婚救濟(jì)制度與實(shí)踐中實(shí)施存在的問題主要包括：（一）現(xiàn)行立法本身對離婚后夫妻扶養(yǎng)性質(zhì)的定位偏頗。我國婚姻法第20條規(guī)定:“夫妻有相互扶養(yǎng)的義務(wù)。一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時(shí)，需要扶養(yǎng)的一方，有要求對方給付扶養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。”第42條規(guī)定:“離婚時(shí)一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助，具體辦法由雙方協(xié)議，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決?！庇纱?，確立了與外國離婚法上離婚后扶養(yǎng)費(fèi)（贍養(yǎng)費(fèi)）給付制度相近似的經(jīng)濟(jì)幫助制度。這兩條規(guī)定表明:我國法律所設(shè)定的夫妻扶養(yǎng)義務(wù)是有特定期間范圍的。這種定性，顯然沒有綜合考慮婚姻當(dāng)事人的全部情況。無論是夫妻財(cái)產(chǎn)分割或者確定其他經(jīng)濟(jì)責(zé)任，均應(yīng)考察當(dāng)事人的全部情況,諸如對婚姻貢獻(xiàn)的大小、因婚姻所獲得的有形和無形利益的多少、當(dāng)事人未來的謀生能力、婚姻持續(xù)時(shí)間的長短、離婚前達(dá)到的生活水平、配偶雙方的健康狀況與年齡、照顧未成年子女的情況等。（二）我國現(xiàn)行離婚救濟(jì)法律制度本身的缺陷1、家務(wù)勞動補(bǔ)償制度形同虛設(shè)。 家務(wù)勞動補(bǔ)償制度，局于夫妻分別財(cái)產(chǎn)制適用條件的束縛，先天不足，形同虛設(shè)。 我國婚姻法第40條規(guī)定，“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償?！边@就是確立了家務(wù)勞動補(bǔ)償請求權(quán)。但實(shí)踐中對家務(wù)勞動補(bǔ)償制度的直接適用非常鮮見。根本原因在于目前在我國夫妻約定實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制的數(shù)量仍然很少，絕大多數(shù)夫妻采用共同財(cái)產(chǎn)制。2、離婚后經(jīng)濟(jì)幫助制度，過于原則、不便執(zhí)行。現(xiàn)行婚姻法第42條規(guī)定的的是對離婚時(shí)困難一方的經(jīng)濟(jì)幫助制度，然而該制度自身的不足，隨著婚姻家庭觀念的變化與生活的日益復(fù)雜化，它已不適應(yīng)當(dāng)今的社會現(xiàn)實(shí)。立法時(shí)希望通過有針對性的條款幫助弱者，幫助妻子，但是沒有達(dá)到目的。因?yàn)樗?guī)定的要件非?？量?，它要求一定是一方在離婚的當(dāng)時(shí)生活困難，自己無力解決，對方又有負(fù)擔(dān)能力，才可以向?qū)Ψ秸埱笠淮涡缘慕?jīng)濟(jì)幫助費(fèi)。如果對方?jīng)]有負(fù)擔(dān)能力，或者說女方在離婚的時(shí)候當(dāng)時(shí)沒有經(jīng)濟(jì)困難，或者她馬上準(zhǔn)備再婚，那么她就不符合經(jīng)濟(jì)困難幫助費(fèi)的條件，就不能請求給付。原有經(jīng)濟(jì)幫助制度，不足以擔(dān)負(fù)起離婚后夫妻撫養(yǎng)的基本功能。 第一，適用條件過于苛刻。即必須是一方生活有困難，需要他方幫助；而另一方有負(fù)擔(dān)能力的，才給予適當(dāng)幫助。二者缺一不可。第二，現(xiàn)行“幫助”所要解決的生活困難具有嚴(yán)格時(shí)限，即指離婚時(shí)已經(jīng)存在的困難，而不是離婚后發(fā)生的困難。立法只關(guān)注離婚時(shí)的困難，排斥可預(yù)見的離婚后之困難，致使部分配偶的合理利益得不到應(yīng)有的保護(hù)。 3、離婚損害賠償制度，背離了其設(shè)立的初衷。 婚姻法第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚的；(二)有配偶者與他人同居的；(三)實(shí)施家庭暴力的；(四)虐待、遺棄家庭成員的?！边@一制度是我國立法對離婚當(dāng)事人中的弱勢一方進(jìn)行保護(hù)的一個重要舉措，而且這種變化或轉(zhuǎn)變是個重大的進(jìn)步。設(shè)立這一制度，使無過錯方在離婚時(shí)得到物質(zhì)上的補(bǔ)償，充分體現(xiàn)了婚姻法對受害一方的關(guān)注和保護(hù)，具有填補(bǔ)精神損害、撫慰受害方、制裁過錯方的三重功能。但該規(guī)定由于以下原因存在諸多爭議。（1）“過錯方”的提法是不準(zhǔn)確的，在司法實(shí)踐中容易產(chǎn)生歧義。（2）重大過錯行為范圍過于狹窄，四種重大過錯行為，因其沒有“其他”的概括性規(guī)定，就使離婚損害賠償成為一種嚴(yán)格的責(zé)任。 （3）離婚損害賠償?shù)倪m用范圍界定不清。（4）舉證難，阻礙了大批受害配偶真正獲得賠償。 總之，由于我國現(xiàn)行婚姻法確定的離婚救濟(jì)措施存在著這樣那樣的缺陷和不足使我國現(xiàn)有的離婚救濟(jì)制度未能充分發(fā)揮作用，離婚糾紛中受害配偶一方的合法權(quán)益未能因此獲得充分的保障，立法者的初衷未能真正實(shí)現(xiàn)。離婚損害賠償制度應(yīng)當(dāng)被夫妻離婚后扶養(yǎng)及其他有效的離婚救濟(jì)制度所取代。（三）司法審判實(shí)踐中對于離婚救濟(jì)制度執(zhí)行的現(xiàn)狀，不容樂觀。由于立法上諸多理論問題沒得到解決，因此我國婚姻法所設(shè)定的離婚救濟(jì)制度，還不能算作實(shí)質(zhì)意義上的夫妻離婚后扶養(yǎng)制度。由于可操作性缺乏，該制度在實(shí)踐中給離婚當(dāng)事人帶來的利益也微乎其微?，F(xiàn)行立法過于籠統(tǒng)，未規(guī)定具體參照因素，可操作性差。法院判決支持離婚救濟(jì)請求的個案少且保護(hù)水平低。長此以往導(dǎo)致在離婚時(shí)提出離婚救濟(jì)、家事補(bǔ)償?shù)膫€案很少。（四）涉外離婚訴訟，國內(nèi)弱勢一方權(quán)益經(jīng)常得不到保障。審理涉外離婚案件較之審理普通離婚案件程序復(fù)雜，審理難度大。如國內(nèi)一方當(dāng)事人提出離婚，國外一方不到場時(shí)，法院僅對雙方的婚姻關(guān)系解除作出判決，而對雙方的財(cái)產(chǎn)，特別是國外一方在國外的財(cái)產(chǎn)，往往不作判決。特別是由于各國立法不同，原本在上述國家進(jìn)行訴訟可以得到支持的撫養(yǎng)費(fèi)或贍養(yǎng)費(fèi)，而在我們國家則并不支持，而當(dāng)事人由于出國訴訟或應(yīng)訴成本過于昂貴，不少此類案件國內(nèi)弱勢一方竟得不到對方的任何補(bǔ)償，在離婚本身之外又承受了更大的經(jīng)濟(jì)損失。二、 建立夫妻離婚后扶養(yǎng)制度的現(xiàn)實(shí)意義建立夫妻離婚后扶養(yǎng)制度，即在離婚時(shí)有條件的確定當(dāng)事人一方應(yīng)給付對方一定的扶養(yǎng)費(fèi)或給與居住權(quán)，其價(jià)值在于保護(hù)夫妻雙方人格上的平等和財(cái)產(chǎn)上的公平以及在實(shí)現(xiàn)離婚自由權(quán)利上獲得公平保障的可期待性，體現(xiàn)法律與司法的公正，而更好地保障離婚時(shí)經(jīng)濟(jì)處于弱勢一方離婚后的生活，對我國目前所倡導(dǎo)的構(gòu)建和諧社會目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)有相當(dāng)積極作用。1蔣月、莊麗梅：“我國應(yīng)建立離婚后扶養(yǎng)費(fèi)給付制度”，中國法學(xué)1998年第3期，第5355頁。1 （一）保障離婚自由，但注重維護(hù)婚姻關(guān)系中弱勢方的利益?，F(xiàn)實(shí)中不少當(dāng)事人堅(jiān)決不離婚，其實(shí)并非其真心愿意維持已死亡婚姻，其實(shí)質(zhì)是因謀生能力欠缺或缺乏獨(dú)立生活的條件，懼怕離婚后的生活，或過高估算子女撫養(yǎng)的成本。由于能分割的夫妻共同財(cái)產(chǎn)有限，一旦離婚,生活水平必將大大降低，甚至發(fā)生嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)困難或生活難以為繼。特別是對于婦女，由于多種原因,一旦離婚，更容易遭遇經(jīng)濟(jì)困難。因此，法律有必要對當(dāng)事人離婚后的生活,作出妥善安排，通過離婚后扶養(yǎng)費(fèi)給付或住房居住保障，可以保障弱勢一方當(dāng)事人的合理經(jīng)濟(jì)需要，能更徹底地打消人們對離婚可能造成經(jīng)濟(jì)困難的顧慮，以切實(shí)貫徹離婚自由精神，維護(hù)當(dāng)事人各方的合法權(quán)益，同時(shí)緩解此類矛盾進(jìn)一步尖銳化。2孔祥瑞 李黎著：民法典親屬編立法若干問題研究，中國法制出版社2005年11月版，第172頁。2（二）客觀評價(jià)當(dāng)事人對婚姻家庭的貢獻(xiàn)，體現(xiàn)法律的公正與公平。現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究表明，婚姻在經(jīng)濟(jì)學(xué)上具有團(tuán)隊(duì)特征。男女兩性由于生物學(xué)上的差異，女性不可避免地要承擔(dān)起懷孕、生育、哺乳的天然義務(wù)，而男性從生物學(xué)上來說有較少的照料孩子的義務(wù)，他們把時(shí)間和精力花在生產(chǎn)食物等市場活動上。男女兩性在生物學(xué)上的差異致使其在家庭中存在明顯的勞動分工，這種性別勞動分工又導(dǎo)致其人力資本投資方向的不同，男性的人力資本主要投資于市場，婦女的人力資本主要投資于家庭，因而婦女的人力資本具有專用性特征。當(dāng)婚姻終止時(shí)，由于婦女的人力資本具有專用性，其不可收回的資本損失就是一種沉沒成本，沉沒成本越大，婦女退出婚姻所受的損失就越大。3騰蔓：“夫妻財(cái)產(chǎn)共有與分割的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析”，法商研究1999年第6期，6061頁。3于是，在實(shí)際生活中，有的婚姻已經(jīng)名存實(shí)亡，但當(dāng)事人一方，特別是女方，往往堅(jiān)持不同意離婚，主要是因?yàn)榭紤]到離婚后的生活困難問題。如果不對經(jīng)濟(jì)地位弱勢一方實(shí)施救濟(jì)，社會的公平就不能體現(xiàn)。 (三)增強(qiáng)人們的婚姻家庭責(zé)任意識，預(yù)防和減少草率離婚。建立夫妻離婚后扶養(yǎng)制度，使得經(jīng)濟(jì)地位較高一方當(dāng)事人，在離婚后仍在一定程度上承擔(dān)對原配偶的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，從社會角度而言，一是有利于增強(qiáng)人們的婚姻責(zé)任感，預(yù)防和減少草率離婚，有穩(wěn)定婚姻和鞏固家庭之功能。夫妻離婚后的扶養(yǎng)制度能夠引導(dǎo)人們在追求自我價(jià)值的同時(shí)，兼顧婚姻家庭的共同利益，防止為實(shí)現(xiàn)自身婚姻自由無視配偶的權(quán)益，促使提出離婚處于經(jīng)濟(jì)強(qiáng)勢的一方當(dāng)事人付出相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)代價(jià)。另一方面，夫妻離婚后的扶養(yǎng)制度在很大程度上為缺乏責(zé)任感草率離婚者設(shè)置了障礙，引導(dǎo)當(dāng)事人慎重對待婚姻家庭，更多地致力于維護(hù)現(xiàn)存的婚姻關(guān)系。4蔣月、莊麗梅：“我國應(yīng)建立離婚后扶養(yǎng)費(fèi)給付制度”，中國法學(xué)1998年第3期，第5355頁。4（四）分清是非，合理確定婚姻關(guān)系中雙方當(dāng)事人的法律責(zé)任。法律在保障離婚自由的同時(shí)，必須考慮到社會的公正。扶養(yǎng)費(fèi)給付制度，既無礙人們通過法定途徑擺脫死亡婚姻的束縛，又防止某些自私自利之人濫用離婚自由牟取不正當(dāng)利益。對于在婚姻存續(xù)期間，從婚姻大大得益之人，要求其承擔(dān)一定程度扶養(yǎng)原配偶的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，對于這些既得利益者，是應(yīng)該的付出，對于他們的前妻或前夫，則是理應(yīng)得到的回報(bào)。 （五）彌補(bǔ)我國社會保障制度的不足。夫妻離婚后扶養(yǎng)制度可以使將人力資本投入于家庭的一方獲得相應(yīng)的補(bǔ)償,阻卻一方人力資本的沉沒。既體現(xiàn)法律的公正精神,又使面臨沉沒危機(jī)的人力資本得到投入社會、獲取社會價(jià)值的可能，特別是在我國國情下有利于補(bǔ)救社會保障制度的不足。在經(jīng)濟(jì)水平不夠發(fā)達(dá)、尚不具備建立完善社會保障體系條件的國家,親屬間的扶養(yǎng)具有不可替代的補(bǔ)救性功能。既能減輕政府財(cái)政壓力,又能保障弱者生存需要。在承擔(dān)夫妻離婚后扶養(yǎng)義務(wù)的親屬的范圍上,法律限定于原配偶之間,不擴(kuò)延至其他親屬,也符合各國婚姻文化傳統(tǒng)和整個社會穩(wěn)定的需要。5張翠娟：“完善我國夫妻離婚后的扶養(yǎng)制度”，安徽大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會科學(xué)版) ，2006年5月，第30卷第3期。5三、完善我國夫妻離婚后扶養(yǎng)制度的設(shè)想如前所述，我國現(xiàn)行婚姻法關(guān)于離婚救濟(jì)制度的規(guī)定，無論是性質(zhì)、條件和內(nèi)容均已不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活，既缺乏法理基礎(chǔ)，又存在適用條件過于苛刻，缺乏可操作性，對當(dāng)事人保護(hù)不力的不足。完善我國夫妻離婚后的扶養(yǎng)制度，加強(qiáng)法律對弱者的保護(hù)，對實(shí)現(xiàn)社會公平、促進(jìn)社會和諧具有非常重要的意義。應(yīng)以新的更加完善的夫妻離婚后扶養(yǎng)制度制度來取代原有經(jīng)濟(jì)幫助制度。借鑒各國立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國實(shí)際，建議該項(xiàng)制度包含扶養(yǎng)費(fèi)給付和住房權(quán)兩個方面。（一）（立法體例上，我國夫妻離婚后扶養(yǎng)制度應(yīng)納入未來民法典“扶養(yǎng)”章節(jié)之中。離婚后的夫妻間的扶養(yǎng)問題應(yīng)理解為夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間扶養(yǎng)義務(wù)的在離婚后的自然延伸，應(yīng)當(dāng)定性為是給付人的一種法律義務(wù)。 筆者認(rèn)為，可以參考澳門民法典的立法體例6中國政法大學(xué)澳門研究中心、澳門政府法律翻譯辦公室編：澳門民法典，中國政法大學(xué)出版社1999年12月版，第471476頁。6，將目前夫妻離婚后扶養(yǎng)制度納入親屬法扶養(yǎng)一章中，扶養(yǎng)制度分為一般規(guī)定和特別規(guī)定，夫妻離婚后扶養(yǎng)制度的內(nèi)容放在特別規(guī)定之中。（二）以夫妻離婚后扶養(yǎng)費(fèi)給付制度全面取代原有經(jīng)濟(jì)幫助制度。1、扶養(yǎng)請求權(quán)的主體應(yīng)為生活困難之一方，而并非以性別為唯一標(biāo)志。離婚后無論是夫妻一方都可以請求對方給付扶養(yǎng)費(fèi)，扶養(yǎng)費(fèi)給付制度應(yīng)平等地給與婚姻雙方當(dāng)事人。決定扶養(yǎng)費(fèi)給付與否的，是雙方的經(jīng)濟(jì)條件、身體健康狀況等因素，而非性別，實(shí)踐中一定要注意避免矯枉過正。離婚婦女和離婚男子所享有的機(jī)會相同，但由于男女實(shí)際上的不完全平等，離婚女性更有可能面臨就業(yè)的壓力和謀生的困難，并受到監(jiān)護(hù)未成年子女責(zé)任的限制，需要受扶養(yǎng)的可能更多的是女性。無性別歧視待遇，重在保護(hù)離婚婦女的受扶養(yǎng)權(quán)，同時(shí)對于需要扶養(yǎng)的男子，提供同等法律保障。這既體現(xiàn)男女平等的原則，又不會損害婦女的合法權(quán)益。7張翠娟：“完善我國夫妻離婚后的扶養(yǎng)制度”，安徽大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會科學(xué)版) ，2006年5月，第30卷第3期。72、將離婚后扶養(yǎng)協(xié)議納入婚姻約定及離婚協(xié)議的框架之中。一方面通過立法建立和完善夫妻離婚后扶養(yǎng)制度，另一方面充分尊重當(dāng)事人在結(jié)婚協(xié)議、婚前財(cái)產(chǎn)約定、婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)約定、離婚協(xié)議書中涉及離婚后扶養(yǎng)條款的效力。尤其在涉外婚姻中，應(yīng)充分允許當(dāng)事人訂立離婚后扶養(yǎng)條款，雙方可訂立選擇離婚后發(fā)生財(cái)產(chǎn)主要是扶養(yǎng)爭議時(shí)適用何國法律的條款。在離婚協(xié)商及至訴訟過程中，原夫妻雙方自行達(dá)成的離婚協(xié)議涉及扶養(yǎng)內(nèi)容必須經(jīng)過婚姻登記機(jī)關(guān)及法院之審核，婚姻登記機(jī)關(guān)及法院均應(yīng)履行告之雙方當(dāng)事人離婚后扶養(yǎng)權(quán)利之內(nèi)容，同時(shí)作為法院必須確保該條款內(nèi)容的公平、合理。8冉啟玉：“論離婚扶養(yǎng)制度的發(fā)展趨勢”，陳葦主編家事法研究，群眾出版社2006年1月版，第341頁。83、明確離婚后扶養(yǎng)請求權(quán)的適用條件。夫妻離婚后的扶養(yǎng)，主要是扶養(yǎng)費(fèi)給付也是有條件的。原則規(guī)定離婚時(shí)或者特殊情況下離婚后一定時(shí)期內(nèi)生活困難的原配偶一方有權(quán)請求離婚經(jīng)濟(jì)幫助。在日常生活方面，扶養(yǎng)權(quán)行使要具備兩個條件：一方需要扶養(yǎng)，離婚后婚姻存續(xù)期間的生活水平將急劇下降、不能維持當(dāng)?shù)厝罕娨话闵钌?；二是另一方有能力扶養(yǎng)，給付扶養(yǎng)費(fèi)的一方，應(yīng)該是從婚姻中獲得利益的一方，并且是有相應(yīng)經(jīng)濟(jì)能力承擔(dān)給付者。確定是否給付扶養(yǎng)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)以公平合理為原則。結(jié)合世界各國及我國港澳臺地區(qū)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，具體應(yīng)著重考慮以下因素：9孔祥瑞 李黎著：民法典親屬編立法若干問題研究，中國法制出版社2005年11月版，第172頁。9（1）雙方的經(jīng)濟(jì)能力（財(cái)產(chǎn)來源）。（2）配偶雙方在家庭內(nèi)部的分工及對婚姻貢獻(xiàn)的大小。這里的貢獻(xiàn)包括有形貢獻(xiàn)，如家庭財(cái)產(chǎn)的主要貢獻(xiàn)者，也包括承擔(dān)撫育子女或贍養(yǎng)老人或料理家務(wù)等無形貢獻(xiàn)。（3）雙方婚姻存續(xù)時(shí)間的長短。（4）雙方當(dāng)事人的年齡和健康狀況。離婚時(shí)已經(jīng)退休或者接近退休年齡，或者離婚后數(shù)年內(nèi)行將退休的，離婚對其未來生活的影響就越大，要求對方給付扶養(yǎng)費(fèi)的理由就越充分。（5）離婚前的生活水平及離婚后雙方生活水平的差異影響程度。當(dāng)事人雙方離婚后的生活水平應(yīng)盡可能與離婚前保持一致或接近，在一定時(shí)期內(nèi)不應(yīng)相差懸殊。當(dāng)然，設(shè)想經(jīng)濟(jì)狀況完全不受離婚影響，也是不現(xiàn)實(shí)的。（6）婚姻雙方當(dāng)事人各自的謀生能力（也稱“掙錢能力”）。包括在可以預(yù)見的將來能夠擁有或者可能擁有的其他經(jīng)濟(jì)來源。有的當(dāng)事人婚后主要時(shí)間在讀書，從學(xué)士到碩士、再到博士或者出國留學(xué)，離婚時(shí)因尚未完成學(xué)業(yè)或剛走出校門，無良好的職業(yè)或經(jīng)濟(jì)條件，然而其謀生能力無疑很強(qiáng)，未來的收入極為可觀，當(dāng)然應(yīng)該扶養(yǎng)原配偶。（7）雙方當(dāng)事人各自的的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。監(jiān)護(hù)照顧未成年子女及贍養(yǎng)老人的情況。監(jiān)護(hù)未成年子女的人數(shù)、與未成年子女共同生活的一方，更有理由要求對方給付一定的扶養(yǎng)費(fèi)。（8）雙方當(dāng)事人的品行，離婚的原因是否存在法定過錯，如對提供者一方或者親屬有虐待等犯罪情況，受撫養(yǎng)人與他人有同居行為等。嚴(yán)重違背婚姻義務(wù)的當(dāng)事人，無權(quán)要求對方給付扶養(yǎng)費(fèi)，對方當(dāng)事人可以拒絕給付。（9）分割所得財(cái)產(chǎn)多少。離婚時(shí)夫妻財(cái)產(chǎn)分割完畢后，雙方實(shí)際得到的財(cái)產(chǎn)數(shù)量和價(jià)值可能會直接或間接地影響各方的經(jīng)濟(jì)條件，決定是否給付扶養(yǎng)費(fèi)、給付數(shù)額和給付期限時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮各方得到的夫妻財(cái)產(chǎn)份額。不過，扶養(yǎng)費(fèi)給付與夫妻財(cái)產(chǎn)分割是兩回事，不能相互替代。 10蔣月、莊麗梅：“我國應(yīng)建立離婚后扶養(yǎng)費(fèi)給付制度”，中國法學(xué)1998年第3期，第5355頁。104、離婚后扶養(yǎng)費(fèi)給付標(biāo)準(zhǔn)、方式及種類。（1）夫妻離婚后扶養(yǎng)費(fèi)給付標(biāo)準(zhǔn)也即扶養(yǎng)的程度，應(yīng)與扶養(yǎng)義務(wù)人的扶養(yǎng)能力和扶養(yǎng)權(quán)利人的需要相適應(yīng)。（2）在扶養(yǎng)費(fèi)給付的處理方式上,可以由離婚當(dāng)事人雙方協(xié)議給付,也可以由法院調(diào)解或判決給付。對離婚當(dāng)事人關(guān)于扶養(yǎng)費(fèi)給付方式、標(biāo)準(zhǔn)的協(xié)議,只要不違背法律強(qiáng)制性規(guī)定,應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其具有法律效力。給付方式上,可以是金錢給付,也可以是提供居所,還可以是其他合理方式,如提供適當(dāng)就業(yè)機(jī)會、對因疾病等生活無法自理者給予生活起居上的照料等,提倡以金錢給付為主要方式。金錢給付可以是按期給付,也可以是一次性給付。（3）離婚后扶養(yǎng)費(fèi)的種類。離婚后撫養(yǎng)費(fèi)給付有三種方式：第一， 永久性配偶撫養(yǎng)，這種撫養(yǎng)方式一般適合與年老，殘疾等受撫養(yǎng)者；第二， 第二，修復(fù)性配偶撫養(yǎng)指給予配偶的撫養(yǎng)是在限定的時(shí)間內(nèi)，目的在于鼓勵受撫養(yǎng)者成為自食其力的人或重新調(diào)整其單身者的地位。這種撫養(yǎng)方式可適用與年齡較輕的人，其撫養(yǎng)費(fèi)中應(yīng)當(dāng)包括另一方職業(yè)發(fā)展所需要的培訓(xùn)費(fèi)， 第三，補(bǔ)償性配偶撫養(yǎng)(Compensating Spousal Support)是以彌補(bǔ)一方對他方受教育或事業(yè)發(fā)展所作的貢獻(xiàn)，當(dāng)配偶沒有什么積累財(cái)產(chǎn)可以分割。筆者建議在我國以前兩種撫養(yǎng)費(fèi)方式更有借鑒價(jià)值。5、夫妻離婚后扶養(yǎng)的期間。 離婚后扶養(yǎng)費(fèi)的給付一經(jīng)確定后不應(yīng)當(dāng)一成不變，應(yīng)有適當(dāng)?shù)钠谙蓿瑧?yīng)充分考慮到婚姻雙方的全部情況，確定一個盡可能公平合理的期限。（1）一般原則應(yīng)為受扶養(yǎng)權(quán)因其再婚時(shí)自動終止，或者與他人已構(gòu)成穩(wěn)定同居關(guān)系也應(yīng)終止；（2）特殊情況下因受扶養(yǎng)人經(jīng)濟(jì)收入有大幅度提高，受扶養(yǎng)權(quán)應(yīng)終止；（3）受扶養(yǎng)人死亡，扶養(yǎng)費(fèi)給付當(dāng)然終止。（4）義務(wù)人也得以其經(jīng)濟(jì)收入不足以承擔(dān)給付義務(wù)，申請人民法院裁決減少給付數(shù)額或者視情況暫時(shí)免除或永遠(yuǎn)免除給付義務(wù)。義務(wù)人死亡一般也導(dǎo)致給付義務(wù)的終止；但是在諸如義務(wù)人遺留有巨額財(cái)產(chǎn)等特殊情形之下，也可允許從遺產(chǎn)中扣除應(yīng)付扶養(yǎng)費(fèi)。（5）關(guān)于具體時(shí)間長短，可以允許法官酌情行使自由裁量權(quán)決斷。如果扶養(yǎng)此等需要已不復(fù)存在，或已明顯減輕，或扶養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額與義務(wù)人的財(cái)產(chǎn)狀況已不符合，應(yīng)義務(wù)人的請求，法院可以減少或停止。（6）但在雙方結(jié)婚時(shí)間較長，如超過十年以上，一方患有重大疾病或身體癱瘓等特殊情況下仍然可以終身享有被扶養(yǎng)權(quán)，除非有扶養(yǎng)請求權(quán)限制或扶養(yǎng)費(fèi)給付終止事由出現(xiàn)。6、完善離婚后弱勢一方居住權(quán)相關(guān)制度的建設(shè)。在我國社會現(xiàn)實(shí)中，隨著住房制度改革和房屋產(chǎn)權(quán)多樣化，我國欠缺夫妻住房制度和家庭成員居住權(quán)制度的弊端日漸顯露。同時(shí)，由于夫妻分別財(cái)產(chǎn)制和階段性就業(yè)政策的實(shí)施，已婚婦女就業(yè)和直接從社會勞動中獲取報(bào)酬的困難加劇。而在司法審判實(shí)踐中，離婚婦女住房難這個一直困擾著司法部門的社會問題日益嚴(yán)重，最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（一）第27條中規(guī)定離婚一方可以房屋的居住權(quán)或所有權(quán)對生活困難者進(jìn)行幫助。雙方均爭取唯一一處房產(chǎn)，而處于弱勢一方，大多數(shù)情況下是女方主張所有權(quán)卻又無力補(bǔ)償對方房款，往往使主審法官陷入兩難境地。居住權(quán)制度應(yīng)作為夫妻離婚后撫養(yǎng)制度的一項(xiàng)基本內(nèi)容以立法的形式進(jìn)一步落實(shí)和細(xì)化。（二）居住權(quán)制度對完善夫妻離婚后扶養(yǎng)制度極具現(xiàn)實(shí)意義。在立法中規(guī)定居住權(quán)的好處是顯而易見的：首先，可最大限度保障弱者權(quán)益，使得諸如離婚婦女、保姆等社會弱者居者有其屋。其次，通過設(shè)立居住權(quán)這一制度，解決了過去人民法院在離婚審判中關(guān)于利用財(cái)產(chǎn)法律形式制度安排上過于單調(diào)的缺點(diǎn)，改變了人們在權(quán)利歸屬上非此即彼的模式“要么是所有權(quán)，要么就什么權(quán)利都沒有”，通過居住權(quán)制度建立了這樣一個模糊和緩沖的中間過渡地帶，可以為實(shí)現(xiàn)所有權(quán)和財(cái)產(chǎn)的利用提供更多的選擇與保障。 (三)居住權(quán)制度的初步設(shè)想。在對離婚后居住權(quán)規(guī)定的立法思路上，我國應(yīng)該放寬視野，兼采外國較為成熟的居住權(quán)相關(guān)規(guī)定，應(yīng)對居住權(quán)的概念、設(shè)立、期限、撤銷、消滅等作出具體規(guī)定。比如：1、離婚后，原夫妻任何一方均對原婚姻住所享有繼續(xù)居住權(quán)，即使該房屋為一方個人婚前特有