第四章外商投資企業(yè)法PPT課件

1 第四章外商投資企業(yè)法 第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述一 外商投資企業(yè)的概念 P67 依據(jù)中國(guó)法律規(guī)定 經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn) 在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的 由中國(guó)投資者和外國(guó)投資者共同投資或者僅由外國(guó)投資者投資的企業(yè) 2 二 法律特征 P67 1 外商投資企業(yè)是外國(guó)公司 企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人以直接投資方式設(shè)立的企業(yè) 2 外商投資企業(yè)是吸引外國(guó)私人投資舉辦的企業(yè) 3 外商投資企業(yè)是依照中國(guó)的法律和行政法規(guī) 經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn) 在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè) 3 第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 一 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念和特征1 概念 簡(jiǎn)稱為合營(yíng)企業(yè) 是指中國(guó)的公司 企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織與外國(guó)的公司 企業(yè) 其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人依照中國(guó)的法律規(guī)定 經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn) 設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的 由雙方共同投資 共同經(jīng)營(yíng) 按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) 共負(fù)盈虧的企業(yè) P67 4 2 特征 89 90 1 是中外投資者共同投資組成的企業(yè) 2 是股權(quán)式企業(yè) 其組織形式為有限責(zé)任公司 3 是經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)設(shè)立的中國(guó)企業(yè)法人 5 二 合營(yíng)企業(yè)的設(shè)立 一 設(shè)立條件 90 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)有下列情況之一的 不予批準(zhǔn) 1有損中國(guó)主權(quán)的2違反中國(guó)法律的3不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的4造成環(huán)境污染的5簽訂的協(xié)議 合同 章程顯屬不公平 損害合營(yíng)一方權(quán)益的 6 二 設(shè)立申請(qǐng) P90 設(shè)立合營(yíng)企業(yè)應(yīng)由中國(guó)合營(yíng)者和外國(guó)合營(yíng)者共同將申請(qǐng)材料報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 設(shè)立審批和登記 P90 設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的審批機(jī)關(guān)商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門 即受托機(jī)關(guān) 除按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批的合營(yíng)企業(yè)外 其他的合營(yíng)企業(yè)設(shè)立由省級(jí)商務(wù)主管部門審批 報(bào)商務(wù)部備案 審批機(jī)關(guān)在收到申請(qǐng)文件3個(gè)月內(nèi)作出是否批準(zhǔn)的決定 7 三 注冊(cè)登記 P90 收到批準(zhǔn)證書(shū)后一個(gè)月內(nèi) 向登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù) 領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照 登記機(jī)關(guān)在受理30天內(nèi)作出是否核準(zhǔn)登記的決定 8 三 合營(yíng)企業(yè)的組織形式與資本 一 合營(yíng)企業(yè)的組織形式 P92 根據(jù) 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 的規(guī)定 合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司 9 二 注冊(cè)資本和投資總額 P91 合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本是指合營(yíng)各方認(rèn)繳的經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的資本總額 它是合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和 注冊(cè)資本應(yīng)符合下述要求 P91 92 1 外國(guó)投資者的出資比例不得低于25 2 在合營(yíng)期限內(nèi) 不得減少其注冊(cè)資本 但因?yàn)橥顿Y總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化 確須減少注冊(cè)資本的 須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 3 合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)符合 公司法 規(guī)定的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額要求 10 合營(yíng)企業(yè)的投資總額是指按照合營(yíng)企業(yè)合同 章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和 合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本在投資總額中所占的比例不得低于法定限額 P92 11 合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額的比例 P92 1 投資總額在300萬(wàn)美元以下的 含300萬(wàn) 注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7 10 2 投資總額在300萬(wàn)美元以上的到1000萬(wàn) 含1000萬(wàn) 美元的 注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1 2 3 投資總額在1000萬(wàn)美元以上的到3000萬(wàn) 含3000萬(wàn) 美元的 注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2 5 其中投資總額在1250萬(wàn)美元以下的 注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元 4 投資總額在3000萬(wàn)美元以上的 注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1 3 其中投資總額在3600萬(wàn)美元以下的 注冊(cè)資本不得低于1200萬(wàn)美元 12 三 合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資方式與出資期限 P70 1 出資方式1 現(xiàn)金外方只能以外幣繳付出資 應(yīng)當(dāng)按照繳款當(dāng)日中國(guó)人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算成人民幣或套算成約定的外幣 2 實(shí)物3 工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)必須符合 能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能 質(zhì)量 提高生產(chǎn)率 能顯著節(jié)約原材料 燃料 動(dòng)力 4 場(chǎng)地使用權(quán)5 其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 13 2 出資期限 P71 1 一次性出資合營(yíng)各方必須在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起的6個(gè)月內(nèi)繳清 2 分期出資第一期出資不得低于合營(yíng)各方各自認(rèn)繳出資額的15 并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清 投資各方分期出資總期限一般最長(zhǎng)不超過(guò)3年 合營(yíng)各方未能在合同規(guī)定的期限內(nèi)繳清出資的 視為合營(yíng)企業(yè)自動(dòng)解散 14 四 合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu) P92 一 合營(yíng)企業(yè)的董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會(huì)的人數(shù)由合營(yíng)各方協(xié)商確定 但不得少于3人 合營(yíng)各方按照協(xié)商確定的名額分別委派董事 董事每屆任期4年 任期屆滿 經(jīng)合營(yíng)者委托可以連任 一般中外合營(yíng)者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的 由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng) 15 董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集 不能召集時(shí) 由董事長(zhǎng)委托副董事長(zhǎng)或其他董事召集 董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2 3以上董事出席 決議方式可以根據(jù)合營(yíng)企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出 必須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)方可作出決議的事項(xiàng) 合營(yíng)企業(yè)章程的修改 合營(yíng)企業(yè)的中止 解散 合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加 減少 合營(yíng)企業(yè)的合并 分立 16 二 合營(yíng)企業(yè)設(shè)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作 P93 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人 副總經(jīng)理若干人 設(shè)總工程師 審計(jì)師 總會(huì)計(jì)師 上述人員由董事會(huì)聘任 17 五 合營(yíng)期限與解散 P96 一 合營(yíng)期限合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限按不同行業(yè) 不同情況作不同的約定 約定合營(yíng)期限的 期限屆滿 經(jīng)合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)的 應(yīng)在距合營(yíng)期限界滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng) 審批機(jī)關(guān)在1個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn) 18 二 解散合營(yíng)企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損或一方不履行約定義務(wù)以及發(fā)生不可抗力的 經(jīng)合營(yíng)各方協(xié)商同意報(bào)請(qǐng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并經(jīng)工商管理局登記可終止合營(yíng)合同 19 第二節(jié)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 一 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念和特征 一 概念 P98 是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品 分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè) 20 二 特征1 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是契約式企業(yè)2 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)具有靈活性3 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式具有可選擇性4 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外國(guó)合作者可以先行回收投資 21 與合營(yíng)企業(yè)相比較 合營(yíng)的方式不同組織形式不同投資回收方式不同經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)不同利潤(rùn)分配不同 22 二 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的類型 P99 1 產(chǎn)品出口型企業(yè)是指產(chǎn)品主要用于出口 年度外匯總收入減除年度生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)支出額和外國(guó)投資者分得利潤(rùn)所需外匯額后 外匯有節(jié)余的生產(chǎn)型企業(yè) 2 技術(shù)先進(jìn)型企業(yè)是指外國(guó)投資者提供先進(jìn)技術(shù) 從事新產(chǎn)品開(kāi)發(fā) 實(shí)行產(chǎn)品升級(jí)換代以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型企業(yè) 23 有下列情形之一的 設(shè)立申請(qǐng)不予批準(zhǔn) 1 損害國(guó)家主權(quán)和社會(huì)公共利益的 2 危害國(guó)家安全 3 造成嚴(yán)重環(huán)境污染的 4 違反法律法規(guī)或者不符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的其他情形 24 三 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立 P98 由中方合作者提出設(shè)立申請(qǐng) 由商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門審批 審查核準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到規(guī)定文件之日起45天決定是否批準(zhǔn) 設(shè)立合作企業(yè) 應(yīng)該自收到批準(zhǔn)證書(shū)之日起30天內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記 并自成立之日起30天內(nèi)向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記 25 四 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式和資本 一 合作企業(yè)的組織形式 P101 1 具備中國(guó)法人條件的合作企業(yè)取得中國(guó)法人資格 其組織形式為有限責(zé)任公司 2 不具備中國(guó)法人條件的合作企業(yè) 26 二 合作企業(yè)的注冊(cè)資本 P100 是指合作各方認(rèn)繳的并在工商管理機(jī)關(guān)登記的出資額之和 27 三 出資方式 合作各方的出資比例1 出資方式 P70 合作各方對(duì)合作企業(yè)的出資可以是貨幣 實(shí)物 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù) 土地使用權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 合作各方應(yīng)當(dāng)以自有財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資的 也不能以該財(cái)產(chǎn)對(duì)外設(shè)立抵押或其他擔(dān)保 出資后 應(yīng)經(jīng)中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資證明 28 2 合作各方的出資比例 P71 各方的出資比例通過(guò)合作合同約定 但是在依法取得法人資格的合作企業(yè)中 外方合作者的出資不得低于合作企業(yè)注冊(cè)資本的25 29 五 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu) P101 一 組織機(jī)構(gòu)1 董事會(huì)制2 聯(lián)合管理委員會(huì)制3 委托管理制 二 議事規(guī)則 30 六 合作企業(yè)的收益分配和投資回收 一 合作企業(yè)的收益或產(chǎn)品的分配 P98 合作各方可以約定分配合作企業(yè)的利潤(rùn)也可以約定分配產(chǎn)品 其分配方式 份額或比例由合作各方通過(guò)合作企業(yè)合同約定 31 二 合作企業(yè)的投資回收 P102 合作企業(yè)的外方投資者可以在合作企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限屆滿前先行收回投資 合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前 外方投資者不能先行收回投資 外方合作者先行收回投資的 合作期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)必須無(wú)償歸中國(guó)合作者所有 同時(shí) 中外合方應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定或合同的約定對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 32 七 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限 解散 P103 合作各方可以在合作合同中約定經(jīng)營(yíng)期限 也可以不約定合作期限 約定合作期限的 期限屆滿 合作各方同意延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限 應(yīng)當(dāng)在期限屆滿180天前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延期的申請(qǐng) 審批機(jī)關(guān)自接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定 33 合作企業(yè)出現(xiàn)下列情形之一時(shí)解散 1 合作期限屆滿 2 合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損或因不可抗力造成嚴(yán)重?fù)p失無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng) 3 合作一方或數(shù)方不履行合同 章程規(guī)定的義務(wù)致使合作企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng) 4 合作企業(yè)合同章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 5 因違法被責(zé)令關(guān)閉 34 第四節(jié)外資企業(yè)法 一 外資企業(yè)的概念 P104 即外商獨(dú)資企業(yè) 是指依照中華人民共和國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè) 35 二 外資企業(yè)的設(shè)立與變更 P104 105 一 設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)和審批申請(qǐng)程序?yàn)?必須通過(guò)擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或縣級(jí)以上地方人民政府提出申請(qǐng)審批機(jī)關(guān) 商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門 36 二 外資企業(yè)的設(shè)立登記和變更設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)經(jīng)批準(zhǔn)后 外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)在接到批準(zhǔn)證書(shū)之日起30日申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照 37 三 外資企業(yè)的組織形式與資本 一 組織形式 P106 外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司 經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式 38 二 外國(guó)投資者的出資方式與出資期限 P70 71 1 出資方式 外國(guó)投資者的出資方式包括貨幣出資 也可以以機(jī)器設(shè)備 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù)作價(jià)出資 39 1 外國(guó)投資者以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資的 該機(jī)器設(shè)備必須符合下列要求 第一 外資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必須的第二 中國(guó)不能生產(chǎn)或者雖能生產(chǎn)但在技術(shù)性能或供應(yīng)時(shí)間上不能保證需要的 該機(jī)器設(shè)備的作價(jià)不得高于國(guó)際市場(chǎng)上同類設(shè)備的正常價(jià)格 2 外國(guó)投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù)作價(jià)出資的 該工業(yè)產(chǎn)權(quán) 專有技術(shù)必須符合下列要求 第一 是外國(guó)投資者自己所有的第二 是能生產(chǎn)中國(guó)急需的新產(chǎn)品或者適銷產(chǎn)品的 40 2 出資期限 外國(guó)投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立申請(qǐng)書(shū)和企業(yè)章程中載明 外國(guó)投資者可以一次出資 也可以分期出資 41 四 期限與終止 P107 外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限由外國(guó)投資者申報(bào) 由審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 期滿需要延長(zhǎng)的應(yīng)當(dāng)在期滿前180日以前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng) 審批機(jī)關(guān)在接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn) 批準(zhǔn)延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限的 外資企業(yè)應(yīng)自接到批準(zhǔn)文件之日起30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù) 42 外資企業(yè)出現(xiàn)下列情形之一應(yīng)予終止 1 經(jīng)營(yíng)期限屆滿 2 經(jīng)營(yíng)不善 嚴(yán)重虧損 外國(guó)投資者決定解散 3 因自然災(zāi)害 戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失 無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng) 4 破產(chǎn) 5 違反中國(guó)法律 法規(guī) 危害社會(huì)公共利益被依法撤銷 6 外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn) 43 案例 某西方跨國(guó)公司擬向中國(guó)內(nèi)地的有關(guān)領(lǐng)域進(jìn)行投資 擬定了一份投資計(jì)劃 主張采用靈活多樣的形式進(jìn)行投資 其有關(guān)計(jì)劃要點(diǎn)如下 1 在上海尋求一位中國(guó)合營(yíng)者 共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話設(shè)備的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 合營(yíng)企業(yè)投資總額擬定為3000萬(wàn)美元 注冊(cè)資本為1200萬(wàn)美元 西方公司在合營(yíng)企業(yè)中占60 的股權(quán) 并依據(jù)合營(yíng)項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納出資 且第一期出資不低于105萬(wàn)美元 合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式 擬建立股東會(huì) 董事會(huì) 監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu) 股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)利機(jī)構(gòu) 董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督結(jié)構(gòu) 44 2 在中國(guó)北京尋求一位中國(guó)合作者 共同成立一家生產(chǎn)京水設(shè)備的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) 合作期限為8年 合作企業(yè)注冊(cè)資本總額擬定為250萬(wàn)美元 西方公司除以機(jī)器設(shè)備 工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬(wàn)美元出資外 還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬(wàn)美元作為其出資 中方合作者可用場(chǎng)地使用權(quán) 房屋及輔助設(shè)施出資75萬(wàn)美元 西方公司與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定 西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資 每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本 合作企業(yè)的稅后利潤(rùn)以各占50 的方式分配 在合作期限屆滿時(shí) 合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有 但中國(guó)合作者應(yīng)按其殘余價(jià)值的30 給予西方公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償 45 根據(jù)上述各點(diǎn) 請(qǐng)分別回答以下2個(gè)問(wèn)題1 西方公司擬在中國(guó)上海與中方合營(yíng)者共同舉辦的合營(yíng)企業(yè)的投資總額與注冊(cè)資本的比例 西方公司的第一期出資的數(shù)額 擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定 并說(shuō)明理由 46 2 西方公司擬在中國(guó)北京與中方合營(yíng)者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式 利潤(rùn)分配比例 約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定 并說(shuō)明理由