2013商法樣卷C.doc

MBA 經(jīng)濟與管理學院 Economics and Management School of Wuhan University商法試題樣卷C卷出題人：萬暄 考試形式：閉卷 考試時間：2012年X月X日 120分鐘姓名_ 學號_ 記分_一、單項選擇題（每小題2分，共10分）1. A公司分立為BC兩公司，約定由B公司承擔A公司全部債務(wù)的清償責任，C公司繼受A公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力，下列選項正確的是（A）。 A該協(xié)議僅對BC兩公司具有約束力，對A公司的債權(quán)人并非當然有效 B該協(xié)議無效，應(yīng)當由BC兩公司對A公司的債務(wù)承擔連帶清償責任 C該協(xié)議有效，A公司的債權(quán)人只能請求B公司對A公司的債務(wù)承擔清償責任 D該協(xié)議效力待定，應(yīng)當由A公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù)2.在中國，實用新型和外觀設(shè)計專利申請( B).A須經(jīng)過實質(zhì)審查后授權(quán) B經(jīng)初審合格后即授權(quán)C遞交申請后即可授權(quán) D經(jīng)過形式審查和實質(zhì)審查后才可授權(quán)3. 我國商標法規(guī)定，商標使用許可合同應(yīng)當(D ).A經(jīng)過公證 B報商標局批準 C經(jīng)過律師見證 D報商標局備案 4. 關(guān)于民事案件的級別管轄，下列選項中正確的是（A ）。 A第一審民事案件原則上由基層法院管轄 B涉外案件的管轄權(quán)全部屬于中級法院 C高級法院管轄的一審民事案件包括在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的民事案件和它認為應(yīng)當由自己審理的案件 D最高法院僅管轄在全國有重大影響的民事案件5. 甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否用杉木代替。甲公司的要約于何時失效？ （B ）A6月12日 B6月13日 C6月14日 D6月15日二、多項選擇題（每小題5分，共15分）1. 乙公司以國產(chǎn)牛肉為樣品，偽稱某國進口牛肉，與甲公司簽訂了買賣合同，后甲公司得知這一事實。此時恰逢某國流行瘋牛病，某國進口牛肉滯銷，國產(chǎn)牛肉價格上漲。下列哪些說法是正確的？ ACDA甲公司有權(quán)自知道樣品為國產(chǎn)牛肉之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同 B乙公司有權(quán)自合同訂立之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同 C甲公司有權(quán)決定履行該合同，乙公司無權(quán)拒絕履行 D在甲公司決定撤銷該合同前，乙公司有權(quán)按約定向甲公司要求支付貨款 2. 債務(wù)人甲公司被法院宣告破產(chǎn)，清算組在清理該公司財產(chǎn)時發(fā)現(xiàn)的下列財產(chǎn)中依法應(yīng)列入債務(wù)人財產(chǎn)的是（ ABCD）。 A.該公司依合同將于三個月后獲得的一筆投資收益 B.該公司提交某銀行質(zhì)押的一輛轎車 C.該公司對某大橋上的未來20年的收費權(quán) D.該公司一棟在建的辦公樓3.合同當事人一方違約后，守約方要求其承擔繼續(xù)履行的違約責任，在下列哪些情況下人民法院對守約方的請求不予支持？（ BCD） A違約方所負債務(wù)為非金錢債務(wù) B債務(wù)的標的不適于強制履行 C繼續(xù)履行費用過高 D違約方已支付違約金或賠償損失三、簡答題（每小題5分，共20分）1. 簡述在我國商標與外觀設(shè)計有哪些區(qū)別?外觀設(shè)計專利與商標分別受到專利法和商標法的保護，外觀設(shè)計專利與商標在法律上有著重大的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：第一，概念不同。外觀設(shè)計專利是著眼于產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所作出的富有美感并使用于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計，外觀設(shè)計專利的保護對象是一種產(chǎn)品裝飾或藝術(shù)性的外形設(shè)計，外觀設(shè)計專利最基本也是最重要的條件是具備創(chuàng)造性，新穎性。商標則是指由文字、圖形、數(shù)字、三維標志和顏色組合或者上述要素組合而成的。第二，程序不同。外觀設(shè)計專利不經(jīng)過實質(zhì)審查，如果他人在專利申請時或者專利權(quán)獲準后提出早于該項專利而公開使用的證據(jù)，則該外觀設(shè)計專利會被宣布無效或者撤消。注冊商標必須通過實質(zhì)審查，經(jīng)過異議期才能得到專有權(quán)、專用權(quán)、其審查程序較嚴格。第三，保護期限不同。外觀設(shè)計專利有效期自申請日起10年，不可續(xù)展。注冊商標有效期限為10年，自核準之日起計算。注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當在期滿6個月申請續(xù)展注冊；在此期間未提出申請的，可給予6個月的寬展期，寬展期仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊有效期為10年。第四，保護范圍不同，外觀設(shè)計專利的保護范圍較窄。外觀設(shè)計專利的保護范圍是表示在圖片或照片中的該外觀設(shè)計產(chǎn)品為準。商標保護范圍則較寬，其保護范圍不僅包括在核準的商品或服務(wù)上，而且包括在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標的行為。第五，受保護法律條件不同。外觀設(shè)計專利不須經(jīng)實質(zhì)審查，但須向國家專利管理機關(guān)提出申請，經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，才由專利局授予外觀設(shè)計專利。外觀設(shè)計專利一般要幾個月就能批準。商標則須向國家商標管理機關(guān)提出商標注冊申請，并獲得國家商標管理機關(guān)批準注冊，該商標所有人享受專用權(quán)。申請商標注冊目前有近3年的核準期和3個月的異議期，相比較而言，商標權(quán)的獲得要比外觀設(shè)計專利權(quán)的獲得在程序上更為復雜。2. 簡述財產(chǎn)所有權(quán)取得和消滅的形式。財產(chǎn)所有權(quán)是所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。其取得是指市場主體依據(jù)一定的法律事實獲得某物所有權(quán)的一種法律現(xiàn)象。具體方式可概括為原始取得和繼受取得。財產(chǎn)所有權(quán)的消滅，是指因某種法律事實的出現(xiàn)，而使財產(chǎn)所有人喪失所有權(quán)。導致財產(chǎn)所有權(quán)消滅的原因有以下幾種：A、所有權(quán)的客體消滅。就是作為所有權(quán)的財產(chǎn)因各種原因而不復存在。B、所有權(quán)主體消滅。就是財產(chǎn)所有權(quán)人主體資格的喪失，導致其享有的財產(chǎn)所有權(quán)的消滅。C、所有權(quán)被拋棄。這是指財產(chǎn)所有權(quán)人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自愿放棄自己對某項財產(chǎn)的所有權(quán)。D、所有權(quán)被依法轉(zhuǎn)讓。是指財產(chǎn)所有權(quán)人通過法律行為處分其財產(chǎn)，自愿將其財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。E、所有權(quán)被依法強制消滅。是指國家依照法律規(guī)定，為社會公共利益的需要，采取依法征收或國有化等措施，有償或無償?shù)钠仁顾袡?quán)人轉(zhuǎn)移其享受的財產(chǎn)所有權(quán)。3. 簡述代位權(quán)的概念和成立要件. 代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債務(wù)人造成損害時，債權(quán)人以自己的名義向人民法院請求代為行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。其成立應(yīng)當具備以下條件：A、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；B、債務(wù)人對第三人享受合法的不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)；C、債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)；D、債權(quán)人的債權(quán)有不能實現(xiàn)的危險。4. 簡述違約責任的承擔方式。A、繼續(xù)履行；B、采取補救措施；C、賠償損失；D、支付違約金。四、案例分析（共55分，注意：答題時應(yīng)簡要說明理由。）案例一：甲、乙、丙發(fā)起成立了A有限責任公司，發(fā)起人協(xié)議約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙分別按20%、30%、50%的比例出資。甲、乙依約繳足了出資，丙實繳30萬元。A公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當年年底A公司進行分紅。問題：（1）其他股東能否以丙違反出資義務(wù)為由，通過股東會決議的方式取消丙當年分紅的資格？（15分）我認為不可以，根據(jù)公司法第三十五條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；同時最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定第十七條規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。（2）請依據(jù)現(xiàn)行相關(guān)法律規(guī)定提出A公司當年分紅的基本方案。（10分）應(yīng)按實繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅 案例二：皮件廠與實業(yè)有限公司簽訂了購銷合同，該合同中約定：發(fā)生爭議后，雙方應(yīng)當友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時，任何 一方可向人民法院起訴，也可向仲裁委員會申請仲裁。問題：本案中雙方當事人之間簽訂的仲裁協(xié)議條款是否有效？（15分）本案中雙方當事人之間簽訂的仲裁協(xié)議條款無效。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國仲裁法若干問題的解釋第七條的規(guī)定，當事人約定爭議可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構(gòu)申請仲裁，另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外。（當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當在仲裁庭首次開庭前提出。）根據(jù)中華人民共和國合同法第一百二十八條規(guī)定，當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。案例三：高升公司以一套價值100萬元的設(shè)備作為抵押，向甲借款10萬元，未辦理抵押登記手續(xù)。三天后，高升公司又向乙借款80萬元，以該套設(shè)備作為抵押，并辦理了抵押登記手續(xù)。抵押期間，高升公司因欠丙貨款20萬元，便將該套設(shè)備出質(zhì)給丙。質(zhì)押期間，丙不小心損壞了該套設(shè)備便送丁修理，因欠丁5萬元修理費，該套設(shè)備被丁留置。問題：請根據(jù)我國現(xiàn)行相關(guān)法律規(guī)定，排列甲、乙、丙、丁對該套設(shè)備所享有之擔保物權(quán)的清償順序并簡要說明。（15分）丁乙丙甲根據(jù)物權(quán)法第一百九十九條 同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得價款依照下列規(guī)定清償：（一） 抵押權(quán)已登