國際商事合同法

1、國際商事合同法 第一節(jié) 國際商事概述 一、合同、商事合同、國際商事合同 國際商事合同法是國際商法的一個重要分支，學習國際商事合同法，首先要了解合同、商事合同、國際商事合同的基本概念。 (一)合同與商事合同 一般說來，合同是當事人之間設立、變更、終止民商事權利義務關系的協(xié)議。但就世界范圍來看，各個國家和地區(qū)對合同的定義并不完全相同。就我國而言，民法通則第85條的規(guī)定：“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護?！?，合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他 _之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議”?？梢?，合同其實就是當事人就一些私法問題

2、(民商事問題)達成一致意見的協(xié)議。 為了進一步加深對合同定義的了解，我們來看一下合同通常具有的幾個特征： 1.合同屬于雙方法律行為。合同既然是一種協(xié)議，因而它不是任何一種單方行為或者任意行為，而是兩個或者兩個以上的人之間意思表示一致的協(xié)議。換句話說，合同至少要有雙方當事人參加，而且雙方當事人的意思表示必須一致，合同才能成立。如果雙方當事人的意思表示不一致，就不能達成協(xié)議，于是合同就不能成立。這是合同的主體性特征。 2.合同是當事人明確表示相互權利與義務關系的法律行為。從合同的定義可以看出，訂立合同的目的是為了產(chǎn)生某種民商事法律上的效果，包括設立、變更或者終止當事人之間的民商事權利義務關系。例如

3、，買賣雙方通過訂立買賣合同，這是在建立買賣權利義務關系，如果雙方當事人同意對原合同進行修改，那就是變更權利義務關系，如果他們又通過協(xié)議終止原來的買賣合同，那就是終止買賣權利義務關系。這是合同的內容性特征。 3.合同屬于合法行為，不是違法行為。合同是具有行為能力的人在自己的意志支配下的一種活動，完全出于雙方當事人的自愿，因而屬于合法行為，它不像侵權行為一樣屬于違法行為。定，依法訂立的合同，受法律保護;違法訂立的合同在法律上是無效的。這是合同的價值性特征。 至于商事合同，主要是在商事領域里運用的一個概念，由于商事領域是平等主體的當事人之間發(fā)生經(jīng)濟關系(諸如買賣、保險、服務貿(mào)易、投資、金融等)的場所

4、，所以商事合同也主要是指當事人之間設立、變更、終止商事權利義務關系的協(xié)議。在這一點上，我們可以把合同看成一個上位概念，而商事合同屬于它的一個下位概念。 (二)國際商事合同 什么是國際商事合同(International Business Contract)?可以說很少有國家或者地區(qū)對它給出定義。在國際商法界，有一個由五大洲著名法律專家共同議定的國際商事通則，根據(jù)這個通則，我們認為，所謂國際商事合同是指處于不同國家或者地區(qū)的商人之間訂立的，以設立、變更、終止商事權利義務關系為目的的商事協(xié)議。我們可以從以下幾點來理解國際商事合同概念。 1.國際商事合同的“國際性”特征。“處于不同國家或者地區(qū)”，實

5、際上是從“國際”角度來認識國際商事合同的。可以是商人國籍處于不同國家，也可以是商人營業(yè)地處于不同國家或者地區(qū)。 2.國際商事合同的“商事性”特征?！吧倘恕?、“以設立、變更、終止商事權利義務關系為目的”，實際上是從“商事”角度來認識國際商事合同的。其中，“商人”是指從事經(jīng)營活動的自然人(商自然人)或者具有法律人格的 _(商 _)。 3.國際商事合同的“合同性”特征?！吧淌聟f(xié)議”，實際上是從“合同”角度來認識國際商事合同的。根據(jù)前面我們對合同概念的分析，商事協(xié)議其實就是合同的一個種類，國際商事合同完全符合作為上位概念的合同的定義。 二、國際商事合同法 (一)概念 前面分析了合同、商事合同和國際商事

6、合同的基本概念，那么，什么是國際商事合同法呢?我們知道，法律的定義一般是從法律所調整的 _角度確定的，而國際商事合同法的調整對象就是國際商事合同關系。所以，我們可以把國際商事合同法定義為：調整國際商事合同關系的法律規(guī)范的總稱。 (二)調整國際商事合同的法律規(guī)范 國際商事合同帶有國際性，同時又畢竟是某個國際或者地區(qū)的商人所訂立，所以，調整國際商事合同的法律規(guī)范有兩類，一類是國際法規(guī)范，另一類是國內法規(guī)范。 1.調整國際商事合同的國際法律規(guī)范 這一部分法律規(guī)范，主要是由兩個或兩個以上的國家共同制定或者普遍認可的，適用于國際商事合同的法律規(guī)范?？墒悄壳斑€不存在一部廣泛適用的綜合性國際條約或公約，而是

7、在部分專門性合同領域，如銷售代理、貨物買賣、運輸和 _等領域，出現(xiàn)了一些公約，比較典型的是 _國際貨物銷售合同公約。另外，一些民間 _也積極主持制定國際商事合同統(tǒng)一慣例工作，并取得了豐碩成果，獲得了廣泛的影響。比如，國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定的1994年國際商事合同通則，可適用于所有類別的商事合同;國際商會制定的2000年國際貿(mào)易術語解釋通則，適用于國際貨物買賣合同。 2.調整國際商事合同的國內法律規(guī)范 除了國際法規(guī)范之外，調整國際商事合同的還有國內法規(guī)范，但由于傳統(tǒng)習慣的差異，不同國家法律的表現(xiàn)形式也存在差別。在大陸法系國家，一般是在法典中規(guī)定，比如，法國民法典第3卷、德國民法典第2篇等，也有單行

8、法規(guī)定的，如德國1976年的普通合同條款法;在英美法系國家，判例是規(guī)范國際商事合同的主要法律形式，也有一些相關單行法，如英國的貨物買賣法、貨物運輸法、海上保險法，再如美國的統(tǒng)一商法典、合同法重述等;在 _國家，早期對國際商事合同的規(guī)定較多參考國際通行規(guī)定，但最近轉而制定統(tǒng)一合同法來規(guī)范國內合同，同時規(guī)范國際商事合同，比如我國1999年合同法。 (三)國際商事合同法的基本原則 根據(jù)有關國際商事條約、國際慣例和絕大多數(shù)國家或地區(qū)的合同法，一般地說，國際商事合同法的基本原則可以歸納為： 1.自由平等原則。一方面，訂立國際商事合同的商人，有權自由決定是否訂立合同，自由確定合同內容，自由協(xié)商決定合同的變更或者終止。另一方面，當事人的法律地位必須是平等的，一方不能有凌駕于對方的“權力”。 2.誠信公平原則。誠實信用原則和公平原則是私法的基本原則之一，作為國際商事合同法也不例外，商人在國際商事合同關系領域必須講誠實、守