國際商法課程課件(新)

1、international business law,國際商法,國際商法，是指調(diào)整國際商事主體在從事國際商事交易活動中所形成的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和,案 例,中國貪官為何總逃往加拿大 新入伙人對入伙之前的債務(wù)是否負責？ 中國：連帶責任；英國：不負責任 中國外貿(mào)代理制、貨代、船代 fob cfr cif 要約（發(fā)盤） 承諾（接受,麥當勞熱飲事件、東芝筆記本事件 提單(b/l)是物權(quán)憑證嗎？ 如何正確運用國際貿(mào)易貨物運輸保險 匯票、本票、支票 上海東方商廈廣告語征集案 國際商事爭議的解決 協(xié)商、仲裁、訴訟,第一講 國際商法導(dǎo)論,第二講 比較合同法,第三講 國際貨物買賣法,第四講 國際商事組織法,

2、第五講 國際產(chǎn)品責任法,第六講 代理法,第七講 國際貨物運輸法,第八講 國際貨物運輸保險法,第九講 知識產(chǎn)權(quán)法,第十章 國際商事爭議的解決,目 錄,參 考 書 目,教材：張學森主編 國際商法 參考書目： 馮大同 國際商法 對外貿(mào)易教育出版社 2002 張圣翠 國際商法 上海財經(jīng)大學出版社 2002 曹祖平 新編國際商法 中國人民大學出版社 2004 金曉晨 國際商法 首都經(jīng)貿(mào)大學出版社 2006,上海東方商廈廣告語征集案,原告：王女士 被告：上海東方商廈有限公司 被告上海東方商廈有限公司在某報紙上刊登廣告語有獎?wù)骷顒訂⑹拢蛏鐣_征集企業(yè)廣告語。 原告王女士以“世界風采東方情上海東方商廈”

3、投稿。 上海解放日報公布廣告征集結(jié)果，宣布“世界風采東方情上海東方商廈”被評為二等獎，為企業(yè)廣告用語之一， 作者王女士，同時在該公告中刊有“獲獎作品版權(quán)歸公司所有”字樣。 原告參加了頒獎晚會，獲得 “錄用獎證書”及獎金1000元,之后原告發(fā)現(xiàn)被告在廣播、電視、報刊等處使用該廣告語，雙方協(xié)商為果，向人民法院提起訴訟，要求確認“世界風采東方情”廣告語著作權(quán)歸其所有。 被告上海東方商廈辯稱： 廣告語是商務(wù)標語，而非著作權(quán)法所指文字作品，故原告本不享有著作權(quán) 。 我公司已公布“獲獎作品版權(quán)歸我公司所有”，并且王女士領(lǐng)取了獎金，因此王女士無權(quán)再次申請任何權(quán)利,國際商法,國際商法，是指調(diào)整國際商事主體在從

4、事國際商事交易活動中所形成的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 國際 是指“跨越國界,國際商法的歷史沿革 時間順序 事件,從歷史上看，早在公元前5至6世紀古代羅馬法中就出現(xiàn)了調(diào)整商事關(guān)系的法律。 但當時還沒有制定專門的商事法，而只是作為私法的內(nèi)容之一,形成于中世紀 主要來源于中世紀形成的商人習慣法,起 源,近 代,第一講 國際商法的淵源 及西方兩大法系,國際商法的淵源 西方兩大法系及其比較 普通法與衡平法的區(qū)別 中國的民商立法,一、國際商法的淵源,法的淵源：法律產(chǎn)生的根據(jù)、來源及表現(xiàn)形式 國際商法的淵源主要有三個： 國際商事公約或條約 國際商事慣例 各國關(guān)于商事的國內(nèi)立法,1.國 際 條 約,各國締結(jié)

5、的有關(guān)國際商業(yè)和貿(mào)易的國際條約或公約,重要淵源,1.國 際 條 約,有關(guān)國際商法的國際公約： 調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的條約： 1974年國際貨物買賣時效期限條約 1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約,1.國 際 條 約,調(diào)整國際海上貨物運輸關(guān)系的公約： 1924年海牙規(guī)則 1968年維斯比規(guī)則 1978年漢堡規(guī)則,1.國 際 條 約,調(diào)整國際航空運輸關(guān)系的國際條約： 1929年華沙公約 1955年海牙議定書 1961年瓜達拉哈拉公約 調(diào)整國際鐵路運輸關(guān)系的國際條約： 1890年國際貨約 1951年國際貨協(xié),1.國 際 條 約,有關(guān)國際貨物多式聯(lián)合運輸?shù)膰H條約： 1980年國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定

6、調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的國際條約： 1930年、1931年日內(nèi)瓦公約,1.國 際 條 約,關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的國際條約： 1883年巴黎公約 1891年馬德里協(xié)定 關(guān)于國際商事仲裁的國際條約： 1976年聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會仲裁規(guī)則,2.國際商事慣例,在國際商事交易中，由于長期、反復(fù)的國際實踐而逐漸形成的并被普遍遵守的一些商事原則和規(guī)則,不具有法律強制力 若采用對雙方均有約束力,2.國際商事慣例,有關(guān)國際商法的國際商事慣例： 由國際商會（icc）制定： 2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 incoterms 2000 跟單信用證統(tǒng)一慣例 ucp 600,2.國際商事慣例,有關(guān)國際商法的國際商事慣例： 由國際法

7、協(xié)會制定： 1932年華沙牛津規(guī)則 由國際海事協(xié)會制定： 約克安特衛(wèi)普規(guī)則,3.國內(nèi)商事立法,各國有關(guān)商事的國內(nèi)立法,重要補充,大陸法系 英美法系,二、西方兩大法系及其比較,一）法系（legal family） 凡屬同一歷史傳統(tǒng)且具有相同特點的法律即構(gòu)成一個法系,大陸法系 continental law system 普通法系 common law system,二）大陸法系（continental law system ） 也稱作羅馬法系、民法法系,起源：13世紀西歐，源于羅馬法 標志：1804年法國民法典 1900年德國民法典 3. 代表國家：法國、德國（p6,二）大陸法系（contine

8、ntal law system,4. 淵源：主要是成文法 法律、習慣、判例、學理 5. 特點： 結(jié)構(gòu)上強調(diào)邏輯性、條文性、法典化、系統(tǒng)化 分為公法( public law )和私法( private law ) 主張編纂法典,三）普通法系（common law system ） 也稱作英美法系、判例法系,起源：中世紀英國的習慣法 2. 代表國家：英國、美國（p6） 3. 淵源：判例先例約束力原則 4. 特點：英國普通法和衡平法 美國此外，聯(lián)邦法和州法,四）兩大法系的區(qū)別及發(fā)展趨勢 a大陸法系 b普通法系,淵源： a 成文法 b判例法 法律體系：a強調(diào)法典化；公法、私法 b分為普通法、衡平法 法

9、官作用：a不能創(chuàng)造法律 b法官法 4.變革速度：a快 b慢,區(qū)別,1.大陸法系的判例法的地位不斷提高 2.英美法系的成文法的數(shù)量日益增多,趨勢,1.救濟的方法 2.訴訟的程序,普通法：金錢賠償 返還財產(chǎn) 不能發(fā)出禁令； 衡平法:發(fā)展了一些新的救濟方法 實際履行:依約履行 禁令:發(fā)出禁令 普通法有陪審團,聽取口頭答辯 衡平法不設(shè),書面訴訟程序,區(qū)別,內(nèi)容,三、普通法和衡平法的區(qū)別,4.法律的術(shù)語,衡平法:起訴為suit非action 權(quán)利為interests非rights 判決為decree非judgment 金錢賠償為compensation非damages 律師：普通法律師 衡平法律師,區(qū)別

10、,內(nèi)容,3.法院的組織,樞密大臣法庭-訴訟程序-衡平法 王座法庭-口頭訴訟-普通法,四、中國的民商立法,一）我國商法歷史： 夏朝 出現(xiàn)保護商品交換的法律 西周 市場、價格、稅收、外來商人 和商業(yè)奴隸等 秦朝秦律 商業(yè)規(guī)定 漢朝漢律 得到進一步發(fā)展 明朝大明律“致臻完備,四、中國的民商立法,二）新中國商法發(fā)展： 1.19491992：落后階段 2.1992年后：海商法（1992） 公司法（1993） 票據(jù)法 保險法 （1995） 合伙企業(yè)法（1997） 合同法獨資企業(yè)法（1999,四、中國的民商立法,三）淵源：屬于大陸法系 包括憲法、法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)、司法解釋、國際條約或協(xié)定,五、法律

11、沖突與法律適用,1.定義： 由于各國商法規(guī)定的不同，在處理同一問題時，依一國法律有效的法律關(guān)系，而依另一國法律可能不成立，也即法律沖突。 2.適用原則： 意思自治原則 最密切聯(lián)系原則,第二講 比較合同法,國際貨物銷售合同公約 大陸法 英美法 中國法等,本章重點： 合同成立的必要條件 要約與承諾 合同履行的基本原則 違約的形式 違約的法律后果與補救辦法,一、合同概述,一）合同的重要作用 經(jīng)濟生活離不開合同（車、報告等行為） （二）合同的概念與特征 1. 定義：又稱契約，各國定義不同 基本要素是“雙方當事人意思一致的表示?！?2. 特征：雙方、意思一致、明示權(quán)利義務(wù) 具有法律約束力,二、合同的要件

12、,當事人意思一致（要約與承諾達成） 當事人具有訂約的能力 合同必須有對價與約因 合同的標的與內(nèi)容必須合法 合同必須符合法定形式 當事人的意思表示必須真實,三、合同的成立,一）要約與承諾： 合同是當事人之間意思表示一致的結(jié)果，意思表示可以是明示的，也可以是默示的。法律上把這種意思表示稱之為要約與承諾,1. 要約（offer,1）三個要件： a 特定當事人以訂立合同為目的的意思表示 區(qū)分要約與要約邀請 區(qū)別：如果是要約，它一經(jīng)承諾，合同即成立 商店將商品報價陳列英美法認為是引誘 大陸法某些國家（瑞士）是要約 要約是否向特定人發(fā)出：懸賞廣告是 普通廣告一般認為 要約引誘,b 要約的內(nèi)容必須明確肯定

13、大陸法和英美法基本一致，包括： 名稱 價格 數(shù)量 品質(zhì)或規(guī)格 交貨日期地點 付款方式、爭議的解決等 但美國統(tǒng)一商法典更開放 公約規(guī)定：貨物名稱、數(shù)量、價格三項 如：甲向乙發(fā)盤：可供貴廠一年生產(chǎn)所需的全部鐵礦石，價格按交貨時倫敦五金交易所價格計算 c 要約必須傳達到受要約人處才能生效,2）要約的約束力 a 對受要約人一般無約束力 德國、日本認為緘默表示承諾 b 對要約人 到達之前，無約束力，可撤回 到達之后，更改 復(fù)雜,英美普通法：對要約人無約束力；美國有所修改 德國：對要約人具有拘束力 除非要約人在要約中注明有不受約束的詞句 法國：認為要約人在其要約被受要約人承諾之前，可以撤銷，但須承擔損害賠

14、償?shù)呢熑巍?公約：承諾之前可以撤銷，兩個例外 要約寫明承諾的期限，或以其它方式表示要約是不可撤銷的 受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的,并已本著對該項要約的信賴行事,案 例,大連某出口公司于5月21日向一家日本公司以商業(yè)信函方式發(fā)出一份要約，該要約明確表示：請日本公司5月26日前作出答復(fù)，大連公司無論發(fā)生什么情況都不會撤銷該要約。預(yù)計該要約5月24日到達日本公司。 5月23日，大連公司改變主意，當天以傳真方式通知日本公司：取消5月21日發(fā)出的要約,大連公司能否取消5月21日發(fā)出的要約,3）要約的失效,a 要約因期限已過而失效 在合理的期間作出承諾，否則即告失效 b 要約因被要約人撤回或撤銷

15、而失效 撤回要約未到達受要約人之前 撤銷已經(jīng)到達后，承諾之前 c 要約因被要約人的拒絕而失效 對要約作了擴張，限制或變更，也就同對要約拒絕,案 例：judy vs. tom,6月6日，judy向tom發(fā)出要約，愿以$10000將自己的農(nóng)場出售給tom。 6月8日，tom回答愿以$9500價格購買。 6月17日，judy回絕。 6月19日，tom又書面通知judy，接受原價，但被judy拒絕 tom向法院起訴，要求強制執(zhí)行,兩者之間的合同存在嗎,2承諾 1）承諾的要件 a 承諾必須由受要約人的作出 b 承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出 c 承諾必須與要約中的內(nèi)容一致 如變更則是反要約，但美國法有例外

16、 d 承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求,2）承諾生效的時間,a 英美法認為：投郵主義，對要約人不利： 要約到達主義； 承諾投郵主義 b 大陸法 德國到達主義；丟失不生效，到達收信人支配范 圍生效。 大陸法原則上采用“了解主義”即不僅收到，而且要求真正了解其內(nèi)容，該意思表示才能生效。 c 公約：到達生效原則,案例討論 杭州某打印機分銷商miso于9月2日收到從美國epson公司以平信方式于2006年8月28日發(fā)出的要約。 2006年9月12日，杭州miso公司同樣用平信方式發(fā)出其承諾通知。 2006年9月9日，epson發(fā)出一份撤銷其要約的通知，并于2006年9月13日到達miso。 中國

17、miso公司的承諾于2006年9月16日到達epson公司,請問： 該要約能否有效撤銷？ 合同是否有效成立？何時成立？ 根據(jù)公約作出判別,8月28日：要約發(fā)出 9月02日：要約生效 9月12日：作出承諾 9月09日：發(fā)出撤銷要約通知 9月13日：撤銷要約通知到達 9月16日：承諾到達,結(jié)論：根據(jù)公約，合同16日有效成立,案 例 分 析,二)1980聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約的規(guī)定,發(fā)價（offer） 1 定義 2 有效發(fā)價的三個條件,向一個或一個以上的特定人發(fā)出：區(qū)分發(fā)價與發(fā)價邀請 內(nèi)容十分確定：一般包括訂立合同的主要條件品名、價格、數(shù)量、品質(zhì)或規(guī)格、交貨日期及地點、付款方式等。 所謂十分確定

18、： 公約規(guī)定，一項發(fā)價只要指明 品名 數(shù)量或如何確定數(shù)量的方法 價格或如何確定價格的方法 一經(jīng)接受，合同即成立：區(qū)分實盤與虛盤,3、發(fā)價的生效：到達生效 4、發(fā)價的撤回與撤銷： 撤回到達受價人之前 撤銷到達之后，受價人接受之前（兩項除外） 除外：發(fā)價中載明有效期或以其他方式表明不可撤銷 受價人已經(jīng)依照該發(fā)價有所行事 5、發(fā)價的終止與失效： 拒絕拒絕接受或還盤 被發(fā)價人撤銷 過期,接受（accept,1、定義： 可以通知的方式作出，也可以某種行為表示接受 公約規(guī)定，緘默不表示接受，但德國、日本除外 2、生效時間： 英美法投郵生效原則 大陸法到達生效原則 公約到達生效原則,3、對發(fā)價作了變更的接受

19、 實質(zhì)性變更視為還盤，非接受 非實質(zhì)性變更若發(fā)價人未提出疑義，視為接受 實質(zhì)性更改： 公約中規(guī)定，對下列條件的更改即實質(zhì)性更改 價格 價款 數(shù)量與質(zhì)量 交貨時間與地點 當事人賠償責任范圍 解決爭議的方法,4、逾期的接受 一般視為新要約或發(fā)價 若發(fā)價人好不遲延地以口頭或書面形式認為該逾期接受有效，則合同成立 若由于郵寄等外部因素導(dǎo)致接受逾期到達發(fā)價人時，發(fā)價人的緘默表示接受，不及時通知受價人也表示接受 5、撤回 早于或與接受通知同時到達發(fā)價人，則接受可有效撤回,三）對價與約因 日常生活中各種許諾多如牛毛，但不可能都會得到法院的強制執(zhí)行，只有具有一定約因或?qū)r的許諾，法院才承認其約束力。 英美法稱

20、之為 對價 法國法稱之為 約因,1hk$租金 香港政府為協(xié)助香港國際仲裁中心的發(fā)展，同意免費為其提供辦公場所3年。但香港國際仲裁中心要求在租用辦公場所合同中訂明“每年支付1港元租金”的條款。該條款有何意義,英美法的對價：互相給付或互為權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系 我給你是為了你給我 “互相給付” 買方 賣方 （錢，商品） （商品，錢,有效對價必須具備 1必須合法 2對價必須是待履行的對價或者是已履付的對價， 而過去的對價無效英美法的原則 甲在乙生病時主動照顧乙，乙病愈后表示愿意將自己的電腦送給甲作為酬謝。乙的許諾有無約束力？ 3.已經(jīng)存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價 法律上的義務(wù)：警察、醫(yī)生的工作,所

21、追求的最接近和直接的目的 約因與當事人的動機區(qū)別開來 購買汽車：動機復(fù)雜自用或出租 目的只有一個：為了取得汽車這個標的物 買賣合同：商品換取金錢 雇用合同：金錢換勞務(wù) 凡屬無約因的債、基于錯誤的約因或不法約因的債，都不發(fā)生任何效力,法國法中的約因,德國法 沒有采用約因原則，認為： 在雙務(wù)合同中，雙方當事人互為允諾，互為給付，已具備成立的條件,四）當事人訂立合同的能力,自然人訂立合同的能力 法人訂立合同的能力 法人是指擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)，并且依照法定程序成立的法律實體,五）合同的形式,要式合同按照法定的形式和手續(xù)訂立的合同 “銅與天秤” 不要式合同不要求按

22、特定形式訂立合同 一般都采取“不要式原則”只是對某些按法定形式,英美法的分類：簽字蠟封合同（無須對價就具有約束力） 簡式合同,六）合同必須合法,凡是違反法律、善良風德與公共秩序的合同一律無效,中國法 法國法 德國法 英美法,違反中國法律，損害我國利益 標的物不合法、約因不合法 違反有關(guān)公共秩序和善良風格 必須具有合法的目標或目的,國 家,內(nèi)容,七）合意必須真實,合同是雙主當事人意思表示一致的結(jié)果，如果當事人意思表示內(nèi)容有錯誤或意思表示不一致，或是在受詐欺或脅迫的情況下訂立了合同，這時，雙方當事人雖然達成了協(xié)議，但這種合意是不真實的主張，該合同無效，或要求撤銷。 錯 誤 欺 詐 脅 迫,錯誤 什

23、么樣的錯誤可以、什么情況下可以主張合同無效，各國不同,法國法：嚴重錯誤無效 德國法：重大錯誤撤銷 英美法：單方錯誤一般不影響合同效力 雙方錯誤涉及重大事項，才可主 張合同無效或撤銷 中國法：重大誤解可撤銷，但有錯方應(yīng)賠償,詐欺 是指以他人發(fā)生錯誤為目的的故意行為 各國法律都一致行為：凡是因受欺詐而訂立的合同受欺詐的一方可以主張合同無效或撤銷合同 . 脅迫 是指以給對方生命、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方做出違背真實意思表示的行為。 各國法律都一致認為：凡是在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同,案 例 k是一家出口公司，與購貨商簽訂了一份供貨合同。為交貨，k又

24、與承運人a訂立了海洋運輸合同。運輸合同開始履行后，a發(fā)現(xiàn)自己計費有誤，致使這次運輸合同所訂的運價不合算。于是，a對k聲稱，除非改變運價，否則將終止運輸。k的生意很大程度上依賴該購貨商，不及時交貨將損失慘重，而且當時已經(jīng)很難迅速找到其他承運人替代。k只好答應(yīng)a調(diào)整運費的要求，但合同履行后，k以受到脅迫為由拒絕支付增加的運費，雙方發(fā)生爭執(zhí),1）k是否可以以受到脅迫為由拒絕支付增加的運費？ 2）a可否認為：運費計費有誤屬于重大錯誤，可以主張合同無效。 3）若a以政府法令發(fā)生變化為由要求調(diào)整運費，而未主張計費錯誤，k同意增加運費，但事后k發(fā)現(xiàn)并不存在政府法令發(fā)生變化導(dǎo)致調(diào)整運費的事實，k是否可以主張a

25、采取欺詐手段訂立合同而要求其承擔責任,四、合同的解釋,一）合同解釋的方法： 1. 意思說當事人的真實意思，不拘泥于文詞 2. 表示說以當事人表示出來的意思為依據(jù) 法國法：意思說 英美法：表示說 德國法：原則上采取意思說,二）關(guān)于共同條件： 事先準備的一套文件，具體規(guī)定了交易雙方的權(quán)利和義務(wù)，如對方同意即簽字，合同成立。這種文件叫共同條件或一般交易條件，也稱為附合合同或標準合同。 偏重于保護起草人的利益,從法律角度上的爭議： 第一，能否成為合同的一部分 第二，如果合同的起草者把不應(yīng)有的負擔加到對方身上，法官能否以“違反善意”或違反公共秩序等理由宣布該項合同，或其中某項條款無效,五、合同的履行,一

26、）合同履行的概念及原則 1. 定義：依合同完成各自所承擔的義務(wù)的行為 2. 原則： 全面履行原則：按合同規(guī)定全面承擔各自義務(wù)，使合同內(nèi)容全部實現(xiàn)。 各國法律均采用全面履行原則,實際履行原則：當事人只能按照合同所規(guī)定的標 的履行，不能用其它標的代替，也不能以支付違約金或賠償金來代替,關(guān)于實際履行，各國規(guī)定不同： 巴 西：無實際履行的規(guī)定 大陸法系：把實際履行作為履行合同的重要原則 英美法系：把實際履行最為補充性救濟方法 公 約：允許實際履行；同時允許法院按國內(nèi)法裁決,六、違約與違約形式,一）違約的概念： 1. 定義：即違反合同，指合同當事人沒有全部或適當?shù)芈男泻贤蚓芙^履行合同。 2. 與違約相

27、關(guān)的兩個概念： 過 錯 催 告,過錯：大陸法將過錯責任原則作為違約責任的前提，必須證明債務(wù)人的違約行為有某種歸責于他的過失或故意；而英美法不使用此原則，只要允諾人沒有履行合同義務(wù)，即使他沒有過錯，也構(gòu)成違約,催告：是債權(quán)人提請債務(wù)人履約的通知。在合同沒有規(guī)定履行日期的情況下，只有經(jīng)債權(quán)人催告后，債務(wù)人才承擔遲延責任。自催告之日起計算損害賠償及利息,二）違約的形式： 1. 德國法：給付不能 給付遲延（催告） 2. 法國法：債務(wù)不履行 債務(wù)延遲履行 3. 英國法：違反條件（主要條款） 違反擔保（次要條款） 4. 美國法：重大違約 輕微違約 5. 公 約：根本性違約 非根本性違約 預(yù)期違約,案例：火

28、雞凍雞案 a公司向美國b公司出售一批火雞，合同約定的裝船日期不遲于11月10日，然而，由于賣方a的延誤，該批火雞直到11月30日才裝船。買方b認為a違反條件（重大違約），宣布解除合同。法院同意買方觀點。 與此類似，如果標的由火雞改為凍雞，法院卻不同意買方觀點，只要求賣方損害賠償，不可解除合同。為什么,七、違約的救濟方法,救濟方法是指一個人的合法權(quán)利被他人侵害時，法律上給予受損害一方的補償方法。 （一）實際履行： 大陸法系：把實際履行作為履行合同的重要原則 英美法系：把實際履行最為補充性救濟方法 公 約：允許實際履行；同時允許法院按國內(nèi)法裁決,案 例 一德國商人與一英國商人簽訂了一份小麥買賣協(xié)議

29、，出售一批小麥給英國商人。如果德國人違約，拒絕出售該批小麥，而英國商人又非常想得到這批小麥，英國商人向德國法院起訴德國商人，要求法院判決德國商人實際履行合同。英國商人能否勝訴？ 反過來，英國商人向德國商人出售小麥，英國商人違約，德國商人向英國法院起訴英國商人，要求判英國商人實際履行。德國商人能否勝訴,二）損害賠償：是違約救濟的重要方法之一。 損害賠償?shù)姆椒ǎ?恢復(fù)原狀 金錢賠償 德國法：以恢復(fù)原狀為原則，而以金錢賠償為例外 法國法：以金錢賠償為原則 英美法：采取金錢賠償?shù)姆椒?1. 大陸法：過錯責任原則 i必須要有損害的事實 ii須有歸責于債務(wù)人的原因 但在某些情況下，即使債務(wù)人沒有過失，也應(yīng)

30、負責 如：旅店的主人對旅客所攜帶的物品安全,2. 英美法：不采用“過錯責任原則” 只要一方當事人違反合同，對方就可以提起損害賠償之訴，而不以違約一方有無過失為條件，也不以是否發(fā)生實際損失為前提,3. 公 約（該規(guī)定同中國法） ： 損害賠償額違約造成的損失 合同履行后可獲得的利益 賠償額不能超過違約方訂立合同時預(yù)見或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失,案 例 大連東大公司向香港cal公司訂購3臺特殊的印刷設(shè)備，合同單價8000美元，交貨期為2006年6月5日。 東大要求cal務(wù)必及時供貨，否則會影響一筆7萬美元的訂單。 cal沒有按時供貨，東大只好按當時市場價8150美元向其他公司購進,以公

31、約為依據(jù)，思考以下幾個問題,東大公司是否有權(quán)就設(shè)備差價向cal索賠？ 盡管東大采取補救措施，仍然失去了7萬美元訂單的業(yè)務(wù)，東大公司能否就該筆業(yè)務(wù)的損失向cal索賠？ 如果這一時期，一家美國公司向東大預(yù)訂了一筆10萬美元的業(yè)務(wù)，也因cal違約而損失掉，東大公司能否就該筆業(yè)務(wù)的損失向cal進行索賠？ 如果依據(jù)我國合同法，上述問題的結(jié)論如何,案 例 分 析 對于前兩個問題，答案是肯定的。根據(jù)公約，損害賠償額應(yīng)等于包括利潤在內(nèi)的損失額。這里差價與利潤的損失顯然包括在內(nèi)。 根據(jù)公約，賠償額不能超過違約方訂立合同時預(yù)見或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。本案中，7萬美元訂單cal知曉，而10萬美元訂

32、單cal不知曉，因此第3個問題的結(jié)論是否定的。 依據(jù)我國合同法，結(jié)論與公約結(jié)論相同,三）解除合同 1解除權(quán)的發(fā)生： （1）德國、法國：給付不能或債務(wù)不履行 （2）英美法：違反條件或重大違約時，才可使用 （3）公 約：根本性違約 （4）中 國：不可抗力； 履行期屆滿前，明確表示或以行動表明不履行主要債務(wù)； 在合同規(guī)定的期限內(nèi)沒有履行合同，而且在催告后的合理期限內(nèi)仍未履行； 法律或合同規(guī)定的其他情形,2解除合同時，能否同時要求損害賠償 （1）英美法：可以 （2）德國法：解除合同、損害賠償二選一 （3）公 約：可同時要求,四）發(fā)出禁令 禁令是英美衡平法特有的一種救濟方法。 是由法院頒布的司法令狀 如

33、：制止侵犯他人專利權(quán)或商標權(quán)的禁令 法院向銀行發(fā)布的止付令等,五）違約金 以保證合同履行為目的，由雙方當事人事先約定，當債務(wù)人違反合同時，應(yīng)向債權(quán)人支付的金額,大陸法：賠償性、懲罰性（德國） 以賠償性為原則，懲罰性為例外 英美法：預(yù)定的損害賠償，不予以懲罰 違約金的數(shù)額必須合乎造成損失的數(shù)額 中國法：違約的損失賠償,六）免責條款： 不可抗力、情勢變遷、合同落空,有這樣一些意外事故： 在簽訂合同以后發(fā)生的 不是由于任何一方當事人的過失或疏忽所造成 是雙方當事人所不能控制的，即這種事故的發(fā)生是不可能預(yù)見，無法避免，無法預(yù)防的,1. 不可抗力：各國都將此看作法定免責條款,2. 情勢變遷 大陸法術(shù)語

34、是指合同成立后，作為該項法律關(guān)系的基礎(chǔ)的情事，由于不可歸責于當事人的原因，發(fā)生了非當初所能預(yù)料得到的變化，若仍堅持合同的原有效力，就顯失公平，因此允許當事人變更或解除合同。 3. 合同落空英美法術(shù)語 構(gòu)成合同落空的原因：標的物意外滅失； 爆發(fā)戰(zhàn)爭；政府禁令； 意外事件,案例：英皇愛德華士七世登基典禮的案例,某甲有房屋一座，位于英王愛德華七世登基典禮的游行必經(jīng)之路旁，乙向甲租用房屋一天，目的是為了觀看登基典禮，但這目的并未載入合同。后來，登基典禮宣告取消，乙拒絕支付房租。 甲向法院起訴，法院駁回某甲的請求，認為該合同的目的已告落空，乙無支付租金的義務(wù)，合同雖然沒有載明租房的目的，是為了觀看登基，

35、但從有關(guān)背景可以發(fā)現(xiàn)這是合同的基礎(chǔ),案例：蘇伊士運河停止通航的案例,雙方當事人在1956年10月4日訂立買賣合同，賣方出售300公噸蘇丹花生，價格條件是cif hambarg每公噸單價為50英磅，賣方應(yīng)于1956年11月至12月裝船。1956年11月2日因爆發(fā)戰(zhàn)爭，蘇伊士運河被封閉，不能通航，盡管賣方仍能取道好望角把貨物運至漢堡，但因繞道好望角航程要比經(jīng)由蘇伊士運河長得多，運費每噸為15英磅，如經(jīng)蘇伊士運河只需7英磅。因此，賣方拒絕裝船。宣告合同終止。買方提起仲裁，仲裁裁決認為賣方負違約責任，須賠償買方損失5600英磅。在上訴中，英國上訴法院維持原仲裁裁決,案 例 分 析,法院認為：賣方承擔了

36、這樣一項義務(wù)，即當習慣的航線（指經(jīng)由蘇伊士運河）不能使用時，應(yīng)采取合理，和切實可行的航線來運送貨物，而好望角就是這樣一條航線。由些可見，當事人要援引合同落空的原則來擺脫自己的責任，是很不容易取得成功的,八、公約對違約救濟方法的規(guī)定,買賣合同訂立后，買方和賣方都可能發(fā)生違約行為 賣方違約 不交貨，不按時，不按質(zhì)，不按量 不按合同規(guī)定提交與貨物有關(guān)單據(jù) 買方違約 不付款、延遲付款、 不收取貨物、延遲收取貨物,一）賣方違約時買方可采取的救濟方法： 1. 賣方不交貨： 要求賣方履行交貨義務(wù)； 解除合同 損害賠償 2. 賣方交貨延遲： 交貨延遲，并在買方規(guī)定的合理時限的額外時間內(nèi)仍未交貨，買方可宣告解除

37、合同,3. 賣方所交貨物與合同不符： 交付替代物 對不符合同的貨物進行修補 減低價格 宣告合同無效 4. 賣方在合同規(guī)定的日期前交貨，買方可收取，也可拒收；賣方交貨數(shù)量大于合同規(guī)定，買方可全收也可拒收多余部分，多收部分按合同價款付款,二）買方違約時賣方可采取的救濟方法： 1. 要求損害賠償： 不因采取其他補救方法而喪失 2. 要求買方履行合同義務(wù)： 除非賣方已采取與此相抵觸的救濟方法， 如解除合同 3. 規(guī)定一段合理的額外期限，讓買方履行 賣方并不因此而喪失損害賠償?shù)臋?quán)利，并收取利息 4. 撤銷合同：根本違約,三）買賣雙方均可采取的救濟方法： 1. 要求損害賠償： 不因采取其他補救方法而喪失

38、2. 預(yù)期違約：對方有權(quán)中止合同 當根本違約時，還可以撤銷合同 兩個理由： 當事人履行能力或信用嚴重下降； 當事人準備不履行或在履行中顯示他將不履行其大部分重要義務(wù),1）在分批交貨合同中，不履行其中一批的義務(wù) 可撤銷此批合同，但不能撤銷整個合同 （2）不履行對其中任何一批貨物的義務(wù) 可撤銷此批及今后各批貨物 （3）各批貨物之間有聯(lián)系 一批違反，可以撤銷全部整個合同,3對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法,第三講 國際貨物買賣法,國際貿(mào)易術(shù)語 國際貨物買賣合同的成立（已講） 賣方和買方的義務(wù) 違約的救濟方法（已講） 貨物所有權(quán)與風險的轉(zhuǎn)移 國際電子商務(wù)合同,一、國際貨物買賣法概述,一）定義,國際買賣

39、合同的判斷標準： 營業(yè)地處于不同國家；而非國籍 國際貨物買賣合同的標的物： 是貨物，指有形動產(chǎn),案 例 日本a商社上海分社向山東某紡織廠定購了價值20萬rmb的布料，并在我國境內(nèi)完成了交貨付款手續(xù)。 隨后，上海分社在上海將該批布料加工成服裝，銷售給日本b公司。 這里涉及兩個合同：日本a商社上海分社同山東廠商的合同；日本a商社上海分社同日本b公司的合同。 根據(jù)公約，那個屬于國際買賣合同,二）國際貨物買賣法的淵源： 1.西方各國有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)法： 1）大陸法系：民商分立；或商法編入民法 2）英美法系：無民法與商法的區(qū)分。 大多以單行法規(guī)的形式出現(xiàn)。 英國貨物買賣法 美國統(tǒng)一商法典 3）中國：民

40、法通則、合同法,1） 1964年國際貨物買賣統(tǒng)一法公約 國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一公約 2）1980年聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（簡稱公約） 四部分：適用范圍 貨物買賣 合同的成立 最后條款 我國1986年對該公約提出兩項主要保留 （1）關(guān)于采用書面形式的保留堅持以書面(現(xiàn)已取消) （2）關(guān)于公約適用范圍的保留雙方的營業(yè)地分處于不同締約國當事人之間的買賣合同,2. 關(guān)于國際貨物買賣的國際公約,3. 關(guān)于國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例,1）國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則: 13種貿(mào)易術(shù)語 2）華沙牛津規(guī)則：針對cif制定 3）1941年美國對外貿(mào)易定義修正本,4.國際商事合同通則（簡稱通則） 適用范圍比公約廣，

41、對公約的補充和完善,三）國際貨物買賣合同的法律適用 當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律； 當事人沒有選擇的，適用最密切聯(lián)系的國家法律： 通常：合同訂立時賣方營業(yè)地的法律； 若同買方關(guān)系密切，適用買方營業(yè)所在地法律,案 例 一中國商人在韓國參加一個交易博覽會時同一個日本商人達成一個購買熱帶水果協(xié)議，交貨地為菲律賓馬尼拉。 如果當事人沒有選擇適用法律，則該合同適用： 1）賣方營業(yè)所在地日本法律 2）買方營業(yè)所在地中國法律 3）合同簽訂地韓國法律 4）交貨地菲律賓法律,答案：（1,二、國際貿(mào)易術(shù)語（trade/ price terms,一）概念 1. 定義：是指在國際貨物買賣中普遍適用的，確定買

42、賣雙方在交貨方面的責任、費用和風險的一種專門術(shù)語。 2. 作用：確定交貨地點與方式； 確定由買方還是賣方辦理運輸、保險； 確定貨物風險轉(zhuǎn)移的時間與地點； 確定由賣方還是買方負責取得各種單據(jù)； 確定買賣雙方的費用負擔,二）貿(mào)易術(shù)語的分類,e組：exw f組：fca fas fob c組：cpt cip cfr cif d組：daf des deq ddu ddp 熟悉各術(shù)語的交貨點，風險轉(zhuǎn)移點，出口費用、出口關(guān)稅、出口許可證的辦理，運輸，保險，進口清關(guān)及進口手續(xù)的辦理，適用的運輸方式等,三）三個常用的貿(mào)易術(shù)語,風險轉(zhuǎn)移 出口手續(xù) 運輸 保險 進口手續(xù) 適用 fob 船舷 s b b b 海上內(nèi)河

43、 cfr 船舷 s s b b 海上內(nèi)河 cif 船舷 s s s b 海上內(nèi)河,案 例：p149,案 例 有一份cif合同，出售礦砂5000噸。合同規(guī)定：“cif漢堡，2月份由一船或數(shù)船裝運，并憑單據(jù)付款?！笔潞筚u方于2月15日裝運3100噸，余數(shù)在3月1日裝上另一艘輪船。當賣方憑單據(jù)要求賣方付款時，買方以“第二批貨物是3月1日裝船，違反合同的裝船時間”，因此拒絕接受全部單據(jù)和拒付全部貨款，但賣方提出異議。 問：買方能否拒絕接受全部單據(jù)和拒付全部貨款？為什么,選 擇 題 1、下列貿(mào)易術(shù)語，需由賣方辦理進口通關(guān)手續(xù)的是： a. daf b. deq c. ddp d. cip 2、下列貿(mào)易術(shù)語

44、賣方承擔義務(wù)最大的是： a. cip b. ddu c. ddp d. fob 3、下列術(shù)語中，賣方?jīng)]有訂立運輸合同的義務(wù)： a. cfr b. cif c. fob d. cif landed,4、采用des貿(mào)易術(shù)語達成的交易，賣方交貨的地點在_。 a. 裝運港船上 b. 目的港船上 c. 目的港碼頭 d. 裝運港碼頭 5、按incoterms2000的規(guī)定，下列術(shù)語中只能適用于水上運輸方式的有_。 a. fca b. cif c. fob d. ddu,案 例 進出口商簽訂了木材進出口合同，cif安特衛(wèi)普，貨物按期裝船后，船貨均告失蹤。出口商遂向進口商提交單據(jù)，要求進口商付款，進口商發(fā)現(xiàn)所

45、提交的單據(jù)中9項內(nèi)容不符，拒絕付款。出口商以貨物按期合格裝運，風險已經(jīng)轉(zhuǎn)移為理由上訴法院，要求進口商付款，法院如何處理,案 例 我擬出口一批滑石塊，向香港客商報價usd80/mtcifhk。香港客商回電同意我方價格，但是要求我方貿(mào)易術(shù)語改為fobhk，即要求usd80/mtfobhk。請依據(jù)通則的有關(guān)規(guī)定，分析我方可否接受,fob運輸途中的風險承擔案 某公司以fob條件向境外出售一級大米300噸，裝船時經(jīng)公證人檢驗符合合同規(guī)定。賣方在貨物裝船后及時發(fā)出了裝船通知，但由于運輸途中海浪過大，大米被海水浸泡。貨到目的港后，只能按三級大米價格出售，故買方要求賣方賠償質(zhì)量下降造成的差價損失。 問：賣方是

46、否對該損失負責，為什么？ 如以cif或cfr術(shù)語成交，賣方是否負責，為什么,cfr術(shù)語項下的賣方裝船通知義務(wù) 德國某公司與我國某公司簽訂一cfr合同，由德國公司向我國公司出口化工原料。合同規(guī)定：德公司在1998年4月交貨。德國公司按合同規(guī)定時間交貨后，載貨船舶于當日駛往目的港青島。5月10日，德公司向我公司發(fā)出傳真，通知貨已裝船。我公司當天向保險公司投保。但貨到目的港后，經(jīng)我公司檢驗發(fā)現(xiàn)，貨物于5月8日在海上運輸途中已經(jīng)發(fā)生損失。 問：上述期間發(fā)生的損失由哪一方承擔？ 本案中哪一方當事人負責安排海上運輸,三、賣方和買方的義務(wù),凡雙方當事人在合同中已經(jīng)規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)，按照合同規(guī)定執(zhí)行；未規(guī)定或

47、規(guī)定不明確的，援引國內(nèi)法或公約。 本節(jié)主要講述合同未規(guī)定或規(guī)定不明確時，買賣雙方應(yīng)承擔的義務(wù),一）賣方的義務(wù),交付貨物； 移交與貨物相關(guān)的單據(jù)； 對貨物的品質(zhì)擔保； 對貨物的權(quán)利擔保,1） 交貨方式： 實際交貨：將貨物及代表貨物所有權(quán)的單證一同交給買方。如e組、d組術(shù)語 象征性交貨：賣方將代表貨物的單據(jù)交給買方，即完成交貨。如f組、c組術(shù)語 2）交貨時間與地點,1. 交付貨物的義務(wù),大陸法,有規(guī)定，按規(guī)定 沒有規(guī)定 貨物是特定物： 賣方在該貨物所在產(chǎn)地交付 貨物是非特定物： 賣方在營業(yè)所在地交付,分類,交貨地點,交貨時間,買方有權(quán)要求即時交貨；賣方也有權(quán)在合同成立后即時交貨，但事先通知對方,分

48、類,交貨地點,交貨時間,英美法,同大陸法,i合理時間 ii。承運人：貨交第一承運人時間 iii如果賣方同意貨物異地交貨，買方承擔貨物運輸過程中風險 iv使貨物處于可交付狀態(tài)的費用由賣方承擔,i確定時間的，按規(guī)定 ii確定一段時間的，賣方有權(quán)決定在期間的任一天。 iii合理時間,公約,涉及貨物運輸：則賣方將貨物交給第一承運人，風險由賣方轉(zhuǎn)向買方 不涉及貨物運輸，但特定物，在該地點把貨物交給買方 除此：在訂立合同時賣方營業(yè)地點交貨,分類,交貨地點,交貨時間,案 例 杭州a進出口公司向日本b公司出口一批罐裝山野菜，合同約定賣方應(yīng)不遲于2006年3月底發(fā)運貨物。雙方均知道該批貨物將在臺州加工完畢并包裝

49、出口。如果雙方未對交貨地點進行具體約定，根據(jù)公約，賣方應(yīng)在哪個地點履行交貨義務(wù),結(jié)論：本例涉及運輸，交貨點為貨交第一承運人。如果a公司在臺州將貨物裝車運輸，則交貨地為臺州；賣方也可在杭州或上海貨交第一承運人，則交貨地為杭州或上海,裝運單據(jù)是買方提取貨物，辦理報關(guān)手續(xù)，轉(zhuǎn)售貨物以及向承運人或保險公司請求賠償所必不可少的文件。 提單 保險單 領(lǐng)事發(fā)票 原產(chǎn)地證書，重量證書和品質(zhì)檢驗證書等,2. 移交與貨物相關(guān)的單據(jù),有規(guī)定的按合同規(guī)定的品質(zhì)、規(guī)格交貨 沒規(guī)定的，按合同應(yīng)適用法律的有關(guān)規(guī)定辦理,3. 賣方的品質(zhì)擔保,1）大陸法：又稱瑕疵擔保 賣方應(yīng)向買方保證他所出售的物品在風險責任移交于買方的時候，

50、具有賣方所保證的品質(zhì)。 若買方訂立合同時已知該瑕疵，賣方不再負責該瑕疵擔保的責任,2）英美法：（了解） 沿襲了判例法的做法，規(guī)定詳細 代表英國貨物買賣法 美國統(tǒng)一商法典,1）英國默示條件 i憑說明的交易，所交的貨物必須與說明相符。 ii是在營業(yè)中出售貨物，適合商銷性（兩個除外,iii買方明示或默示貨物應(yīng)具某特定用途，必須適用該用途 iv凡是樣品成交，應(yīng)包括下列默示條件 a. 必須與樣品一致 b. 買方有機會對整批貨物進行比較 c. 買方所交貨物，應(yīng)當沒以有任何對樣品進行檢驗所不能發(fā)現(xiàn)的不合商銷的缺陷 v. 交易商品有樣品說明的必須一致 第一、當事人沒有相反的規(guī)定，法律適用 第二、英國法將合同份

51、為 條件主要條款 違反：解除合同或請求賠償 擔保次要條款 違反：只能請求賠償,2）美國法對貨物的擔保義務(wù)都稱為擔保,分為明示擔保和默示擔保 i明示擔保 明示：直接地對貨物作出保證。三種方式： a. 賣方對買方就有關(guān)貨物在事實方面作出了確認的 許諾， 如：50%純毛 100%純棉 b. 賣方對貨物所作的任何說明 康師傅不含防腐劑 c. 作為交易基礎(chǔ)的組成部分的樣品,ii默示擔保 不是雙方當事人在合同規(guī)定的，而是法律認為應(yīng)當包括在合同之內(nèi)的。只要買賣雙方在合同中沒有作出相反的規(guī)定，依法適用 a關(guān)于適銷性默示擔保 b. 關(guān)于適合特定用途的默示擔保 特定用途：買方相信賣方具有挑選或提供合適貨物的技能和

52、判斷力,3）公約： 與英美法的默示條件、默示擔保義務(wù)有許多相同之處 （1）貨物適用通常使用用途 （2）貨物應(yīng)適用訂立合同時雙方所允諾的特定用途 （3）質(zhì)量與樣品/樣式應(yīng)一致 （4）貨物應(yīng)按同類方式裝入容器 風險轉(zhuǎn)移：交貨時由賣方轉(zhuǎn)向買方；但也有例外，貨物的缺陷交貨一段時間以后才能發(fā)現(xiàn)或顯露，賣方應(yīng)負責，如機械設(shè)備交易,4. 賣方的權(quán)利擔保,1）擁有完整所有權(quán) 2）不存在末曾向買方透露的抵押權(quán)，留置權(quán) 3）沒有侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)：商標權(quán)，專利權(quán),賣方在以下情況，對買方負責： 訂立合同時，預(yù)期或已知貨物轉(zhuǎn)售某國，第三方根據(jù)該國法律主張權(quán)利或提出請求時，賣方負責； 在任何情況下，賣方對第三方根據(jù)買方營

53、業(yè)地所在國家法律提出的權(quán)利或請求，賣方應(yīng)負責,賣方在以下情況，不對買方負責： 訂立合同時，買方已知或不可能不知第三方會提出侵犯知識產(chǎn)權(quán)的請求； 第三方提出的知識產(chǎn)權(quán)的請求是由于賣方根據(jù)買方提供的技術(shù)圖紙、圖案或規(guī)格、程式制造的貨物而發(fā)生的,案 例 杭州a公司向新加坡b公司出口一批機床，合同中明確約定該批機床將銷往埃及。 杭州a得知該機床在埃及不會遇到任何專利侵權(quán)問題。 后因有變，機床銷往意大利c公司，結(jié)果遭到了意大利d公司以侵犯專利權(quán)的起訴。 問：杭州a是否對新加坡b或意大利c承擔權(quán)利擔保責任？ 若該機床在新加坡被當?shù)匾患夜咎崞鹎址笇＠钠鹪V，a是否負責,公約規(guī)定: 1）檢驗貨物的時間 買方

54、必須在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物。 重要會失去權(quán)利 到貨10天 到貨60天,5. 檢驗貨物的時間和地點,2）檢驗貨物地點 在涉及運輸檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行，反映了國際貿(mào)易的通常作法 中途改裝： a 沒有合理機會檢驗，可到達新的目的檢驗 b 訂立合同時賣方知道：cif天津，轉(zhuǎn)內(nèi)地用戶 3）通知貨物不符合的時間：合同無規(guī)定時， a 合理時間 b 在任何情況下，收到貨物之日起兩年內(nèi)，不提出索賠，失去權(quán)利,二）買方的義務(wù),支付價款 接受貨物,1支付貨款 （1）履行必要的付款手續(xù) （2）確定貨物的價格：無規(guī)定時 一般應(yīng)按訂立合同時的通常價格（英、美按交貨時價格） 若價格

55、根據(jù)貨物重量確定的話 一般按凈重,公約有關(guān)規(guī)定,3）支付貨款的地點：無規(guī)定時 i在賣方的營業(yè)地 ii憑移交貨物或交易所支付貨款，則買方應(yīng)在移交貨物或單據(jù)的地點支付貨款 （4）支付貨款的時間 i交單付款對買方有利 ii付款交單對賣方有利,除非所交貨物與合同不符，有權(quán)拒收貨物 i采取一切應(yīng)采取的行動，以便賣方交付貨物 及時指定交貨地點，安排運輸 ii接受貨物，買方有義務(wù)接受與合同相符的貨物,2接受貨物,四、貨物所有權(quán)與風險的轉(zhuǎn)移,1. 所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 合同中有規(guī)定，按規(guī)定；無規(guī)定時： 合同成立 支付價款 實際交貨 交付單證,1）大陸法系： 合同成立時：法國、比利時、意大利、葡萄牙等 實際交貨時：德國

56、、荷蘭、西班牙等 （2）英美法系： 英國 特定物：意圖轉(zhuǎn)移時 非特定物：將貨物特定化后 美國 賣方完成交貨時（未特定化之前不轉(zhuǎn)移） 未規(guī)定目的地：裝運貨物的時間、地點 規(guī)定目的地：目的地交貨時 象征性交貨：交付單證時 訂立合同時貨物已特定化：合同訂立時,需運輸,不移動,3）中國法：財產(chǎn)交付時；另有規(guī)定的除外。 （4）公約：未規(guī)定 （5）國際貿(mào)易慣例： 華沙牛津規(guī)則：cif合同交付單據(jù)時；也適用于其他象征性交貨合同,案 例 英國商人a以cif條件從阿根廷進口3000噸小麥，并將其中1000噸轉(zhuǎn)賣給英國商人b，b已經(jīng)付清貨款。但在貨物運達英國港口之前，a宣告破產(chǎn)，其所有財產(chǎn)（包括3000噸小麥）列

57、入破產(chǎn)財產(chǎn)清算清單。b得知后，向主持破產(chǎn)清算的官員提出：這3000噸中的1000噸已經(jīng)轉(zhuǎn)賣給b且付清款項，應(yīng)歸還b。此要求被官員拒絕。 問：這1000噸已經(jīng)轉(zhuǎn)賣給b的小麥是否應(yīng)歸還b,2風險的轉(zhuǎn)移,物主承擔風險原則英國、法國等 交貨時間決定風險原則美國、德國等,1）公約規(guī)定： 與美國法相似，原則上以交貨時間確定風險轉(zhuǎn)移 涉及貨物運輸： 賣方無義務(wù)在特定地點交貨：貨交第一承運人 賣方在某地交貨：在該地點貨交第一承運人 買賣路貨時： 原則上，訂立買賣合同時風險轉(zhuǎn)移； 如有特別說明，貨交承運人； 訂立合同時賣方已知或理應(yīng)知道貨物有損，賣方又不告訴買方，則賣方負責,案 例 4月2日a將閑置在家的一臺舊

58、鋼琴賣給b，雙方達成一致 4月5日，b來到a家中拉走了鋼琴； 4月7日，b向a付清了款項。 對于此交易，你認為：在法國、德國、英國、美國和我國，標的物的所有權(quán)和風險的轉(zhuǎn)移時間分別是什么時候,案 例 9月10日，中國a公司以cif條件向加拿大b公司定購了2000噸小麥。 10月1日，加拿大b公司將3000噸小麥裝船，并通知a公司：其中2000噸屬于a。 10月10日，載貨船舶在運輸途中遇險，致使該批貨物損失2000噸。只有1000噸運抵目的港。 賣方認為出售給a的2000噸小麥已經(jīng)全部遇險，根據(jù)cif，貨物風險已在裝運港越過船舷時轉(zhuǎn)移給買方。 問：賣方的主張是否符合公約規(guī)定,五、電子商務(wù)示范法,

59、一）電子商務(wù)概述 電子商務(wù)定義： 廣義上包括所有以電子形式發(fā)生的商務(wù)與金融交易活動。 狹義上是指企業(yè)與企業(yè)之間（b2b）及企業(yè)與消費者之間（b2c）的電子商務(wù),二）電子商務(wù)對國際商法的影響 合同形式 合同證據(jù) 簽字確認 合同成立時間：投郵/到達,三）美國及其他國家的有關(guān)立法 美國為電子商務(wù)立法最先進的國家,合同形式：數(shù)據(jù)電文同“書面形式”具有同等法律效力 簽字確認：若可確認對方身份，且表明對方認可該信息（如：email地址） 合同證據(jù)：示范法第9條 合同的成立和有效性：數(shù)據(jù)電文的收到,發(fā)件人和收件人事先約定某種方式承認收到 收件人的交流、行為、文件,四）電子商務(wù)示范法,六、國際貨物買賣合同的條款與形式,一）買賣合同的主要條款 1. 首部或序言： 合同的名稱及編號 合同簽訂的時間及地點 訂約雙方的名稱,2. 主文： 1）合同的標的：貨物名稱、品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量 2）貨物的價格：單價、金額、總價 3）賣方義務(wù)：交付貨物、移交有關(guān)單據(jù)、轉(zhuǎn)移所有權(quán) 4）買方義務(wù)：支付貨款、收取貨物 5）爭議的預(yù)防與處理：貨物檢驗、保險、不可抗力、 索賠、仲裁等,3. 結(jié)尾： 主要載明合同的文本、文字及各文本的效力 簽字、蓋章等 二、合同的形式 正式合同 contract 確認書 confirmation 協(xié)議 agreement,買賣法合同文本,第四講 國際商事組織法,商事組