國(guó)際商法第2章商事組織法.ppt

1、第2章商事組織法,沈陽(yáng)工業(yè)大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院 School of Economics Shenyang University of Technology 張孟才 Zhang Mengcai,商事組織，也稱為“商事企業(yè)”，是指按照法律規(guī)定設(shè)立的，具有一定規(guī)模的，能夠以自己的名義從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。 商事組織法一般是關(guān)于商業(yè)基礎(chǔ)條件和手段的規(guī)定，是調(diào)整商事組織的設(shè)立、變更和解散等對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其基本內(nèi)容包括商業(yè)登記、商業(yè)賬簿、商事代理、商事主體、公司制度、合伙制度破產(chǎn)等,2.1商事組織法概述,商事組織的兩種主要分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn),經(jīng)濟(jì)分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn) 法律分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn),主要是按所有制類(lèi)型分類(lèi) 前蘇聯(lián)、東

2、歐各國(guó)和中國(guó)多采用這種分類(lèi)，現(xiàn)在俄羅斯和東歐各國(guó)已予以摒棄。中國(guó)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、個(gè)體企業(yè)、聯(lián)營(yíng)企業(yè)、股份制企業(yè)、外商投資企業(yè)，港澳臺(tái)投資企業(yè)等類(lèi)型,主要是按財(cái)產(chǎn)責(zé)任分類(lèi) 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國(guó)家多采用此種分類(lèi)，主要將商事組織分成三種基本的法律形式，即個(gè)人企業(yè)、合伙與公司，其中公司是最重要的商事組織形式。中國(guó)近年也開(kāi)始向這種分類(lèi)方式過(guò)渡,2.1.2 個(gè)人企業(yè)（Individual Proprietorship,是指由一個(gè)自然人投資與從事經(jīng)營(yíng)管理，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 法律性質(zhì)：不是法人，財(cái)產(chǎn)是出資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，出資人

3、就是企業(yè)的所有人，以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)。出資人對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理?yè)碛薪^對(duì)的控制權(quán)與指揮權(quán)。 個(gè)人企業(yè)是世界各國(guó)中數(shù)量最多的企業(yè)形式,2.1.3合伙（Partnership,1.合伙的概念與特征 是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)、共同投資、共享利潤(rùn)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè)。 在大陸法國(guó)家中，分為“民事合伙”與“商事合伙”，分別適用民法典與商法典或有關(guān)的商事法規(guī)。 合伙企業(yè)是一種數(shù)量較多的企業(yè)形式。但因其規(guī)模、組織以及資金來(lái)源等方面的限制，多屬于中、小型企業(yè)，以家族式企業(yè)為最多,合伙一般具有以下主要特征,1）合伙是契約式企業(yè)。須訂立合伙合同 （2）合伙是“人的組合”。合伙人的狀態(tài)影響

4、合伙企業(yè)的存續(xù) （3）合伙人對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任。 （4）合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利。除非合伙契約另有規(guī)定，每個(gè)合伙人均有權(quán)對(duì)外代表合伙企業(yè)從事業(yè)務(wù)活動(dòng)。 （5）大多數(shù)國(guó)家的法律規(guī)定合伙企業(yè)不是法人，不具有獨(dú)立的法律人格。但有些國(guó)家，如法國(guó)、荷蘭、比利時(shí)以及蘇格蘭等，法律則規(guī)定合伙企業(yè)是法人。英國(guó)、美國(guó)雖然不承認(rèn)合伙企業(yè)的法人資格，但是在某些特定場(chǎng)合也把合伙視為法人。例如，美國(guó)的法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以合伙的名義起訴與應(yīng)訴,2. 合伙企業(yè)的利弊,合伙企業(yè)的有利之處主要有： （1）設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡(jiǎn)單，費(fèi)用較少。 （2）通過(guò)合伙可以集中比個(gè)人企業(yè)較多的資金。 （3）每

5、個(gè)合伙人均有參與管理的權(quán)利， （4）合伙企業(yè)不是法人，無(wú)須繳納企業(yè)所得稅。 （5）各國(guó)政府對(duì)合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開(kāi)賬目與年度報(bào)告，合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)有較大的自由與靈活性,合伙企業(yè)的不利之處主要有,1）合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大。 （2）合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任，一旦經(jīng)營(yíng)失敗，很容易導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn)。 （3）每個(gè)合伙人都有權(quán)參與管理，不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實(shí)行科學(xué)化的管理。 （4）合伙企業(yè)存續(xù)的時(shí)間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展,2.1.4 公司（Corporation,1. 公司的概念

6、公司是依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的法人組織。 公司是法人，具有獨(dú)立的法律人格，這是公司的最重要與最基本的法律特征,2.公司的特征,公司擁有自己的財(cái)產(chǎn) 公司以自己的名義享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù) 公司以自己的名義起訴、應(yīng)訴 公司有日常經(jīng)營(yíng)管理權(quán) 公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響,3. 公司種類(lèi),本課所研究的公司主要是從法律責(zé)任的角度，根據(jù)公司股東對(duì)公司債務(wù)的責(zé)任、集資的途徑、經(jīng)營(yíng)管理結(jié)構(gòu)等因素進(jìn)行分類(lèi)的公司。 (1)無(wú)限責(zé)任公司 (2)有限責(zé)任公司 (3)兩合公司 (4)股份有限責(zé)任公司,根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)公司有不同的分類(lèi)。如母公司與子公司，總公司與分公司，本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司，公營(yíng)公司與私營(yíng)公司

7、，封閉式公司與開(kāi)放式公司等,1)無(wú)限責(zé)任公司（Unlimited Liability Company,無(wú)限責(zé)任公司是指股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任的公司。 特點(diǎn)： 股東責(zé)任的無(wú)限性； 股東責(zé)任的連帶性； 公司組織的穩(wěn)定性（以信用作為股東結(jié)合的基礎(chǔ)，是典型的人合公司）； 內(nèi)外關(guān)系的合伙性（這種公司具有濃厚的合伙性）； 所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的統(tǒng)一性（出資者既是公司的股東，也是公司的領(lǐng)導(dǎo)人,最早出現(xiàn)的公司形式，起源于中世紀(jì)的意大利與地中海沿岸的家族營(yíng)業(yè)團(tuán)體,2)有限責(zé)任公司（Limited Liability Company,有限責(zé)任公司是指股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓?zhuān)蓶|對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限

8、責(zé)任的公司。 特點(diǎn)： 股東責(zé)任的有限性; 股東人數(shù)的有限性; 公司資本的封閉性; 公司組織的簡(jiǎn)便性; 資合與人合的統(tǒng)一性,不公開(kāi)發(fā)行股票，股份一般不得隨意轉(zhuǎn)讓,設(shè)立簡(jiǎn)便，只有發(fā)起設(shè)立沒(méi)有募集設(shè)立，可設(shè)立股東大會(huì)，也可以不設(shè)立股東大會(huì),在本質(zhì)上是一種資本的聯(lián)合，但股東相互之間又具有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩,3)兩合公司(Joint Venture Company,兩合公司是指由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司。這種公司是大陸法系國(guó)家所特有的 特點(diǎn)： 公司中并存兩種承擔(dān)不同責(zé)任的股東； 公司兼有無(wú)限公司與有限公司的特點(diǎn)，但是以無(wú)限公司的特點(diǎn)為主； 公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)由

9、承擔(dān)無(wú)限股東組成，有限責(zé)任股東對(duì)公司業(yè)務(wù)有監(jiān)督權(quán)； 公司的法律地位與無(wú)限責(zé)任公司基本相同,4)股份有限責(zé)任公司（Limited Liability Company by Shares,股份有限公司是指公司資本分成相等的股份，公司通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票募集資本，股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)有限責(zé)任的公司。 特點(diǎn)： 股東責(zé)任的有限性; 資本募集的公開(kāi)性; 股東出資的股份性； 公司股票的流通性； 公司經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)的獨(dú)立性,股份有限責(zé)任公司與有限責(zé)任公司的區(qū)別,性質(zhì)不同;(股份有限公司是開(kāi)放型公司，而有限責(zé)任公司則是封閉型公司) 規(guī)模不同; 籌集資本的方式不同; 股東人數(shù)不同; 組織結(jié)構(gòu)不同; (在有些國(guó)家，

10、對(duì)股份有限公司要求設(shè)立董事會(huì)或監(jiān)察人會(huì)，而對(duì)有限責(zé)任公司的要求則較寬松，只要求設(shè)立董事與監(jiān)察人，一般都是一人) 所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離程度不同,4、公司制度的歷史演變及各國(guó)公司法,起源追溯:古希臘與古羅馬時(shí)代 （1）特許公司的建立 15531680年英國(guó)以股份形式建立49家,如: 1553年的“莫斯科公司，1558年的“土耳其公司”， 1600年的“東印度公司”。 （2）合股公司的出現(xiàn) 特點(diǎn):股票形式合資經(jīng)營(yíng)，授權(quán)經(jīng)理人員；股票可自行轉(zhuǎn)讓?zhuān)还蓶|負(fù)有限責(zé)任，合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。這是向近代公司制轉(zhuǎn)化的一種過(guò)渡形態(tài) （3）現(xiàn)代公司制度的形成 美國(guó)最高法院法官馬歇爾(任期18011835)與塔尼(任期1

11、8361864)的判決，確立了公司的法人地位。 馬克思: 沒(méi)有公司就沒(méi)有鐵路最早成文公司法：法國(guó)1807年商法典規(guī)定了“公司” EEC四個(gè)指令：越權(quán)，最低條件、資本，兼并、破產(chǎn)，公告,特許貿(mào)易公司已具近代公司的特征。如以募集股金建立，具有法人地位，由董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)理人員經(jīng)營(yíng)等。還不是近代意義上的公司,現(xiàn)代股份公司的先驅(qū)。發(fā)行可轉(zhuǎn)讓的股票,5.公司法的特征,1)從公司法的內(nèi)容看，公司法是一種組織法與活動(dòng)法相結(jié)合的法律。組織法是第一位的，活動(dòng)法是第二位的。 (2)從公司法的體例看，公司法是一種實(shí)體法與程序法相結(jié)合的法律 (3)從公司法的規(guī)范選擇看，公司法是一種強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合的法律。 (4)

12、公司法是具有一定的國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法,2.2合伙的設(shè)立與管理,2.2.1合伙企業(yè)的設(shè)立 合伙企業(yè)一般基于合伙人之間訂立的合伙合同而成立。 1、合伙合同的主要條款 2、登記注冊(cè)事項(xiàng) 3、合伙關(guān)系,2.2.2合伙關(guān)系(1/2,1. 合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系,2) 合伙人的義務(wù) 繳納出資 忠實(shí) 謹(jǐn)慎和注意 不隨意轉(zhuǎn)讓出資,1）合伙人的權(quán)利 分享利潤(rùn) 參與經(jīng)營(yíng)管理 監(jiān)督和檢查帳目 獲得補(bǔ)償,2.2.2合伙關(guān)系(2/2,2. 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 相互代理(負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任) 各合伙人通常業(yè)務(wù)行為約束其他人 權(quán)利限制不能影響第三人 新加入合伙人對(duì)債務(wù)的承擔(dān),出售合伙企業(yè)的貨物； 以企業(yè)的名義購(gòu)買(mǎi)企業(yè)的

13、業(yè)務(wù)所需要的貨物； 收受企業(yè)的債款，并出具收據(jù) 為企業(yè)雇傭職工； 以企業(yè)名義承兌與開(kāi)立流通票據(jù) 以企業(yè)的信用借款或以企業(yè)的貨物作抵押貸款 委托律師為企業(yè)進(jìn)行訴訟,2.2.3合伙企業(yè)的解散,有兩種情況： 自愿解散 依法解散 合伙人原則上有權(quán)提出退出合伙,1）合伙人之一死亡或退出; （2）當(dāng)合伙企業(yè)或合伙人之一破產(chǎn)時(shí)； （3）情事變遷致使所從事的業(yè)務(wù)非法時(shí)； （4）因爆發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)合伙人之一系敵國(guó)公民時(shí)； （5）因合伙人有精神失常長(zhǎng)期不能履行其職責(zé)，或因行為失當(dāng)而使企業(yè)遭受重大損失，或因企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗難以繼續(xù)維持時(shí)，則任何合伙人均有權(quán)向法院提出申請(qǐng)，要求法院下令解散合伙企業(yè),2.2.4有限合伙（Limit

14、ed Partnership,指由至少一名普通合伙人（General Partner）和至少一名有限合伙人（Limited Partner）組成的企業(yè)，前者對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任，后者則只負(fù)有限責(zé)任，即僅以出資為限,在12世紀(jì)至13世紀(jì)“卡孟達(dá)契約”(Commenda)主要是在普通商人與海運(yùn)商人之間訂立。這種契約后來(lái)便演變?yōu)橛邢藓匣铩?1807年法國(guó)商法典首次對(duì)有限合伙作出了規(guī)定。 1890年英國(guó)合伙法也規(guī)定了有限合伙，1907年又制定了單行的“有限合伙法”。 1916年美國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)于制定統(tǒng)一有限合伙法，現(xiàn)已被大多數(shù)州所采納,2.2.5合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（Joint Venture,由兩個(gè)

15、或兩個(gè)以上的合營(yíng)者，以營(yíng)利為目的，為了從事某種特定業(yè)務(wù)而組成的企業(yè)。 優(yōu)點(diǎn),不喪失獨(dú)立性 便于投入各自的技能 分散財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn) 實(shí)力增加,2.3股份有限公司設(shè)立與管理,2.3.1股份有限公司的設(shè)立(1/4) 1、公司的發(fā)起人（promoter） 發(fā)起人的法定數(shù)量 發(fā)起人的資格 發(fā)起人的義務(wù) 發(fā)起人合同(Promoters Contract,2.3.1股份有限公司的設(shè)立(2/4,2、公司的章程 在大陸法國(guó)家，如德國(guó)、法國(guó)、日本、意大利等，公司章程是一份單一的文件。其內(nèi)容根據(jù)重要的程度分為三類(lèi)：絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng) 在英美法系國(guó)家，公司章程由組織大綱和內(nèi)部細(xì)則兩個(gè)文件組成：

16、 （1）組織大綱（英 Memorandum美 Articles of Association）。 （2）內(nèi)部細(xì)則（英 Articles of Association ，美 by - laws,2.3.1股份有限公司的設(shè)立(3/4,公司章程一般應(yīng)包括以下內(nèi)容 （1）公司名稱。 （2）公司的目的與經(jīng)營(yíng)范圍。 （3）公司的注冊(cè)地。 （4）公司資本的總額以及每股的金額。 （5）通知或公告的方法 (6）董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的人數(shù)及第一屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員名單及其地址,2.3.1股份有限公司的設(shè)立(4/4,3、認(rèn)購(gòu)和繳納股份 一次認(rèn)股設(shè)立亦稱發(fā)起設(shè)立 招股設(shè)立，亦稱漸次設(shè)立。 4、公司的注冊(cè)登記 股份有限公司的

17、設(shè)立必須向政府有關(guān)主管部門(mén)辦理注冊(cè)登記。注冊(cè)登記是公司取得法人資格的關(guān)鍵步驟，是公司成立并開(kāi)展業(yè)務(wù)的必要條件。各國(guó)公司法都規(guī)定公司的設(shè)立必須經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的法律審查程序,2.3.2、股份有限公司的資本(1/4,1、公司資本的概念： 廣義：指公司用以從事經(jīng)營(yíng)、開(kāi)展業(yè)務(wù)的所有資金和財(cái)產(chǎn)（自有資本equity和借貸資本loan capital ） 狹義：僅指公司自有資本 公司資本的經(jīng)濟(jì)意義是公司開(kāi)展業(yè)務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)，法律意義是公司對(duì)第三人的最低財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。 各國(guó)公司法規(guī)定：（1）資本額必須在章程中載明不得隨意增減；（2）資本不得低于法定最低資本額；（3）必須經(jīng)常維持與公司資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)際財(cái)產(chǎn)，不得以資本分紅；

18、（4）采取“授權(quán)資本制”或“法定資本制”管理,自有資本 亦稱“衡平資本,2.3.2、股份有限公司的資本(2/4,2、股份和股票 股份有限公司的資本均分為股份 股份有限公司的股份表現(xiàn)為股票 股份有限公司的資本主要是通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票而募集的，一般稱為“股份資本”（Share Capital )，簡(jiǎn)稱“股本” 股份的種類(lèi)： 記名股與無(wú)記名股 有票面金額股無(wú)票面金額股 普通股與優(yōu)先股： 回收股,累積優(yōu)先股非累積優(yōu)先股 參與優(yōu)先股非參與優(yōu)先股 可調(diào)換優(yōu)先股,2.3.2、股份有限公司的資本(3/4,3、公司債與公司債券 是指公司向社會(huì)發(fā)行債券所借之債。 公司債券是指公司債的有價(jià)證券 種類(lèi)：無(wú)抵押公司

19、債和有抵押公司債 與股份的差異： 股東債權(quán)人 永久投資有清償期 紅利率不定債卷有固定利息 參與權(quán)無(wú)參與權(quán) 公司債優(yōu)先清償,2.3.2、股份有限公司的資本(4/4,4.紅利與公積金 （1）紅利（dividends) 紅利是公司盈利中用以分派給股東的部分紅利與利息（interest）是不同的 （2）公積金（reserve funds) 法定公積金 法國(guó)與德國(guó)的股份有限公司法規(guī)定，公司必須從每年的純利潤(rùn)中提存5的公積金，直至達(dá)到資本總額的10為止。 任意公積金,2.3.3股份有限公司的組織與管理,1、公司的機(jī)關(guān)與管理權(quán) 股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)三種。 2、股東大會(huì) 定期股東大會(huì)、臨時(shí)股東大會(huì)（特別股

20、東大會(huì)） 一般由董事會(huì)召集 3、董事會(huì) 是股份有限公司的業(yè)務(wù)管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)處理公司的經(jīng)營(yíng)管理事宜。 4、監(jiān)察人會(huì)和公司的監(jiān)察人或?qū)徲?jì)人,2.3.4公司解散與清算,1、公司的解散、清算 公司的解散原因： （1）公司章程所規(guī)定的解散事由的發(fā)生 （2）公司經(jīng)營(yíng)的事業(yè)已經(jīng)成就或不能成 （3）股東會(huì)議的決議； （4）公司的股東人數(shù)或資本總額低于法定的最低數(shù)額； （5）被其他公司合并； （6）公司破產(chǎn)； （7）政府主管部門(mén)下令解散,2.3.4公司解散與清算（2/2,公司在解散后，應(yīng)指定清算人 清算人的主要職責(zé) 英國(guó)公司法規(guī)定公司結(jié)業(yè)的三種情況： （1）強(qiáng)制結(jié)業(yè)（compulsory winding up ) （2）自愿結(jié)業(yè)（voluntary winding up ) （3）在法院監(jiān)督下的結(jié)業(yè)（winding up under Supervision by court,2.3.5