商標法基本知識點及相關習題答案 知識產(chǎn)權(quán)法

1、商標與商號的區(qū)別：1）標識對象不同。商標與商品或服務緊密聯(lián)系；商號與特定經(jīng)營主體相聯(lián)系。 2）顯著性不同。商號只是企業(yè)稱謂，不要求一定具有顯著性。 3）產(chǎn)生的權(quán)利不同。商標有獨占性，只能一注冊人。商號可多個使用人。 4）功能不同。商號是稱謂，商標是標記。 商標與商務用語的區(qū)別： 1）商務標語雖具有區(qū)分功能，但不及商標的區(qū)分功能強。 2）商務標語不能由原創(chuàng)人獨占使用；商標則以商標權(quán)人的獨占使用為特征。 3）商務標語穩(wěn)定性差，常常因時因地改變；而商標則不能隨意變更。 4）具有獨創(chuàng)性的商務標語可受著作權(quán)法保護，但不受商標法保護。 ? 商標與外觀設計 外觀設計及與商標的聯(lián)系。外觀設計是指對產(chǎn)品的形狀、

2、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富 1. 有美感并適用于工業(yè)應用的新設計。 2. 外觀設計同商標一樣，都是是一種工業(yè)產(chǎn)權(quán)。 外觀設計是為了裝飾商品，使商品美觀，吸引消費；而商標是為識別和區(qū)別。3. 使用目的不同。受法律保護的條件不同。同一圖案，可作商標注冊，也可申請外觀設計專利，但法律后果不4. 同。外觀設計有保護期；而商標的保護期可通過續(xù)展實現(xiàn)永久保護。美國“可口可樂”開始以 外觀設計保護，期滿后采用商標保護，至今100多年歷史。 防御商標和聯(lián)合商標的區(qū)別與聯(lián)系： 防御商標和聯(lián)合商標對最先創(chuàng)設的商標都起著一定的防護作用。 二者的區(qū)別： 1）聯(lián)合商標主要是在同種商品中起防護作用，而防御商標則是在非

3、同類商品中起防護作用。 2）防御商標要求馳名商標使用，聯(lián)合商標無此要求。 商標法調(diào)整的對象 一是縱向的商標管理關系； 二是橫向平等主體間的商標關系； 三是商標管理機關內(nèi)部的商標關系。 商標法的淵源? 法一） 憲 律二） 法 政法規(guī)和部門規(guī)章三） 行 四） 司法解釋 五） 國際公約 ? 商標法第三次修訂的內(nèi)容 點：5年月1日施行。主要修改58 2013年月頒布，2014個月內(nèi)審新商標法首次明確商標注冊審查時限，第一，商標局應當自收到商標注冊申請之日起9 查完畢，符合規(guī)定的，予以初步審定公告。 第二，新商標法在申請方式上確立了電子申請的法律地位；增加聲音可以作為商標申請注冊。對惡意侵犯商標專用權(quán)、

4、情節(jié)嚴重的，可以在權(quán)利人第三，新商標法還增加了懲罰性賠償規(guī)定，倍的范圍內(nèi)確定31因侵權(quán)受到的損失、侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益或者注冊商標使用許可費的到萬元，進一步加大對商標侵權(quán)行賠償數(shù)額。新商標法還將法定賠償額上限從50萬元提高到300 為的懲處。或者用于廣告宣傳、生產(chǎn)、第四，經(jīng)營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上， 展覽以及其他商業(yè)活動中。第五，有針對性地規(guī)范商標代理活動。商標代理機構(gòu)有違反商標法規(guī)定行為的，除依法追究其法律責任外，由工商部門記入信用檔案。 可視聽性的標志可以分解為四種情形 一）平面標志。文字、圖形、數(shù)字、圖案。多為組合標志。 二）立體商標。我國規(guī)定三維標志：1

5、.和商品無關的立體形狀；2.商品的容器、包裝形狀；3.商品本身外形。第三種受限制，須是非功能性的。 三）顏色組合。指兩種顏色以上，不包括單一顏色。只有組合才具有顯著性。 四）聲音商標。新商標法規(guī)定聲音可單獨注冊商標。 不具有顯著性的標記4種： 第一種，商品的通用名稱、圖形、型號； 第二種，敘述性商標：僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地及其他特點的，則屬于不具有顯著性和識別性的情形，不能被核準注冊。 第三種，功能性三維標記：商標法第12條 以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，不得注冊。

6、第四種，通用標識：在其他領域中已經(jīng)具有公認含義的通用標識不能作為商標使用。 ? 不得違法作為商標使用的規(guī)定 商標法第10條：:下列標志不得作為商標使用： 一)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的； 二)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外； 三)同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外； 四)與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；五)同“

7、紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的； 六)帶有民族歧視性的； 七)帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的； 八)有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。 縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。 幾類主要在先權(quán)利 1. 在先商標權(quán) 2. 侵犯在先著作權(quán) 3. 在先商號權(quán) 4. 知名商品名稱權(quán) 5. 著名人物或虛構(gòu)人物的形象也可能構(gòu)成商標注冊的在先權(quán)利。 6. 姓名權(quán)、肖像權(quán) 使用地名商標的3例外 第一， 地名具有其他含義的。所謂其他含義，有兩

8、層意思：一是有的地名有多種含義，而地名的含義并不突出，如鳳凰、長壽、仙桃、和平等。二是有的地名作為商標已使用多年，消費者已經(jīng)公認為是商標的，如貴州茅臺、青島啤酒等商標已經(jīng)使用多年，具有顯著性，起到了商標的區(qū)別作用，法律承認其具有“第二含義”，即商標的特征。 第二，地名作為集體商標、證明商標的組成部分的。集體商標、證明商標的特點，決定了這類商標有時不可避免要把地名作為其商標的一部分，比如“河田雞”、“金華火腿”等，對這種使用地名的商標，法律不禁止。 第二， 已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效，指在1988年商標法實施細則明令禁止前已獲注冊的使用地名的商標，繼續(xù)有效。 其他情形的申請 1.申請煙草制

9、品商標注冊須提交國家煙草局頒發(fā)的生產(chǎn)許可證； 2.申請報刊、雜志商標注冊的，應提供新聞出版主管部門的證明文件； 3.申請人用人物肖像作為商標申請注冊的，必須提供肖像權(quán)人的授權(quán)書并經(jīng)公證機關公證。 ? 申請案相沖突的處理 1）不同日申請，申請在先者獲準。 2）同日申請，使用在先者獲準。 3）同日申請，但同日使用或不能證明何人使用在先者，由申請人自行協(xié)商；不能協(xié)商一致者，通知以抽簽方式?jīng)Q定。 4）證明文件及提供時限（30日提交+30日協(xié)商）。 對注冊申請進行審查的內(nèi)容 商標局主要審查構(gòu)成、顯著性、與在先權(quán)利是否沖突、與在先商標是否相似。 1.申請注冊的商標所使用的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和

10、顏色組合等構(gòu)成要素是否違背商標法的禁用條款； 2.申請注冊的商標是否具備法定條件，也就是說商標使用的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合等是否具有顯著特征，易于識別； 3.申請注冊的商標不應損害他人的在先權(quán)利，亦不能惡意搶注； 4.申請注冊的商標是否與他人在同一種商品或類似商品上注冊的商標相同或者相近似；是否與申請在先的商標及已撤銷、注銷不滿1年的注冊商標相同或者相近似。 復審案件分為以下四種 ： 1）當事人不服商標局駁回注冊申請的決定； 2）當事人不服商標局商標異議的裁定； 3）當事人對撤銷商標裁定不服； 4）對撤銷違法使用的注冊商標決定的復審。 ? 商標權(quán)的內(nèi)容 一） 專有使用權(quán) 二

11、） 禁用權(quán) 三） 轉(zhuǎn)讓權(quán) 四） 許可使用權(quán) 五） 標記權(quán) ? 禁用權(quán)的效力 1）在同一種商品上使用相同的商標； 2）在同一種商品上使用近似商標； 3）在類似商品上使用相同商標； 4）在類似商品上使用近似商標。 行使轉(zhuǎn)讓權(quán)的規(guī)定 1）轉(zhuǎn)讓注冊商標的，需申請商標局核準。 2）類似商品使用同一注冊商標的不得分割轉(zhuǎn)讓，其專用權(quán)應全部轉(zhuǎn)讓。 3）聯(lián)合商標不得分開轉(zhuǎn)讓。 ）已經(jīng)許可他人使用的商標不得隨意轉(zhuǎn)讓。45）集體商標不得轉(zhuǎn)讓。 6）共同所有的商標，任何一個或部分共有人不得私自轉(zhuǎn)讓。 7） 轉(zhuǎn)讓注冊商標不得導致可能產(chǎn)生混淆或者其他不良影響，否則商標局不予核準，予以駁回。 行使許可使用權(quán)的要求 1）許可

12、人應監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量； 2）被許可人保證使用商標的商品質(zhì)量； 3）在使用注冊商標的商品上標明自己的名稱和商品產(chǎn)地； 4）許可使用合同應當報商標局備案 。司法實踐中，未經(jīng)備案的，不影響許可合同的效力，但不得對抗善意第三人 。 許可使用中其他規(guī)定 1）被許可使用的商標，須是注冊商標，且不得改變注冊商標的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合及上述要素組合； 2）被許可使用的商品，必須是注冊商標核定使用的商品中的全部或部分，不得超出此范圍； 3）許可使用的商標的期限，不得超過注冊商標的專用權(quán)的有效期限； 4）使用許可不適用于集體商標與證明商標。 5）共有商標許可使用須得到所有

13、共有人同意。 6）聯(lián)合商標應與主商標一起許可他人使用，不能單獨許可他人使用。 ? 注冊商標的注銷的情形 1.自行改變注冊商標的； 2.自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的； 3.自行轉(zhuǎn)讓注冊商標的； 4.連續(xù)3年停止使用的 ； 5.使用注冊商標，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的 。 ? 商標局宣告無效的不當注冊的4種情形。 （1）將商標禁止使用的標志作為商標標志并取得注冊的 ； （2）將注冊商標禁止使用的標志作為商標標志并取得注冊的 （3）注冊三維標志商標是僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀 。 （4）以欺騙手段或其

14、他不正當手段取得注冊的，主要是指虛構(gòu)、隱瞞事實真相或偽造申請書件及有關文件進行注冊的，以及由商評委認定的其他不正當手段 。 禁止權(quán)的基本效力范圍有4點 ： 第一，在同一種商品上使用相同商標。例如，兩個以上的經(jīng)營者在服裝上使用“楓葉”； 第二，在同一種商品上使用近似商標。例如，在飲料上使用“天秦”和“天泰”； 第三，在類似商品上使用相同商標。如在醬油和食用植物油上使用“加加”； 第三， 在類似商品上使用近似商標。如在醬油和食用植物油上使用“加加”和“伽伽”。商標權(quán)的禁止效力將許多不正當競爭行為列入其范圍。 ? 商標侵權(quán)行為構(gòu)成 1. 民法上的一般侵權(quán)行為有侵權(quán)行為發(fā)生； 有損害結(jié)果；損害結(jié)果與侵

15、權(quán)行為之間存在因果關系；行為人有過錯。 2.商標侵權(quán)行為構(gòu)成的特殊性 是民事侵權(quán)行為的一種。 在商標侵權(quán)是否需以過錯和損害為要件或是否采用過錯責任原則上，學者爭議甚大。 只要行為人客觀也不以存在主觀上的過錯為要件，商標侵權(quán)行為不以是否存在損害事實為前提，上實施了法律規(guī)定的侵犯商標專用權(quán)的行為，就構(gòu)成商標侵權(quán)行為。 ? 侵犯商標權(quán)行為的種類 第57條 下列行為屬侵犯注冊商標專用權(quán)： 一)未經(jīng)許可在同一商品上使用相同商標； 二)未經(jīng)許可在同一商品上使用近似商標，或在類似商品上使用相同或近似商標，容易導致混淆的； 三)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的； 四)偽造、擅自制造或銷售他人注冊商標； 五)未經(jīng)

16、同意更換注冊商標并將商品投放市場 六)故意為侵犯商標權(quán)行為提供便利條件； 七)給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的 反向假冒區(qū)分為兩種情形： 1.未經(jīng)許可，將商標注冊人的商品上的商標除去，換上自己的商標，并將該商品作為自己的產(chǎn)品再次出售的行為； 2.擅自將商標注冊人的商品上的商標除去，再次出售的行為。 前者明顯地在商品標識上表示出了假冒的行為人，因而被稱為“顯性”反向假冒，后者則無法直接從商品上辨別出假冒的行為人，所以被稱為“隱性”反向假冒。 ? 注冊商標的違法使用的情形： 一是自行改變注冊商標的； 二是自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的； 三是自行轉(zhuǎn)讓注冊商標的； 四是連續(xù)

17、3年停止使用的； 五是使用注冊商標，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的。 未注冊商標的違法使用 商標法52條：使用未注冊商標，有下列行為之一的，由地方工商行政管理部門予以制止，限期改正，并可以予以通報或者處以罰款： 1）冒充注冊商標的； 2）違反商標法第10條把禁止作為商標使用的標志作為商標使用的； 3）粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的。 商標侵權(quán)賠償豁免制度 第64條： 1）被控侵權(quán)人以注冊商標未使用提出抗辯的，法院可要求商標權(quán)人提供此前三年內(nèi)實際使用該注冊商標的證據(jù)。不能提供證明，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔賠償責任。 2）銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，

18、能證明該商品自己合法取得并說明提供者，不承擔賠償責任。 ? 我國商標法的認定標準 商標法第14條：認定馳名商標應當考慮下列因素： (一)相關公眾對該商標的知曉程度； (二)該商標使用的持續(xù)時間； (三)該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍； (四)該商標作為馳名商標受保護記錄； (五)該商標馳名的其他因素。 馳名商標所有人享有特別期限的排他權(quán) 馳名商年內(nèi)，5自該注冊商標與馳名商標沖突的已注冊商標，協(xié)定都規(guī)定：TRIPS巴黎公約和1.標人有權(quán)提出撤銷注冊商標的請求。如果惡意注冊，不受5年限制。 2.注冊的馳名商標與在先注冊商標相沖突，后注冊的馳名商標可以繼續(xù)使用。(注意與先使用權(quán) 的區(qū)

19、別) 商標法一般規(guī)定，在先注冊的商標與后注冊商標發(fā)生沖突，可以宣布后注冊商標無效。 ? 商業(yè)秘密權(quán)的構(gòu)成 秘密性，即不為公眾所知； 價值性，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益； 實用性； 保密性，經(jīng)權(quán)利人采取保密措施。 下列情形之一不構(gòu)成不為公眾所知悉： 一）該信息為其所屬技術(shù)或經(jīng)濟領域的一般常識或行業(yè)慣例； 二）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進入市場后相關公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得； 三）該信息已經(jīng)在公開出版物或其他媒體上公開披露； 四）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開； 五）該信息從其他公開渠道可獲得； 六）該信息無需付出一定的代價而容易獲得。 下列情形之一，應當

20、認定權(quán)利人采取了保密措施： 1）限定涉密信息知悉范圍，只對須知悉人員告知； 2）對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施； 3）在涉密信息的載體上標有保密標志； 4）對于涉密信息采用密碼或者代碼等； 5）簽訂保密協(xié)議； 6）對涉密機器、廠房、車間等限來訪或提保密要求。 上述保密措施，是被認定為商業(yè)秘密的必備要件。否則，將被法院駁回。 ? 商業(yè)秘密權(quán)的內(nèi)容 1.積極權(quán)利。包括對商業(yè)秘密的支配權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)等。 1）控制和管理權(quán)。披露、許可使用、保密（控制和管理）。 2）使用權(quán)。 3）收益權(quán)。通過自己使用或者許可他人使用或轉(zhuǎn)讓商業(yè)秘密所有權(quán)獲得經(jīng)濟利益，還可以投資入股。 4）處分權(quán)。贈與、申

21、請專利、公開。 消極權(quán)利即禁止權(quán)。商業(yè)秘密所有人禁止他人從事侵犯商業(yè)秘密行為的權(quán)利。 商業(yè)秘密權(quán)的特征 1.商業(yè)秘密權(quán)實行自動產(chǎn)生原則。 2.商業(yè)秘密權(quán)的保護期具有不確定性。 3.商業(yè)秘密權(quán)不具有排他性。 技術(shù)秘密權(quán)與專利權(quán) 1.對技術(shù)秘密支配權(quán)的取得，采用自動原則，不必辦理任何法律手續(xù)。 2.由于技術(shù)秘密保護沒有時間限制，只要技術(shù)秘密持有人采取了合理保密措施，即受法律保護。 3.由于技術(shù)秘密支配權(quán)不具有排他性，因此，對于那些經(jīng)濟壽命適中而且市場需求量大，又不容易保密的技術(shù)，申請專利保護比技術(shù)秘密保護更好。 侵犯商業(yè)秘密的行為 一）通過不正當手段侵犯商業(yè)秘密主要三種表現(xiàn)形式1.以盜竊、利誘、脅

22、迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。 2.披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。 3.第三人明知或者應知侵犯商業(yè)秘密是違法行為，仍從那里獲取、使用或者披露權(quán)利人的商業(yè)秘密。 二）違反保密義務而擅自披露商業(yè)秘密 1.違法主體。研發(fā)人員，檔案管理人員及接觸秘密的負有保密義務的人員。 2.違法前提。未經(jīng)單位同意。 3.違法披露方式。技術(shù)交流，簽訂合同，發(fā)表文等。 反不正當競爭法第10條列了三種侵犯商業(yè)秘密行為： 1. 以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密 2. 披露、使用或者允許他人使用以上述非法手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密 3. 違反約定或者違反權(quán)利人

23、有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密 ? 反不正當競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法的關系 兩法的聯(lián)系 共同適用的基本原則。平等、自由、誠實信用。 1.因為兩法調(diào)整都是權(quán)利主體之間平等的財產(chǎn)關系和人身關系。 反不正當競爭法曾經(jīng)屬于民法范疇 2.最早就是打擊假冒和欺詐行為，適用于民事侵權(quán)行為的一般規(guī)定。德國最初制定反不正當競爭法也是歸入民法范疇。 反不正當競爭法在法律責任上以民事責任為主 3.在追究不正當競爭行為人的民事責任時，一方面要優(yōu)先適用反不正當競爭法的具體規(guī)定，另一方面也要適用民法的有關規(guī)定，以彌補反不正當競爭法的不足，力求有效地制止不正當競爭行為。 我國民法通則對不正當

24、競爭行為的禁止，集中反映在對侵權(quán)行為實施民事制裁上。 兩法的區(qū)別 二者的作用機制不同 1. 知識產(chǎn)權(quán)法側(cè)重于智力成果及工商業(yè)標記的所有權(quán)制度，一般從正面明確權(quán)利內(nèi)容，從靜態(tài)規(guī)范法律關系，并提供相應的法律保護；反不正當競爭法并不創(chuàng)設排他性或獨占性的權(quán)利，從反面禁止不正當競爭行為，是一種被動的保護。 二者的發(fā)展方式不同 2.知識產(chǎn)權(quán)保護的利益具有封閉性，其權(quán)利主體、權(quán)利客體、權(quán)利內(nèi)容和權(quán)利的保護期等都非常明確。這決定了知識產(chǎn)權(quán)法的局限性在于它的發(fā)展主要依靠法律的修改，靈活性較差。 反不正當競爭法通過判例得到發(fā)展，具有高度的靈活性。 二者的內(nèi)容有所不同 3.反法的內(nèi)容不限于知識產(chǎn)權(quán)保護，它還涉及商業(yè)

25、賄賂、不正當銷售活動等，這些顯然不能通過知識產(chǎn)權(quán)法來加以規(guī)范。反法比知識產(chǎn)權(quán)法的保護范圍更為廣泛。如商標法只保護商標專用權(quán)，而商標專用權(quán)以核準的商標和核定的商品為限，但反法則不限于此，它保護權(quán)利人特有的商品名稱、包裝和裝潢。再如商業(yè)秘密主要涉及非專利技術(shù)和經(jīng)營信息，通過知識產(chǎn)權(quán)法得不到有效保護，故許多國家把商業(yè)秘密列入反不正當競爭法的保護范圍。 兩法的關系 從知識產(chǎn)權(quán)法與反不正當競爭法的聯(lián)系和區(qū)別可以發(fā)現(xiàn)： 反不正當競爭法是對知識產(chǎn)權(quán)法保護具有補充作用，或者說起著“兜底”作用。 1.在適用方面，反不正當競爭法是一般法，知識產(chǎn)權(quán)是特別法，知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)先于反不正當競爭法2.適用。 反不正當競爭法與商

26、標法之間的關系： 1 兩法共同規(guī)范一些侵權(quán)行為，如商標侵權(quán)、假冒他人注冊商標。 2 反法對商標法有補充作用。如對具有標識作用的商號、包裝等予以保護。 3 保護重點有區(qū)別，商標法通過確認權(quán)利從靜態(tài)制止不正當競爭，反法從動態(tài)上制止不正當競爭。 反不正當競爭法與專利法 1 .適用順序不同。在司法實踐中一般先適用專利法。在專利法未作規(guī)定時才考慮適用反不正當競爭法。 2 .內(nèi)容不同。專利法對技術(shù)成果授予專利權(quán)；反不正當競爭法則對技術(shù)成果提供商業(yè)秘密保護。 反不正當競爭法與著作權(quán)法 反不正當競爭法與著作權(quán)法的關系沒有它與商標法的關系那么緊密，我國的反不正當競爭法對此也未有反映。 在實踐中，冒用他人書目、刊

27、名的行為，侵犯作品中的形象的行為，在法律未有明確規(guī)范之前，這些均可認定為與著作權(quán)有關的不正當競爭行為。 ? 與知識產(chǎn)權(quán)有關的不正當競爭行為 我國反不正當競爭法列舉了11種不正當競爭行為中，與知識產(chǎn)權(quán)有關4種： 一）商業(yè)假冒行為 指經(jīng)營者為了獲取不當利益，故意在自己的商品上或服務上使用與他人商標相同或相似的商標，造成商品假冒或服務混同，或明示或暗示自己的商品或服務與被假冒之經(jīng)營者存在某種聯(lián)系，欺騙消費者，誤導消費者購買。 二）虛假宣傳行為 指經(jīng)營者對商品進行與實際情況不符的虛假宣傳，導致用戶和消費者誤認的行為。 三）商業(yè)誹謗行為 指經(jīng)營者采用捏造、散布虛偽事實等不正當手段，對競爭對手的商業(yè)信譽、

28、商品聲譽進行詆毀、貶低，削弱其競爭力的行為。 四）侵犯商業(yè)秘密的行為 相關習題 選擇 1商標局受理了一批商標注冊申請，審查過程中均未發(fā)現(xiàn)在先申請。商標局應當依法駁回下列哪些注冊申請？ A將紅旗文字商標使用于油漆商品上 B將敵爾蚊文字商標使用于驅(qū)蚊商品上 C將光明文字商標使用于燈泡商品上 D將紅高粱文字商標使用于高粱釀制的白酒類商品上 解析：據(jù)商標法第10條，與我國國旗相同或近似的標志不得作為商標使用。我國國旗是五星紅旗，用“紅旗”作為文字商標應是允許的，因此本題不能選A；商標法第11條第1款：“下列標志不得作為商標注冊：一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原

29、料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；三）缺乏顯著特征的?！薄皵碃栁谩表椏蛇x。“光明”并非直接表示燈泡B僅僅直接表示驅(qū)蚊商品的功能、用途，不得作為商標注冊，商品的功能，可作商標注冊，不能選C項?！凹t高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料，不得作為商標注冊，D項可選。 2.花果山市產(chǎn)的鴨梨營養(yǎng)豐富、口感獨特，遠近聞名，當?shù)赜嘘P單位擬對其采取的保護措施中，那些是不合法的？ A將”花果山”注冊為集體商標，使用于鴨梨上。 B將”花果山”注冊為證明商標，使用于鴨梨上。 C將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標，使用于鴨梨上。 D將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上。 解析： A B選項應該正確，因縣級以上行

30、政區(qū)劃的地名不得作為商標，但是，地名作為集體商標、證明商標組成部分的除外； 選項C，以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，不得注冊； 選項D，“香梨”屬于通用名稱，不能將其申請注冊為文字商標使用于鴨梨上。 3.甲公司2000年2月開始使用“樂翻天”作為其兒童玩具的商品名稱，注冊商標為“熊貓”。在玩具包裝和廣告宣傳中，均突出宣傳“樂翻天”，致使消費者熟知“樂翻天”而不熟悉其注冊商標。2004年3月，當?shù)氐囊夜緦Ρ竟镜膬和婢呱暾堊浴皹贩臁鄙虡耍?年后取得商標注冊證。下列哪些選項是正確的？ A.乙公司的行為屬于

31、合法競爭 B.甲公司可向商標評審委員會申請撤銷乙公司的注冊商標 C.乙公司沒有侵犯甲公司的商標專用權(quán) D.乙公司對“樂翻天”享有先用權(quán) 解析：商標法31條，申請商標注冊不得損害他人在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標?！霸谙葯?quán)利”包括外觀設計專利權(quán)、著作權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、商號權(quán)、特殊標志專用權(quán)、奧林匹克標志專有權(quán)、知名商品特有名稱、包裝、裝潢專用權(quán)等。甲公司“樂翻天”商品名稱很知名，乙公司不得注冊“樂翻天”作商標，否則侵犯甲公司在先權(quán)利。故A、D兩項說法錯誤。乙注冊“樂翻天”商標，并沒侵犯甲對其注冊商標“熊貓”的專有權(quán)，C的說法正確。商標法41條2款，已注冊商標

32、，違反本法第13、15、16、31條規(guī)定，自商標注冊之日起5年內(nèi)，商標利害關系人可請求商標評審委裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制。故B項說法正確。本題的正確答案是BC. 4.某企業(yè)在其生產(chǎn)的人用藥品上使用“病必治”商標，但未進行注冊。下列哪一選項是正確的？ A.該企業(yè)使用該商標違法，因人用藥品商標必須注冊 B.該商標夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用 C.該商標可以使用，但不得注冊 D.該商標通過使用獲得顯著性后，可以注冊 解析： 商標法第10條規(guī)定，夸大宣傳并帶有欺騙性的的標志不得作為商標使用。本題中，該企業(yè)的“病必治”商標就具有夸大和欺騙的性質(zhì)，因此不得作為商

33、標使用。本題的正確答案為B. 司考題：甲公司的商標，用了漫畫家楊某的一幅漫畫，既沒有征得楊某同意，又未支付報酬。2003日，商標局經(jīng)初步審定后公30月5年2003日，甲公司就該商品商標提出注冊申請。12月5年告該商標。至2003年8月30日，無人提出異議，商標局于2003年9月1日核準注冊，發(fā)給甲公司商標注冊證，并予以公告。以下說法正確的是：( ) A.商標局的注冊程序違反了商標法的規(guī)定； B.若商標局駁回甲公司的申請，不予公告其商標并書面通知甲公司，甲公司可自收到通知之日起15日內(nèi)向商標評審委員會申請復審 ； C.甲公司對前項商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向人民法院

34、起訴； D.楊某可以自商標注冊之日起三年內(nèi)，請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。 司考：甲企業(yè)在2001年申請注冊“陽光”商標，其燈具受到消費者的好評，“陽光”在燈具業(yè)小有名氣。2004年，甲企業(yè)的經(jīng)營業(yè)務調(diào)整，與乙企業(yè)洽談轉(zhuǎn)讓“陽光”商標事宜。以下意見符合商標法的： （ ） A.甲、乙應簽訂書面轉(zhuǎn)讓協(xié)議； B.雙方應共同向商標局提交轉(zhuǎn)讓申請書，否則該商標將有可能被商標局撤銷； C.轉(zhuǎn)讓申請經(jīng)商標局核準，乙即可取得該商標的專用權(quán)； D.甲應將系列燈具上注冊商標一并轉(zhuǎn)讓給乙。 司考真題測試 1. A市甲廠是某種飲料的商標注冊人，在與B市乙廠簽訂的該商標使用許可合同中，特別約定乙廠使用甲廠商標的

35、飲料全部使用甲廠的包裝瓶，該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產(chǎn)地。該合同未報商標局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的？ A.該商標使用許可合同無效 B.該特別約定無效 C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業(yè)名稱權(quán) D.乙廠使用甲廠包裝瓶侵犯了消費者知情權(quán) 答案：BD 考點：商標許可使用 商標法第43條：“商標注冊人可通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用注冊商標，須在使用的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。使用許可合同應報商標局備案。”之所以不選A選項是因為商標許可使用雖要求備案，但不備案

36、并不會導致合同無效；只是在商標轉(zhuǎn)讓合同中不經(jīng)商標局核準才會引起轉(zhuǎn)讓合同無效。選B項是因為該特別約定違反了產(chǎn)品質(zhì)量法第27條規(guī)定的禁止性條款。不選C項是因為乙廠使用甲廠的包裝瓶是經(jīng)甲廠許可的。消費者權(quán)益保護法8條：“消費者有權(quán)根據(jù)商品或者服務的不同情況，要求經(jīng)營者提供商品的價格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、 性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務， 或者服務的內(nèi)容、規(guī)格、費用等有關情況?！庇纱诉xD. 2.甲公司普通許可乙公司使用其注冊商標“童聲”，核定使用商品為兒童服裝。合同約定發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發(fā)現(xiàn)個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標

37、的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源。下列哪些說法是正確的？ A乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標明乙公司的名稱和產(chǎn)地 B該商標使用許可合同自備案后生效 C乙公司不能以其名義起訴，因為訴權(quán)不得約定轉(zhuǎn)移 D蕭某應當承擔停止銷售和賠償損失的法律責任 司考題1：王小從事理發(fā)服務業(yè)，長期使用“一剪沒”未注冊商標，享有較高聲譽。王小以書面合同許可同城表妹張薇使用“一剪沒”商標從事理發(fā)業(yè)務。后張薇自己申請“一剪沒”商標獲注冊。下列哪一說法正確？ A.該商標使用許可合同自簽字之日起生效 B該商標使用許可合同應報商標局備案 C王小有權(quán)自“一剪沒”注冊之日起5年內(nèi)請求商標評審委員會撤銷該注冊商標 D王小

38、有權(quán)自“一剪沒”注冊之日起5年內(nèi)請求商標局撤銷該注冊商標 本題答案為C 司考真題2.甲公司的一注冊商標系乙畫家創(chuàng)作的繪畫作品。甲申請該商標注冊時未經(jīng)乙許可?，F(xiàn)乙認為其著作權(quán)受到侵害，與甲交涉。乙對于此事可采取的正確作法有哪些？ A.向甲公司所在地法院提起著作權(quán)侵權(quán)之訴 B.請求商標評審委裁定撤銷甲的注冊商標 C.如對法院判決不服可以上訴但對商標評審委員會的裁定只能服從 D.采取許可方式使甲繼續(xù)使用該注冊商標，但甲應賠償損失和支付報酬 答案及解析：ABD .甲使用乙的繪畫作品而未得到許可，已構(gòu)成侵犯著作權(quán)行為，根據(jù)民事訴訟法第29條規(guī)定，乙可向侵權(quán)人甲的住所地或侵權(quán)行為地提起訴訟。A項正確。根據(jù)

39、商標法第31條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”甲申請注冊的商標侵犯了乙在先的著作權(quán)，B項正確。答案及解析：修訂后的商標法第43條第2款規(guī)定：“當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應當通知商標裁定程序的對方當事人作為第三人參加訴訟?！睋?jù)此，C項錯誤。根據(jù)著作權(quán)法第46條：“使用他人作品，應當支付報酬而未支付的”應當根據(jù)情況，承擔停止侵害，消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。D項正確。 司考 3.某公司以“OCR”作計算機文字識別系統(tǒng)軟件商標獲得注冊?！癘CR”為計算

40、機文字識別系統(tǒng)的國際通用名稱。對此事的以下說法中那些是正確的？ A該項注冊商標違反了商標法關于不能注冊的文字、圖形的規(guī)定 B任何單位和個人可以請求商標評審委員會撤消該注冊商標 C該商標被撤消后，應視為自始不存在，該公司以前通過該注冊商標的使用許可行為取得的收入應予返還 D在撤銷前人民法院作出的侵犯該注冊商標的侵權(quán)案件判決尚未執(zhí)行的，不再執(zhí)行 本題答案為ABD 司考4.在商標權(quán)人連續(xù)3年停止使用注冊商標情況下，下列說法哪個是正確的？ A 對于該商標，任何人均可以提出商標異議 B 對于該商標，任何人均可以提出注冊商標爭議 C 對于該商標，任何人均可以申請商標局予以撤消 D 對于該商標，任何人均可以

41、直接向商標局提出相同或類似商標的注冊申請 司考5.商標法規(guī)定，對于商標違法行為，商標管理部門可以依照法律對注冊的商標預以撤銷。下列行為哪些是可處以撤銷商標的商標違法行為？ A 使用注冊商標的商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的行為 未經(jīng)批準將注冊商標轉(zhuǎn)讓他人使用的行為B C 連續(xù)兩年停止使用注冊商標的行為 D 自行改變注冊商標的文字 案例分析 本章案例一：1996年某縣新開發(fā)的甲旅游景區(qū)，欲對外開放，該景區(qū)中有一處景點命名為“禁城”。而在1996年，故宮博物院已向國家工商局商標局申請注冊“故宮”及“紫禁城”、“禁城”，國家工商局于1997年核準其注冊，并向故宮博物館頒發(fā)了商標注冊證。自此，上述

42、字眼作為服務商標依法屬故宮博物館所專有。問題： 1）“故宮”及“紫禁城”、“禁城”是什么商標？ 2）甲旅游景區(qū)是否還可以便用“禁城”兩個字作為景區(qū)的名稱? 3）若某獨資企業(yè)將“禁城”作為商標，是否可以在其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品上使用?為什么？ 分析： 1）聯(lián)合商標、文字商標、服務商標 2）不可以，故宮博物館及甲旅游景區(qū)同屬旅游類，已注冊商標不能使用在同類產(chǎn)品或服務上 3）可以，旅游景區(qū)與旅游產(chǎn)品不屬于同一類產(chǎn)品，而注冊商標只限制不能使用在同類產(chǎn)品或服務上，所以故宮的已注冊商標不對旅游產(chǎn)品進行限制，所以可以使用。 本章案例2：紹興黃酒具有特定的品質(zhì)。是由鑒湖水及獨特的生產(chǎn)工藝所決定。產(chǎn)地四季分明，雨水充

43、沛，適宜釀酒所需微生物生長。水質(zhì)清澄，富含微量元素。用精白糯米為原料，配鑒湖水釀制，色澤橙黃、清亮透明，味醇厚、柔和鮮爽。紹興的甲黃酒廠，為防區(qū)外廠家使用“紹興黃酒”標志，申請注冊“紹興黃酒”商標。紹興乙黃酒廠認為甲廠無權(quán)就“紹興黃酒”申請商標注冊。 問：乙黃酒廠的意見有道理嗎？ 分析：“紹興黃酒”標志屬地理標志。不同于一般產(chǎn)地標志。不但表明該黃酒源于紹興地區(qū)，且表征由當?shù)刈匀灰蛩嘏c人文因素決定的該黃酒的特定品質(zhì)。如果甲就該標志申請商標注冊并獲得商標權(quán)，則產(chǎn)地內(nèi)其他廠家不能再使用該標志。對同樣特質(zhì)的釀造者是不公平的。由對黃酒有監(jiān)督能力的組織注冊，既可與他地黃酒相區(qū)別，又供當?shù)貜S家使用。符合使用

44、該地理標志條件的自然人、法人可要求使用該證明商標，控制者應允許使用 。 本章案例1：1992年4月，湖北省某文具廠在毛筆上,向商標局提出注冊申請,商標圖形為加 空心裝飾的B字。商標局審查認為：以加空心裝飾的B字作商標，盡管有所裝飾，仍然是一個B字，并未構(gòu)成獨具特色的圖形，缺乏顯著特征，決定對文具廠的申請予以駁回。 問： 1）什么是商標的顯著特征？申請商標的主要條件與標準是什么？ 2）商標局能否審定通過文具廠的B字商標?為什么？ 分析： 1）商標的顯著性特征指一個商標區(qū)別于其他商標的明顯標志，即獨特性或可識別性。申請商標的條件：不具備顯著特征的商標,會造成與其他標志的混淆,影響消費者利益和第三者

45、的利益。 審查商標的四個標準:一是商標圖案設計不能過于簡單,如簡單符號、一條直線、一個字母等缺乏顯著性。二是使用國家頒布的統(tǒng)一專用符號作商標的缺乏顯著性。三是同我國和外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或近似的,缺乏顯著性。四是同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱或者和紅十字等標志相同或近似的,缺乏顯著性。 2）本案中文具廠以B字母作商標申請注冊,屬于極具簡單的符號,不具有顯著特征,故駁回申請。 本章案例2：“王府井”作申請注冊商標被駁回案 山東省金鄉(xiāng)縣酒廠于商品分類表第33類酒商品申請注冊“王府井”商標，被商標局駁回。商標局認為王府井是北京著名商業(yè)街，用作商標易使人對商品出處產(chǎn)生誤認。當事人被

46、駁回后不服，申請商標評審委員會復審。理由是商標雖然是“王府井”，但商品上標有地址或企業(yè)名稱，不會使人對商品出處產(chǎn)生誤認。商標評審委員會經(jīng)復審認為，要求復審的理由不成立，再予駁回。 試分析：商標局駁回注冊的理由是否成立? 評析： 王府井為北京市著名商業(yè)區(qū)，與貿(mào)易活動密切聯(lián)系，在國內(nèi)外有很高知名度，不應為獨家專用，且該名稱已具有顯著地理標志性。用該詞作商標，確實容易使公眾對商品的出處誤認，缺乏商標應有的顯著性，并引起不良影響。據(jù)商標法第10條規(guī)定，不能核準注冊。 本章案例2：節(jié)約2000元注冊費損失200萬 “小天地”商標被人搶注后被迫更名搬遷，原“小天地”更名為“家全居”酒樓在南方花園科園一路重

47、新開業(yè)。 “小天地”酒樓在成都等地有多家分店，其海鮮風味在食客中小有名氣。考慮企業(yè)正處發(fā)展階段，注冊商標不僅費時費力，且肯定價值不菲，等以后業(yè)務作大了再注冊不遲。正是這一念之差讓“小天地”付出沉重代價。 原本重慶及貴州等10余個客商要求加盟，在辦理相關手續(xù)時工商部門告知，“小天地”剛被武漢一娛樂公司注冊為餐飲商標，其他公司應立即停止使用。為擺脫陰影特別是加盟方的質(zhì)疑，“小天地”更名為“家全居”,另起爐灶。 “商標被搶注讓我們損失慘重”。家全居總經(jīng)理顏志洪算了一筆賬，搬遷停業(yè)損失、新場地的裝修加上推廣新品牌的廣告，各種費用已超過200萬元。不僅如此，準備簽約的“小天地”多個分店被迫取消。為避免重蹈覆轍，家全居早早注冊了商標，涉及服務行業(yè)10個項目中使用。注冊費僅2000元。 本章案例1 杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠1991年在32類酒精飲料商品上注冊第540914號“娃哈哈”商標提出爭議。爭議人理由為1989年獲準注冊“娃哈哈”商標與杭州云峰化妝品廠在第3類化妝品注冊第546209號“娃哈哈”商標屬同一地區(qū)，容易使消費者誤認為該廠商標所附著的商品為本廠的系列產(chǎn)品?！巴薰睂俦緩S全國首創(chuàng)，有較高的知名度。 “娃哈哈”商標指定使用商品雖屬兒童營養(yǎng)液，同時具有美容效果，原則上說