合同法基礎(chǔ)知識(shí)講座資料

1、簽訂合同應(yīng)注意的若干問(wèn)題,匯韜律師事務(wù)所 袁閩律師 聯(lián)系電話目 錄,第一章 簽訂合同的主體 第二章 簽訂合同的程序 第三章 簽訂合同的內(nèi)容 第四章 簽訂合同的形式 第五章 合同的內(nèi)部審核 第六章 與簽訂合同有關(guān)的其他事宜,第一章 簽訂合同的主體,一、簽約主體的分類 （一）公民； （二）法人（企業(yè)法人，機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社 會(huì)團(tuán)體法人）； （三）其他組織。,二、簽約主體的資格要求 簽約主體應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。,（一）如何判斷公民簽約主體的合法性。 1、不滿10周歲（不含10周歲）的； 2、10周歲以上（含10周歲）的； 3、16周歲以上不滿18周歲，

2、以自已的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的； 4、18周歲以上的； 5、不能辯認(rèn)或不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人。,（二）如何判斷法人簽約主體的合法性。 1、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照等證照是否通過(guò)年檢； 2、是否具有相應(yīng)的資質(zhì)證書(shū)； 3、是否有必要的授權(quán)書(shū)； 不是法定代表人、負(fù)責(zé)人簽約的，須有法定代表人、負(fù)責(zé)人出具的授權(quán)委托書(shū)。 4、簽訂的合同內(nèi)容是否符合其經(jīng)營(yíng)范圍。 對(duì)超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同的效力，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)的除外。 （限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)，一般實(shí)行許可證制度）,（三）如何判斷其他組織簽約主體的合法性。 1、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等證照是否通過(guò)年檢； 2、

3、是否具有相應(yīng)的資質(zhì)證書(shū)； 3、是否有必要的授權(quán)書(shū)； （分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人授權(quán)提供保證的，保證合同無(wú)效） 4、簽訂的合同內(nèi)容是否符合其經(jīng)營(yíng)范圍。,三、如何出具授權(quán)委托書(shū) （一）需要有授權(quán)委托書(shū)的情形 1、非企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人本人簽署； 2、分支機(jī)構(gòu)對(duì)外簽訂保證合同。 （二）授權(quán)委托的內(nèi)容要求 代理人姓名或名稱、代理事項(xiàng)、授權(quán)權(quán)限、期 限，均應(yīng)當(dāng)明確、具體。 例：,授 權(quán) 委 托 書(shū) 委 托 人： 法定代表人： 職務(wù)： 受 托 人：袁閩 四川匯韜律師事務(wù)所律師 委托人因與某公司合同糾紛一審一案，特委托上列律師作為委托人的代理人，參與解決上述糾紛的一切活動(dòng)。 代理權(quán)限：特別授權(quán)。即代理人有權(quán)代為承

4、認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，遞交、領(lǐng)取法律文書(shū)、閱卷等。 委托人： 二一年 月 日附代理人聯(lián)系方式：地 址：成都市航空路6號(hào)豐德國(guó)際廣場(chǎng)d3座4層電話：028- 85265586 傳真 機(jī)第二章 簽訂合同的程序,一、簽約程序 要約承諾 二、要約 （一）要約的概念 要約又稱“發(fā)盤(pán)”、“出價(jià)”或“報(bào)價(jià)”等，是希望和他人訂立合同的意思表示。該意思表示應(yīng)當(dāng)內(nèi)容具體確定，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。,1、何為要約的“內(nèi)容具體” 原則上要約應(yīng)具備“名稱或姓名、標(biāo)的、數(shù)量”三個(gè)條款。 2、何為要約的“內(nèi)容確定” 要約的內(nèi)容不能含糊

5、不清且無(wú)保留條件。 （二）要約邀請(qǐng) 指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 例：拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)。,（三）要約的生效 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。,（四）要約的撤回、撤銷 1、要約的撤回 指要約人在要約發(fā)出后，未達(dá)到受要約人前，有權(quán)宣告取消，從而阻止要約生效。 2、撤回要約的時(shí)間要求 在要約到達(dá)受要約人前或與要約同時(shí)到達(dá)。,3、要約的撤銷 指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效

6、力歸于消滅。 4、撤銷要約的時(shí)間要求 在受要約人發(fā)出承諾通知之前 5、撤回要約與撤銷要約的區(qū)別 撤回要約發(fā)生在要約生效之前，撤銷要約發(fā)生在要約生效但受要約人尚未作出承諾前。,6、下列情形不得撤銷要約，否則承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任： （1）要約人確定了承諾期限或者明示要約不可撤銷； 例：某航空公司稱“近一個(gè)月飛機(jī)票打折，價(jià)格維持在一千元以內(nèi)”。,（2）受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。 例：張某要求李某為其修復(fù)五幅畫(huà)，并報(bào)出了具體的價(jià)格，李某告知張某，為保證修復(fù)質(zhì)量，需要先對(duì)一幅畫(huà)進(jìn)行修復(fù)試驗(yàn)后才能決定是否同意替張某修復(fù)畫(huà)，時(shí)間需要5天，張某予以同意。李某開(kāi)始了工作，則這5天

7、內(nèi)張某不得撤銷要約。,三、承諾 1、承諾的概念 指受要約人同意要約的意思表示。 2、承諾的生效 承諾到達(dá)要約人時(shí)生效。 3、承諾生效的法律效力 承諾生效時(shí)合同成立。,4、承諾生效的構(gòu)成要件： （1）必須由受要約人向要約人作出。 （2）必須在要約的有效期內(nèi)達(dá)到要約人。 （3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。 （4）必須表明決定與要約人訂立合同。,第三章 簽訂合同的內(nèi)容,一、合同內(nèi)容的基本條款 （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （二）標(biāo)的； （三）數(shù)量； （四）質(zhì)量； （五）價(jià)款或者報(bào)酬； （六）履行期限、地點(diǎn)和方式； （七）違約責(zé)任； （八）解決爭(zhēng)議的方法。,對(duì)合同內(nèi)容的要求 合同應(yīng)當(dāng)包括以下

8、內(nèi)容： 1合同各方當(dāng)事人的法定名稱、地址、郵政編碼、電話、法定代表人姓名、職務(wù)、代理人姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式； 2簽約的目的和依據(jù)； 3標(biāo)的； 4數(shù)量和質(zhì)量，包括檢測(cè)標(biāo)準(zhǔn)和方式； 5價(jià)款或酬金，包括支付方式； 6履行的地點(diǎn)、期限和方式； 7爭(zhēng)議解決方式； 8違約責(zé)任； 9變更或解除條件； 10根據(jù)法律或合同性質(zhì)必須具備的條款或各方當(dāng)事人共同認(rèn)為必須明確的條款； 11正副本份數(shù)、存放地點(diǎn)； 12生效的時(shí)間和條件； 13約定的聯(lián)系方式； 14附件名稱； 15簽約的地點(diǎn)、日期； 16簽約各方當(dāng)事人開(kāi)戶銀行及帳號(hào)； 17簽約各方當(dāng)事人公章或合同專用章； 18簽約各方當(dāng)事人法定代表人或代理人簽章。,二、合

9、同內(nèi)容的基本要求 （一）合同內(nèi)容的基本要求 1、條款齊備 2、用語(yǔ)規(guī)范 3、約定明確 4、內(nèi)容前后一致 5、內(nèi)容合法 6、公平和利已原則,（二）條款齊備 例：1、缺違約責(zé)任條款 2、缺爭(zhēng)議解決方式 3、工程承包合同缺質(zhì)保金、質(zhì)保期條款等 4、采購(gòu)合同缺驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收方式、檢驗(yàn)期間等,（三）用語(yǔ)規(guī)范 例：1、在合同履行期間，因非甲方原因，乙方要求終止或解除合同，乙方應(yīng)無(wú)條件退還甲方已經(jīng)支付給乙方的合同款，并向甲方等額賠償違約金。 2、違約罰款、違約滯納金、沒(méi)收保證金條款。 3、合同履行完畢后自動(dòng)失效。,（四）約定明確 例1：對(duì)違約責(zé)任約定太概括，不具有操作性。如：“甲乙任何一方違反合同約定的，違

10、約方應(yīng)當(dāng)按合同法有關(guān)規(guī)定，承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償對(duì)方因違約造成的全部損失?！?例2： 三、合作期限 1、本項(xiàng)目合同時(shí)間： 2010年8 月2010年10月； 2、甲乙雙方合作期限：自本協(xié)議生效之日起，至本項(xiàng)目乙方提供總結(jié)報(bào)告之日止。 例3： “對(duì)于咨詢意見(jiàn)，乙方應(yīng)以書(shū)面成果形式及時(shí)提交給甲方，并同時(shí)抄送設(shè)計(jì)單位?！?（五）內(nèi)容前后一致 例1： 4.賣方在簽訂本合同后一個(gè)月內(nèi)向發(fā)包單位提交支行或以上一級(jí)銀行簽發(fā)的履約保函。 11.13 履約保函 11.13.1本合同生效20天內(nèi)，賣方須向買方提供由賣方基本賬戶銀行開(kāi)具金額為合同總價(jià)10%的不可撤銷的以買方為受益人的履約保函或履約保證金。,例2： 6

11、.本合同書(shū)經(jīng)雙方法人或委派的代表簽字并加蓋 經(jīng)濟(jì)合同專用章后生效。 2.18合同生效及其它 (1)合同生效須具備下列條件： 1)買方收到賣方提交的履約保函。 2)本合同由買賣雙方法定代表人或其授權(quán)代表 簽字并加蓋公章。,（六）內(nèi)容合法 例： 1、對(duì)有資質(zhì)要求的事項(xiàng)與無(wú)相應(yīng)資質(zhì)的單位簽訂合同。 2、罰款、滯納金、沒(méi)收保證金條款。 3、如協(xié)商解決不成，簽約方可向成都市人民法院起訴。 4、為不是合同當(dāng)事人的第三方設(shè)定義務(wù)。,（七）公平和利己原則 例：1、若因乙方如發(fā)票提交等相關(guān)配合問(wèn)題導(dǎo)致不能按時(shí)完成支付，則支付時(shí)間經(jīng)雙方協(xié)商后可適度延后 。 2、甲方不按本協(xié)議約定向乙方支付費(fèi)用，除繼續(xù)支付應(yīng)付費(fèi)用

12、外，還應(yīng)按本合同總金額的每日萬(wàn)分之五的標(biāo)準(zhǔn)向乙方支付違約金。 3、甲方于乙方提交正式報(bào)告后付清余款 4、管轄的約定以方便己方為原則。,三、簽訂買賣合同應(yīng)注意的問(wèn)題 （一）條款齊備問(wèn)題 除上述一般條款外，還應(yīng)當(dāng)包括包裝方式、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方式、結(jié)算及支付方式等,（二）注意標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的約定 合同法第一百三十三條：標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 第一百三十四條：當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。,（三）注意標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的約定 合同法第一百四十二條：標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出

13、賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 第一百四十三條：因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。 第一百四十四條：出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。,（四）注意出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬 例：計(jì)算機(jī)軟件、音像制品、美術(shù)作品 合同法第一百三十七條：出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。 例：著作權(quán)法第十八條：美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為

14、作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。,四、簽訂施工合同應(yīng)注意的問(wèn)題 （一） 避免簽訂黑白合同 另行訂立的與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù) 。 （二）關(guān)于決算審計(jì)問(wèn)題 1、審計(jì)的分類 2、審計(jì)結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)的前提（最高人民法院司法解釋）,3、四川省的規(guī)定 四川省國(guó)家投資工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)條例第三十三條規(guī)定，“合同中可以約定經(jīng)國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)依法作了的審計(jì)結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)”。,4、成都市的規(guī)定 成都市國(guó)家建設(shè)項(xiàng)目審計(jì)辦法規(guī)定：“對(duì)國(guó)家建設(shè)項(xiàng)目，建設(shè)單位應(yīng)在招標(biāo)文件以及合同中明確以審計(jì)結(jié)果作為價(jià)款最終結(jié)算的依據(jù)。”,（三）注意竣工結(jié)

15、算時(shí)限的約定 約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，為有效約定，受法律保護(hù)。,五、關(guān)于違約責(zé)任 （一）違約責(zé)任的形式（種類） 1、實(shí)際履行（依約履行、繼續(xù)履行） 2、損害賠償 3、違約金責(zé)任 4、定金責(zé)任,（二）損害賠償、違約金、定金的適用原則 1、損害賠償以有實(shí)際損失為前提，而違約金不以存在損失為前提； 2、同時(shí)約定有違約金與定金的，只能二選一。 （三）違約金的性質(zhì) 1、補(bǔ)償為主，懲罰為輔 2、違約金與罰款、滯納金的區(qū)別,（四）違約金責(zé)任成立的條件 1、存在違約行為； 2、合同有效。 （五）違約金的調(diào)整 違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為過(guò)

16、分高于造成的損失。,（六）如何約定違約責(zé)任 1、列舉與概括并舉 （1）對(duì)合同的核心條款如質(zhì)量、工期進(jìn)度、交付時(shí)間、價(jià)款支付等逐一明確應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，即明確違約金數(shù)額或損失計(jì)算方法或其他補(bǔ)救措施等。 （2）單方終止合同的違約責(zé)任。 （3）兜底條款。 2、體現(xiàn)公平和利已,六、關(guān)于爭(zhēng)議的解決方法 （一）爭(zhēng)議的解決方法：或裁或?qū)?（二）仲裁與訴訟的優(yōu)劣比較 （三）級(jí)別管轄、地域管轄、專屬管轄,（四）如何約定管轄 可以選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 （五）合同沒(méi)有約定管轄的管轄權(quán)確定 被告住所地或合同履行地。 （六）存

17、在的主要問(wèn)題 1、未約定管轄。 2、約定不合法。 3、約定不明確。如約定為簽訂地法院管轄，但合同中即沒(méi)有簽訂地條款。,案例：,第四章 合同的形式,一、合同的形式分類 書(shū)面形式、口頭形式和其他形式 二、書(shū)面形式的含義 指合同書(shū)、信件、數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。,三、對(duì)合同形式的要求 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。比如，抵押合同。 四、合同的形式要便于舉證 （1）運(yùn)用傳真、郵件簽訂合同應(yīng)注意的問(wèn)題。 （2）特快專遞信封的填寫(xiě),第五章 合同的內(nèi)部審核,一、合同審核的一般流程 業(yè)務(wù)部門(mén)（含關(guān)聯(lián)部門(mén)）財(cái)務(wù)部門(mén)審計(jì)部門(mén)法務(wù)部門(mén)（含外聘法律顧問(wèn)） 業(yè)務(wù)部門(mén) 二、各部門(mén)的職責(zé)和審核的內(nèi)容 （一）業(yè)務(wù)部門(mén)（含關(guān)聯(lián)部門(mén)） （二）財(cái)務(wù)部門(mén) （三）審計(jì)部門(mén) （四）法務(wù)部門(mén)（含外聘法律顧問(wèn)）,第六章 與簽訂合同有關(guān)的其他事宜,一、注意收集對(duì)方基本材料 （一）身份證； （二）營(yíng)業(yè)執(zhí)照； （三）組織機(jī)構(gòu)代碼證； （四）稅務(wù)登記證； （五）資質(zhì)證書(shū)； （六）授權(quán)委托書(shū)； （七）法定代表人身份證明書(shū)； （八）入選備選庫(kù)文件； （九）基本銀行帳戶。,二、常見(jiàn)問(wèn)題 （1）忽視蓋騎縫章； （2）忽視合同的簽訂時(shí)間； （3）合同是否必須要公證； （4）合同是