黨校研究生法理學(xué)作業(yè)

1、復(fù)習(xí)題一、簡答題1、法律文化的概念和結(jié)構(gòu) 所謂法律文化，狹義上來說，具體指法律意識和法律觀念。從廣義來說指一個民族或國家在長期的共同生活過程中所認(rèn)同的、相對穩(wěn)定的、與法和法律現(xiàn)象有關(guān)的制度、意識和傳統(tǒng)學(xué)說的總體，它包括法律規(guī)范、法律意識、法律組織、法律實施和運作過程、法學(xué)研究等。 法律文化的結(jié)構(gòu)分為表層結(jié)構(gòu)和深層結(jié)構(gòu)，其中表層結(jié)構(gòu)包括法律規(guī)范、制度、組織機構(gòu)及設(shè)施。深層結(jié)構(gòu)包括法律心理、法律意識、法律思想體系。2、 大陸法系的主要特征（1） 在法律的歷史淵源上，繼承了羅馬法成文法典的傳統(tǒng) （2） 在法律形式上，主要是成文性的法典（3） 在法官的作用上，強調(diào)嚴(yán)格依法審判（4） 大陸法系一般采取法

2、院系統(tǒng)的雙軌制（5） 在法律推理形式和方法上，采取演繹法3、 英美法系的主要特征（1） 在法律的思維方式和運作方式上，英美法系運用的是區(qū)別技術(shù)。（2） 在法律的形式上，判例法占有重要地位。（3） 在法律的分類方面，英美法系沒有嚴(yán)格的部門法概念。（4） 在法學(xué)教育方面，英美法系主要是美國將法學(xué)教育定位于職業(yè)教育。（5） 在法律職業(yè)方面，職業(yè)流動性大。4、 法律規(guī)則的分類（1） 從法律規(guī)則的內(nèi)容上看可以分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則。（2） 從法律規(guī)則形式特征上看，可將它分為客觀性規(guī)則和裁量性規(guī)則。前者內(nèi)容明確、肯定和具體。（3） 從法律規(guī)則的功能上看，可將它分為調(diào)整性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。前

3、者多邏輯上來講其指定的行為先于規(guī)則本身而后者依賴規(guī)則本身。5、 現(xiàn)代法治的基礎(chǔ)（1） 發(fā)達(dá)的市民社會是法治的社會基礎(chǔ)（2） 自由的市場經(jīng)濟(jì)是法治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)（3） 崇尚法律的理念是法治的文化基礎(chǔ)（4） 為維護(hù)規(guī)則而設(shè)置的政治與法律結(jié)構(gòu)是法治的制度基礎(chǔ)6、 法治政府的含義和內(nèi)涵（1） 廣義：指全部國家機關(guān)都嚴(yán)格依法行使職權(quán)、在法律的統(tǒng)治、管理和規(guī)范之下。（2） 狹義：是指作為行使國家行政機力的各級政府及其組成單位根據(jù)憲法和法律產(chǎn)生和建立，其職權(quán)和職責(zé)由法律來規(guī)定，其行使權(quán)力的方式和程序由法律來確定，其是否越權(quán)和濫用權(quán)力由法律評價，其權(quán)力的行使過程及結(jié)果受到法律的監(jiān)督和控制。7、 中國特色社會主義法

4、律體系的形式特征（1） 一元、兩級、多層次。（2） 成文法、解釋與案例相結(jié)合（3） 法律受政治、政策影響大（4） 清理與審查相對滯后（5） 立法程序的民主參與不足8、 法律與政策的區(qū)別（1） 制定機關(guān)和制定程序不同。狹義的法律僅能由有權(quán)制定的國家機關(guān)（即全國人大及其常委會）制定，行政法規(guī)和地方性法規(guī)也只能由國務(wù)院和地方權(quán)力機關(guān)制定。黨的全國性政策只能由黨中央決定。法具有國家意志，黨的政策代表黨的意志。（2） 二者表現(xiàn)方式不同。法表現(xiàn)為規(guī)范性法律文件或國家認(rèn)可的其他淵源形式，以規(guī)則為主，具有嚴(yán)格的邏輯結(jié)構(gòu)，權(quán)利義務(wù)的規(guī)定具體、明確。政黨政策則不具有法這種明確、具體的規(guī)范形式，表現(xiàn)為決議、宣言、決

5、定、聲明、通知等，更多具綱領(lǐng)性、原則性和方向性。（3） 實施方式不同。法的實施與國家強制相關(guān)，且是有組織、專門化和程序化的。政黨政策以黨的紀(jì)律保障實施，其實施不與國家強制相關(guān)，除非它已轉(zhuǎn)化為法律。（4） 效力范圍不同。政策范圍廣泛，而法律稍稍狹窄。（5） 穩(wěn)定性和社會控制的作用方面也不同。法具有較高的穩(wěn)定性，政策可應(yīng)形勢變化作出較為迅速的反應(yīng)和調(diào)整。二、論述題（一）西方兩大法系的區(qū)別及各自的利弊大陸法系，是指以古羅馬法為基礎(chǔ)，仿照制定、構(gòu)建并發(fā)展起來的一些資本主義國家法律規(guī)范的總稱，以德國民法典和法國民法典為典型代表。 英美法系，是指以中世紀(jì)的英國法為基礎(chǔ)，特別是以普通法為基礎(chǔ)和傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展

6、起來的法律規(guī)范的總稱。 兩者的區(qū)別： 1、 法律淵源不同。大陸法系以成文法作為法律的主要淵源，法典是大陸法系的主要淵源。英美法系以判例法作為法律的主要淵源。 2、 大陸法系重視法律的成文化，法典化和邏輯性，大陸法系的國家大部分法律都以成文的形式頒布。英美法系重視判例法，遵循先例約束力原則。 3、 對法律的分類不同。大陸法系把法律分為公法和私法，在此基礎(chǔ)上再進(jìn)一步劃分，把公法劃分為憲法、行政法、刑法等，把私法劃分為普通法和衡平法。 4、 在訴訟制度上，大陸法系實行審訊制和合議制，在審訊制中，法官居于主導(dǎo)地位；而英美法系實行對抗制和陪審制，在對抗制中法官居于中立的地位，只是作為裁判者，當(dāng)事人處于主

7、導(dǎo)地位。 5、 在法官的權(quán)力上表現(xiàn)不同。大陸法系的法官審理案件以成文法為基礎(chǔ)，自己不能做出超出成文法規(guī)定的裁判；英美法系的法官運用判例審理案件，可以對案件根據(jù)法律進(jìn)行解釋，作出判決。 6、 法律的表現(xiàn)形式不同。大陸法系以編纂法典為主，英美法系國家主要以判例法為主。 7、 受羅馬法的影響程度不同。大陸法系是以羅馬法為基礎(chǔ)發(fā)展而來的，英美法系受其影響較小，但在教會法、商法和衡平法方面仍受其影響。 二者都各自有其利弊： 1，在法官的權(quán)力上，英美法系法官可以“造法”，根據(jù)法律對法律進(jìn)行解釋，從而對案件進(jìn)行審理，這就需要法官能夠充分的理解法律的規(guī)定，而且需要法官具有較高的水平，可以更好的維護(hù)當(dāng)事人的利益

8、，但也有可能會導(dǎo)致權(quán)力的濫用；2，大陸法系的法官審理案件需要以成文的法律條文為基礎(chǔ)，嚴(yán)格依照法律的規(guī)定，這在一定程度上就限制了法官的主觀能動性，可能會對案件的審判造成不必要的影響。 (二）法律價值沖突形成的原因及解決的對策和建議1、所謂法的價值沖突，是指各種法的價值名目之間發(fā)生的相互對抗、相互排斥和相互抑制的狀態(tài)。2、法的價值沖突形成的主要原因有以下幾個方面：（1）社會結(jié)構(gòu)各領(lǐng)域中法需要的不平衡性。（2）社會主體法需要的不平衡性。（3）主體自身法需要的不平衡性。3、在面對法的價值沖突時，要堅持如下選擇的機制和原則。（1）選擇的機制在立法層面，應(yīng)當(dāng)建立體現(xiàn)民主要求的、暢通的、靈活的立法反映機制；

9、在司法層面，應(yīng)當(dāng)在完善司法體制和提高法官素質(zhì)的前提下賦予法官適當(dāng)?shù)淖杂刹昧窟x擇權(quán)。（2）選擇的原則。（1）結(jié)構(gòu)性原則。（2）最佳適度原則。（3）合理代價原則。（4）動態(tài)性原則。（3） 法律規(guī)則與法律原則的區(qū)別及其在法律運行中的作用？答：法律規(guī)則與法律原則的區(qū)別1、在對事及對人的覆蓋面上，原則較寬，規(guī)則較窄。2、在變化的速率方面，原則有較強的穩(wěn)定性，而規(guī)則變化較快。3、在是否適用的確定性方面，原則較模糊，而規(guī)則較明確。4、沖突時的選擇方法不同。規(guī)則沖突時要么有效要么無效，而原則則不一定。在法律運行中的作用1、法律原則是法的精神和價值的集中而明確的體現(xiàn)，立法時首先確立法律原則以作為指導(dǎo)思想有利于法

10、的追求和目的實現(xiàn)。2、司法和執(zhí)法都是法的適用，其主體工作的大部分是嚴(yán)格適用法的規(guī)則，但這不意味司法和執(zhí)法活動就單純是執(zhí)行法律規(guī)則的活動。因為盡管法律規(guī)則具有明確性高、針對性強的便于適用的特點，但惟其如此它面對紛繁復(fù)雜、變居不定的社會現(xiàn)象就很難時時處處做出公正的處分，法律原則的高度概括性和適度靈活性就可以彌補其不足。法律原則既能補充其他要素疏漏又能校正他們對社會正義反應(yīng)的遲滯。（4） 影響法律實效的因素及完善的對策和建議答 ：（一）、影響法律實效的直接因素：1、立法因素：與社會現(xiàn)實和公眾法律需求的符合程度；2、司法因素：公正程度；便利和經(jīng)濟(jì)程度；3、執(zhí)法因素：嚴(yán)格、公正、及時程度；4、守法因素：

11、自覺性；自愿性；（二）、影響法律實效的間接因素： 1、個體因素 ：法律意識和法律素養(yǎng)；對違法后果的厲害判斷和風(fēng)險衡量 。個人方面除了普通公民以外，公務(wù)人員，尤其是執(zhí)法人員的法律意識和素養(yǎng)對法律實效的影響更大。 2、體制因素：主要是指立法、執(zhí)法和司法體制是否健全和完善，也應(yīng)包括監(jiān)督體制。3、法律監(jiān)督因素：監(jiān)督是一種有效的反饋糾錯機制。因此監(jiān)督因素中重點是監(jiān)督的有效性和及時性。 4、法律環(huán)境因素：包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會民間，直至自然環(huán)境都對法律實效產(chǎn)生作用和影響，但國家的權(quán)力架構(gòu)和社會交往的一般模式的影響卻至為重要：分權(quán)是否實現(xiàn)，制衡能否到位，是依照公開的規(guī)則辦事，還是以某種或明或暗的標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分

12、親疏遠(yuǎn)近而后選擇規(guī)則。（三）完善的對策和建議：分析影響法律實效的諸多直接因素和間接因素，可以在以下幾個方面加以完善：1、加強法律文化建設(shè)，弘揚法治精神，樹立社會主義法治理念。2、進(jìn)一步加強政治體制改革，實行權(quán)力制約的體制，建立責(zé)任政府，清廉政府。3、完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)，實現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)的法治化。4、完善立法、執(zhí)法和司法體制。立法要民主、科學(xué)、統(tǒng)一、穩(wěn)定。規(guī)范執(zhí)法行為，嚴(yán)格執(zhí)法責(zé)任制。維護(hù)司法獨立，實現(xiàn)司法公正，走出一條司法專業(yè)化和民主化有機結(jié)合的新路（五）建設(shè)法治政府的對策和建議。答：首先，建設(shè)法治政府，要明白法治政府的內(nèi)涵和目標(biāo)。1、所謂法治政府的內(nèi)涵從廣義指全部國家機關(guān)都嚴(yán)格依法行使職權(quán)、在

13、法律的統(tǒng)治、管理和規(guī)范之下。狹義上是指作為行使國家行政機力的各級政府及其組成單位根據(jù)憲法和法律產(chǎn)生和建立，其職權(quán)和職責(zé)由法律來規(guī)定，其行使權(quán)力的方式和程序由法律來確定，其是否越權(quán)和濫用權(quán)力由法律評價，其權(quán)力的行使過程及結(jié)果受到法律的監(jiān)督和控制。 2、法治政府建設(shè)的目標(biāo)即建設(shè)有限政府、民主政府、責(zé)任政府、服務(wù)政府、公開政府 、誠信政府。其次，建設(shè)法治政府要從以下幾個路徑進(jìn)行：1、大力提高市縣行政機關(guān)工作人員依法行政的意識和能力。（1）健全領(lǐng)導(dǎo)干部學(xué)法制度。（2）加強對領(lǐng)導(dǎo)干部任職前的法律知識考查和測試。（3）加大公務(wù)員錄用考試的法律測查力度。（4）強化對行政執(zhí)法人員的培訓(xùn)。2、完善市縣政府行政決

14、策機制。（1）完善重大行政決策聽取意見制度（2）推行重大行政決策聽證制度（3）建立重大行政決策的合法性審查制度。（4）堅持重大行政決策的集體決定制度。（5）建立行政決策責(zé)任追究制度。3、建立健全規(guī)范性文件監(jiān)督管理制度。（1）嚴(yán)格規(guī)范性文件制定權(quán)限和發(fā)布程序。（2）完善規(guī)范性文件備案制度。（3）建立規(guī)范性文件定期清理制度。4、嚴(yán)格行政執(zhí)法。（1）改革行政執(zhí)法體制。（2）完善行政執(zhí)法經(jīng)費保障機制。（3）規(guī)范行政執(zhí)法行為（4）加強行政執(zhí)法隊伍建設(shè)。（5）強化行政執(zhí)法責(zé)任追究。5、強化對行政行為的監(jiān)督。（1）充分發(fā)揮社會監(jiān)督的作用。（2）加強行政復(fù)議和行政應(yīng)訴工作。（3）積極推進(jìn)政府信息公開。6、加強

15、市縣法制機構(gòu)和隊伍建設(shè)。（六）如何進(jìn)一步完善中國特色社會主義法律體系首先，要進(jìn)一步完善中國特色社會主義法律體系，需要了解中國特色社會主義法律體系當(dāng)前存在以下問題：1、 有些起支撐性作用的法律急需出臺、法律的層次急需完備。2、 法律的質(zhì)量急需提高。3、 科學(xué)有效的清理審查制度急需建立。4、 立法的民主化急需加強。5、 法律的實效急需改進(jìn)。其次，進(jìn)一步完善中國特色社會主義法律體系要從以下幾個方面進(jìn)行：1、 拾遺與補全并行-進(jìn)一步使法律內(nèi)容更完整。 即一些支撐的、起骨干作用的法律急需出臺； 法律體系的層級需要不斷完善； 法律、政策和道德之間關(guān)系需要適時改進(jìn)。 2、 清理與審查并重-進(jìn)一步使法律體系更

16、協(xié)調(diào)。即加快推進(jìn)法律、法規(guī)清理制度；努力完善違憲審查制度，進(jìn)一步使法律體系更協(xié)調(diào) 。3、 專業(yè)與民主并進(jìn)-進(jìn)一步使法律質(zhì)量更科學(xué)。即拓展立法的民主渠道，努力提高立法的內(nèi)容質(zhì)量 ；推進(jìn)立法的專業(yè)參與，著力實現(xiàn)立法的形式質(zhì)量。4、 借鑒與繼承并取-進(jìn)一步使法律文化更融合。即尋求法律共同規(guī)律，合理借鑒西方優(yōu)秀法律成果 ；探尋法律文化土壤，批判繼承傳統(tǒng)優(yōu)秀法律文化。5、 監(jiān)督與宣傳并用-進(jìn)一步使法律運行更實效。即拓展監(jiān)督形式，強化監(jiān)督實效；豐富宣傳形式，強化宣傳效果。（七）如何理解法律與道德的區(qū)別和聯(lián)系1、道德與法律的區(qū)別（1）在存在形式上，道德是從人們的觀念和對社會的判斷中生出，而且只存在于人們的觀

17、念中，很少把它寫出來并向大家公布，而法律剛好相反，它是由國家專門的機關(guān)制定，并且必須寫出來向大家公布，不然就不能算法律了。（2）在對行為的判斷上，道德相對而言就比較模糊。我們很多行為從道德上很難判斷是對是借，是好是壞。但對一個行為從法律上判斷是違法還是合法就明確得多。（3）在判斷標(biāo)準(zhǔn)上，道德是多元的，而法律是一元的。不同的人在道德上的標(biāo)準(zhǔn)可以是不同的。對同一件事，因為各人的道德標(biāo)準(zhǔn)不同，就會有很多評價結(jié)果，但同一件事，在法律上就只應(yīng)該有一個結(jié)論是正確的，不應(yīng)該有多種結(jié)論。（4）在強制方式和上約束力，道德是依靠人們內(nèi)心的信念、良心和社會的輿論來維護(hù)的。法律是靠國家強制力來保證實施的，如果有人違反了法律，國家的強制力就會迫使他承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（5）在對人的行為的要求上，道德高于法律。一個人不違法，只能說他是一個守法的人，但不能說他是一個道德高尚的人，守法是社會對