秋期開放教育(法學(xué)本科)合同法期末復(fù)習(xí)指導(dǎo)

1、07年秋期開放教育（法學(xué)本科）合同法期末復(fù)習(xí)指導(dǎo)任課教師 胡 大 暉第一部分課程考核說明1考核目的 考核學(xué)生對(duì)本門課的基本理論、基本知識(shí)和基本方法的掌握程度，以及運(yùn)用所學(xué)知識(shí)分析和解決實(shí)際問 題的能力。2考核方式 本課程為閉卷筆試，考試時(shí)間 90 分鐘。3適用范圍、教材本課程期末復(fù)習(xí)指導(dǎo)適用于開放教育本科法學(xué)課程。 考試命題的教材：合同法，趙旭東主編，中央廣播電視大學(xué)出版社， 2000 年 12 月第 1 版。 4命題依據(jù)本課程的命題依據(jù)是合同法課程的教案大綱、教材、實(shí)施意見。5. 本次考試復(fù)習(xí)資料（1）合同法，趙旭東主編，中央廣播電視大學(xué)出版社， 2000 年 12 月第 1 版。（2）合同

2、法期末復(fù)習(xí)指導(dǎo) , 中央廣播電視大學(xué)出版社， 2004 年 10 月第 1 版。（3）本門課程任課教師擬定的期末復(fù)習(xí)指導(dǎo)。（4）中央廣播電視大學(xué)合同法期末復(fù)習(xí)指導(dǎo)。6考試要求 本課程的考試重點(diǎn)包括基本知識(shí)和應(yīng)用能力兩個(gè)方面，在能力層次上從了解、熟悉、理解、掌握 4 個(gè)層次來要求。主要考核學(xué)生對(duì)合同法基本理論、基本知識(shí)和基本方法的掌握程度。要求考生能綜合運(yùn) 用所學(xué)知識(shí)，正確分析和解答問題。在考試時(shí)要注意以下問題：（ 1）單項(xiàng)選擇題要求準(zhǔn)確度高，要在理解的基礎(chǔ)上能夠舉一反三。多項(xiàng)選擇題要注意知識(shí)把握的全 面性，常用排除發(fā)進(jìn)行解答。填空題要注意準(zhǔn)確完整，不得填錯(cuò)。簡答題只需要列出答案要點(diǎn)，論述題 在

3、列出要點(diǎn)的同時(shí)一定要進(jìn)行闡述，寧可多答，不可少答，不要因把握不準(zhǔn)答案不作答或者留下空白過 多造成丟分。案例分析題要注意依據(jù)所學(xué)知識(shí)進(jìn)行分析，盡量多列出答案要點(diǎn)，不可少答或留空白，勿 忘加上論據(jù)及自己的分析和見解。（ 2）客觀題如單項(xiàng)選擇題、多項(xiàng)選擇題把握不住答案的時(shí)候，不要留空白，一定給出一個(gè)或多個(gè)你 認(rèn)為較接近的答案；以自己的第一印象給出答案，給出答案后沒確切把握不要隨意更改。（ 3）先易后難，把能夠多得分的題目先做好做到萬無一失，切忌在一個(gè)題目上花過多的時(shí)間，而影 響其他題目的解答。7考題類型及結(jié)構(gòu) 考題類型及分?jǐn)?shù)結(jié)構(gòu)大致為：單項(xiàng)選擇題（10%）、多項(xiàng)選擇題（ 20%）、填空題（ 11%）

4、、名詞解釋（ 15%）、簡答（ 14%）、論述題（ 10%）、案例分析題（ 20%）。第二部分期末復(fù)習(xí)重點(diǎn)指導(dǎo)第一章 合同法概述一、重點(diǎn)名詞合同 p2 單務(wù)合同 p20二、重點(diǎn)掌握1、合同的法律特征。 P32、合同法的基本原則。 P11三、一般掌握1合同法的地位。 P6第二章 合同的訂立一、重點(diǎn)名詞 要約 p35 格式條款 p52、重點(diǎn)掌握 合同成立與合同生效的區(qū)別。 P31 合同的一般生效要件。 P82 要約的構(gòu)成要件。 P36 承諾的構(gòu)成要件。 P43 格式合同的法律特征。 P52、一般掌握特殊的締約形式。 合同的主要內(nèi)容。要約邀請(qǐng) p37 締約過失責(zé)任 p59要約的撤銷 p41承諾 p4

5、31、2、3、4、5、12P49P56.p57第三章合同的效力一、重點(diǎn)名詞 合同無效 p88 二、重點(diǎn)掌握 合同無效的原因。 合同撤銷的原因。 因重大誤解而訂立合同中， 乘人之危合同的構(gòu)成要件。 效力未定合同的法律特征。 表見代理的特征。 P97 一般掌握 附條件合同與附期限合同的區(qū)別。 P84 第四章可撤銷合同 p90表見代理 p971、2、3、4、5、6、1P88P91重大誤解的構(gòu)成要件。P91P93一、重點(diǎn)名詞雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) p119 合同的變更 p142二、重點(diǎn)掌握合同履行的原則。 P110 先履行抗辯權(quán)的適用條件。 P123 不安抗辯權(quán)的適用條件。 P124 同時(shí)履行抗辯權(quán)的

6、適用條件。 P120 一般掌握合同履行的具體規(guī)則。 P115 設(shè)立代位權(quán)和撤銷權(quán)制度的立法目的。第五章1、2、3、4、12一、重點(diǎn)名詞 合同承受 p148 二、重點(diǎn)掌握1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的構(gòu)成要件。 P1452、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的必備條件。 P147P91合同的履行同時(shí)履行抗辯權(quán) p120合同的轉(zhuǎn)讓 p144P128合同變更和轉(zhuǎn)讓三、一般掌握 1合同變更和轉(zhuǎn)讓的法律效力。 P143.p146 第六章 合同的終止代位權(quán) p128一、重點(diǎn)名詞 債的混同 p168 債的提存 p166二、重點(diǎn)掌握1、代物清償?shù)囊蟆?P165三、一般掌握1法定和約定解除權(quán)的形式條件和方式。 P160.p162 第七章 違約

7、責(zé)任一、重點(diǎn)名詞 違約責(zé)任 p176二、重點(diǎn)掌握運(yùn)用違約責(zé)任理論進(jìn)行案例分析。第八章 法律管轄與合同管理一、重點(diǎn)名詞 法律管轄競合 p201 合同解釋 p202二、重點(diǎn)掌握1、對(duì)格式條款進(jìn)行解釋的 3 種方法。 P204三、一般掌握 1法律管轄適用。 P202第九章 買賣合同一、重點(diǎn)名詞連續(xù)交易的買賣 p212 試用買賣 p221二、重點(diǎn)掌握1、買賣合同的法律特征。 P210 2買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。 P218三、一般掌握1買賣合同解除的特別規(guī)定。 P219第十章 供用水、電、氣、熱力合同一、重點(diǎn)名詞 供用電合同 p225二、一般掌握1供用電合同的法律特征。 P226 第十一章 贈(zèng)與合同一、重點(diǎn)

8、名詞贈(zèng)與合同 p233二、重點(diǎn)掌握 1、附義務(wù)贈(zèng)與的特殊之處。 P237三、一般掌握1贈(zèng)與合同的撤銷。 P236第十二章 借款合同一、重點(diǎn)名詞 借款合同 p242二、重點(diǎn)掌握1、借款合同的法律特征。 P242三、一般掌握1借款合同的擔(dān)保方式。 P248第十三章 租賃合同一、重點(diǎn)名詞 租賃合同 p254二、重點(diǎn)掌握1、租賃合同對(duì)出租人的效力。 P258三、一般掌握1租賃合同的法律效力 p258.p2592租賃合同的特征。 P254第十四章 融資租賃合同一、重點(diǎn)名詞融資租賃合同 p272二、一般掌握 1融資租賃合同的法律特征 p272。2融資租賃合同對(duì)出租人、承租人和出賣人的效力。 P273.p2

9、75.p276 第十五章 承攬合同與建設(shè)工程合同一、重點(diǎn)名詞承攬合同 p280 建設(shè)工程合同 p289二、一般掌握 1完成工作的承攬合同與建設(shè)工程合同的異同 p280.p290第十六章 運(yùn)輸合同一、重點(diǎn)名詞 運(yùn)輸合同 p302二、重點(diǎn)掌握 1運(yùn)輸合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)。 P304三、一般掌握 1承運(yùn)人的賠償責(zé)任和免責(zé)條件。 P309第十七章 技術(shù)合同一、重點(diǎn)名詞 技術(shù)合同 p318二、一般掌握 1技術(shù)開發(fā)合同風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)的法律規(guī)定。 P324 2職務(wù)與非職務(wù)技術(shù)成果的歸屬。 P321第十八章 保管合同與倉儲(chǔ)合同 一、重點(diǎn)名詞保管合同 p346 倉儲(chǔ)合同 p352二、一般掌握1保管合同與倉儲(chǔ)合同的

10、共同點(diǎn)與區(qū)別。 P352第十九章 委托合同、行紀(jì)合同、居間合同 一、重點(diǎn)名詞委托合同 p359 行紀(jì)合同 p364 居間合同 p368 二、一般掌握1委托合同、行紀(jì)合同、居間合同的特征。 P360.p364.p368 2委托合同當(dāng)事人與第三人的關(guān)系。 P3623居間合同居間人與第三人的關(guān)系。 P369第三部分綜合練習(xí)一 .名詞解釋1.要約邀請(qǐng) -又稱要約引誘，根據(jù)我國合同法第15 條的規(guī)定，它是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 P372.要約的撤回 -是指在要約發(fā)出以后，尚未到達(dá)受要約人之前，也就是在要約發(fā)生效力之前，要約人 使其失去法律效力的意思表示。 P413. 拍賣（考過） -是以公

11、開競價(jià)的方式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利等拍賣標(biāo)的轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價(jià)者的買 賣方式。 P504. 拍定 -是指拍賣人在競買人的所有應(yīng)價(jià)中選擇最高那一個(gè)予以接受的意思表示，在法律性質(zhì)上它其 實(shí)就是承諾。 P515. 附合締約 -是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對(duì)方只有附合該條款表示出來的意思，方能成立 合同的締約方式。 P526. 締約過失責(zé)任 -是指在合同締結(jié)過程中，一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另 一方的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 P59-607. 附條件合同 -是指合同當(dāng)事人約定某種事實(shí)狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為該合同生效或者解 除依據(jù)的合同。 P848.

12、附期限合同 -是指以將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時(shí)合同的效力發(fā)生或終 止的合同。 P879. 可撤銷的合同（考過） - 是指已經(jīng)生效但因當(dāng)事人的意思表示沒有表現(xiàn)其真實(shí)意志，違反自愿原則 而可由一方當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的合同。 P9010. 表見代理 -是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義進(jìn)行民事行 為。 P9711. 合同的履行 -是指合同的當(dāng)事人按照合同的約定，全面完成各自承擔(dān)的合同義務(wù)，使合同關(guān)系得以 全部終止的整個(gè)行為過程。 P10812. 撤銷權(quán) - 指債權(quán)人在債務(wù)人放棄對(duì)第三人的到期債權(quán)、實(shí)施無償處分財(cái)產(chǎn)或以非正常低價(jià)處分財(cái) 產(chǎn)的行為而妨害其

13、債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，依法享有的請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人所實(shí)施的上述行為的權(quán)利。 P13213. 合同的轉(zhuǎn)讓 - 是指在合同的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，將合同由原來的主體轉(zhuǎn)移給別的主體 的一種法律行為。 P14414. 解除權(quán) - 是指合同當(dāng)事人一方能夠依法律規(guī)定或合同約定憑單方意思表示使合同溯及消滅的權(quán) 利。 P15915. 抵消（考過） -又稱充抵，是指兩個(gè)以上的債的關(guān)系的當(dāng)事人就互負(fù)給付種類相同的債務(wù)，各自 得以其對(duì)他方享有的債權(quán)充抵自己對(duì)他方的債務(wù)，而使各自的債務(wù)在對(duì)等的數(shù)額內(nèi)相互消滅的意思表 示。 P16916. 過錯(cuò)責(zé)任原則（考過） - 指確定當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任不但要有不履行合同或者不適當(dāng)履行合

14、同的 事實(shí)，而且要具備過錯(cuò)，有過錯(cuò)才承擔(dān)不履行合同的責(zé)任，無過錯(cuò)則不承擔(dān)。 P18217. 不可抗力 -是指根據(jù)我國民法通則和合同法的規(guī)定，在合同生效后，由于出現(xiàn)了當(dāng)事人 不可預(yù)見、不可避免并且不可克服的客觀情況，致使合同不能履行時(shí)，對(duì)約定的合同義務(wù)如何處理的法 律制度。 P18818. 合同解釋 -指在合同生效及履行合同過程中雙方當(dāng)事人因理解合同條款的涵義發(fā)生歧義時(shí)應(yīng)當(dāng)如 何適用法律的一種法律制度。 P20219. 樣品買賣 -是指以出賣人交付的貨物須與當(dāng)事人保留的樣品具有同一品質(zhì)的買賣。P22020. 供用電合同 -指合同當(dāng)事人中一方提供電力，另一方使用電力并支付價(jià)款的合同。P22521.

15、 供用水合同 -指合同當(dāng)事人中一方提供水，另一方使用水并支付相應(yīng)價(jià)款的協(xié)議，其中提供水的 一方稱為供水人，使用水并支付價(jià)款的為用水人。 P22722. 贈(zèng)與合同的法定撤銷 -指在具備法定事由時(shí)，由有撤銷權(quán)的人對(duì)贈(zèng)與合同予以撤銷。P23623. 借款合同的保證擔(dān)保 - 是指保證人與合同當(dāng)事人之間協(xié)商達(dá)成的，在被保證的借款人不履行或不完全合同規(guī)定的義務(wù)時(shí)，由保證人代為履行或者承擔(dān)連帶責(zé)任的協(xié)議。 P24724. 房屋租賃合同 -是以房屋為租賃物的租賃合同，指的是出租人和承租人之間關(guān)于出租人將房屋交 付承租人使用，承租人交付租金并于合同終止時(shí)將租用的房屋返還給出租人的協(xié)議。 P26225. 融資租賃

16、合同 -是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承 租人使用，承租人支付租金的合同。 P27226. 運(yùn)輸合同 -是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付 票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。 P30327. 技術(shù)合同 -是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。P31828. 行紀(jì)合同 -是指行紀(jì)人接受委托人的委托，以自己的名義，為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付 報(bào)酬的合同。 P36429. 居間合同 -是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào) 酬的合同。 P368二.簡答題1

17、. 簡述格式合同的法律特征。P52-53（ 1）格式合同的要約具有廣泛性、持久性和細(xì)節(jié)性。要約都是向公眾發(fā)出的，總是對(duì)該特定時(shí)期內(nèi) 所要訂立的全部合同都具有法律效力，完全包括了合同成立所需要的所有條款。（ 2）格式合同的條款具有一方事先決定性。一般由一方當(dāng)事人事先確定，實(shí)踐中多為提供商品或者 服務(wù)的一方制訂并提出。（ 3）合同條款的非協(xié)商性。為最根本特征，亦稱為不變性，即所謂要么同意，要么走開 的合同。（ 4）合同當(dāng)事人法律地位的不平等性。其使用者多是在經(jīng)濟(jì)上或法律上處于優(yōu)勢(shì)地位的強(qiáng)者，并將 自己的單獨(dú)意志強(qiáng)加于他人。（ 5）合同簽訂的快捷性與經(jīng)濟(jì)性。節(jié)約了交易成本，減少了合同簽訂過程中難以預(yù)

18、料的爭議與麻 煩。2. 簡述承諾的構(gòu)成要件。 P43-44（ 1）承諾必須是由受要約人作出的。要約是向特定人發(fā)出的，所以只有作為要約的相對(duì)人的特定人 即受要約人才有權(quán)做出承諾。（ 2）承諾必須向要約人作出。承諾是受要約人對(duì)要約人發(fā)出的要約的一種回應(yīng)，只有受要約人向要 約人作出的承諾，才能使雙方意思表示一致，從而使合同成立。（ 3）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達(dá)要約人。凡要約規(guī)定了承諾期限的，承諾即應(yīng)在規(guī)定的期限 內(nèi)到達(dá)；凡沒有規(guī)定承諾期限的對(duì)話要約，承諾人須即時(shí)作出承諾；而非對(duì)話要約的，則應(yīng)當(dāng)在合理期 限內(nèi)作出并到達(dá)要約人，否則，不能產(chǎn)生法律上的效力。*3. 締約過失責(zé)任的法律特征以及有哪些類

19、型。 P60-62締約過失責(zé)任的法律特征：（ 1）締約過失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過程中。（ 2）一方當(dāng)事人違反了以誠實(shí)信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)。締約過失責(zé)任的基礎(chǔ)，是在誠實(shí)信用原則 下而產(chǎn)生的先契約義務(wù)。先契約義務(wù)，是指在合同成立前的締約過程中，當(dāng)事人依據(jù)誠實(shí)信用原則而應(yīng) 負(fù)的通知、協(xié)助、保護(hù)及保密等義務(wù)。（ 3）違反先契約義務(wù)的行為造成了對(duì)方的損失。作為締約過失責(zé)任構(gòu)成要件的損害是締約相對(duì)人因 相信契約有效成立而遭受的損害，即信賴?yán)娴膿p害。（ 4）違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過錯(cuò)。締約過失責(zé)任是過錯(cuò)責(zé)任，而非無過錯(cuò)責(zé)任。 締約過失責(zé)任的類型：我國合同法第 42條和第 43 條暨第 58條系統(tǒng)

20、地規(guī)定了締約過失責(zé)任主要 有以下幾種類型：（ 1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。（2 ）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。（ 3）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。（4）其他違背誠實(shí)信用原則的行為。4.簡述附條件合同中作為條件的事實(shí)應(yīng)具備哪些條件？P85作為條件的事實(shí)必須具備以下要件：（1）必須是將來的事實(shí)。條件必須是合同成立時(shí)尚未發(fā)生的事實(shí)，過去的、現(xiàn)存的事實(shí)不能作為合同的條件。（ 2）必須是不確定的事實(shí)。即是否發(fā)生只具有可能性，不具有必然性。將來必然發(fā)生的事實(shí)不能作 為條件。（ 3）必須是當(dāng)事人約定的事實(shí)。條件是由當(dāng)事人在合同中自由選定的事實(shí)，法律直接規(guī)定或者按照 合同性質(zhì)當(dāng)然具有

21、的限制，不屬于合同的條件。（ 4）必須是合法的事實(shí)。違法的事實(shí)不能作為條件。5.不安抗辯權(quán)制度設(shè)立的目的。P124不安抗辯權(quán)制度的設(shè)立目的在于，避免因情況變化而報(bào)紙應(yīng)先履行一方遭受損害。在市場經(jīng)濟(jì)條件下， 大多數(shù)雙務(wù)合同的互負(fù)債務(wù)，在履行期上往往不一致。涉及法律制度是必須考慮到如何保護(hù)先為給付之 當(dāng)事人的合法權(quán)益。不安抗辯權(quán)就是法律規(guī)定的保護(hù)手段。在對(duì)方于締約后出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化等情 況，可能危及獻(xiàn)給付一方的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，法律賦予先給付方在對(duì)方為對(duì)待給付或提供擔(dān)保之前拒絕履行 的權(quán)利，以維護(hù)公平。6. 簡述合同權(quán)利讓與構(gòu)成要件。 P145（ 1）需當(dāng)事人之間達(dá)成合意。通常是基于讓與人與受讓與人

22、之間關(guān)于轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的協(xié)議。（ 2）出讓人須有有效的合同權(quán)力存在。如果債權(quán)人讓予的債權(quán)無效或不存在，顯然是一種給付不 能，讓與合同即不能生效。（ 3）讓與的合同權(quán)利須具有可讓與性。我國合同法第79 條規(guī)定了禁止轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利，包括：依合同權(quán)利性質(zhì)不得讓與的債權(quán)；合同的當(dāng)事人雙方約定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓 的合同權(quán)利。（ 4）債權(quán)人須通知債務(wù)人。即所謂自由讓與，通知生效 的原則。債權(quán)讓與是債權(quán)人對(duì)自己享有的權(quán)利的一種處分，債權(quán)讓與合同是債權(quán)人與第三人關(guān)于轉(zhuǎn)移合同權(quán)利的意思表示一致的協(xié)議。7. 簡述提存的適用條件和法定抵銷的要件。 P166提存的適用條件又稱提存的原因。提存是對(duì)債

23、務(wù)人無法清償債務(wù)的救濟(jì)，簡而言之，當(dāng)債務(wù)清償受阻 時(shí)，可為提存。合同法第 101 條規(guī)定了提存的原因：（1）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)。對(duì)于債務(wù)人的給付，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒不受領(lǐng)時(shí)，債務(wù)人可將給付的標(biāo)的物提存。（ 2）債權(quán)人下落不明。（ 3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失了民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人，或者其他債務(wù)人無法確定債 權(quán)人的情形。（ 4）法律規(guī)定的情形。法定抵銷的要件： P169（ 1）雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)和互享債權(quán)。抵銷權(quán)適用與對(duì)待之債。（ 2）主動(dòng)債權(quán)須已到清償期。主動(dòng)債權(quán)期限屆滿方可抵銷。（ 3）雙方債的標(biāo)的的種類相同。抵銷的實(shí)質(zhì)是雙方互相交換給付，故必須標(biāo)的種類相同。（ 4）債務(wù)根據(jù)

24、其性質(zhì)和法律的規(guī)定可以抵銷，故下列債務(wù)不得抵銷：根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)非清償不能達(dá) 到目的的不作為債務(wù)，勞務(wù)債務(wù)不可抵銷；與人身不可分離的債務(wù)不得抵銷，如退休金、撫恤金債務(wù)； 根據(jù)法律規(guī)定不得抵銷的債務(wù)；民事訴訟法規(guī)定的不得強(qiáng)制執(zhí)行的債務(wù)，如債務(wù)人的生活必需品；因侵 權(quán)行為所產(chǎn)生的債務(wù)。8. 簡述違約責(zé)任的內(nèi)容。 （考過） P176（ 1）繼續(xù)履行合同（ 2）采取補(bǔ)救措施（ 3）賠償損失9. 簡述侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。（考過） P192-193（ 1）違法行為（ 2）損害事實(shí)（ 3）行為人的主觀上有過錯(cuò)（ 4）損害事實(shí)與行為人的違法行為之間有因果關(guān)系。*10.簡述法律管轄竟合的含義。P201法律管轄竟合

25、指的是兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律有權(quán)管轄某一個(gè)具體的法律關(guān)系，本著特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，凡出現(xiàn)有其他特別法規(guī)范可以調(diào)整合同法律關(guān)系時(shí)，合同法暫居幕后，讓其他的法律 法規(guī)優(yōu)先進(jìn)行調(diào)整，只有在其他的法律法規(guī)調(diào)整乏力時(shí)，才適用合同法的總則部分或其基本原則。法律管轄竟合的依據(jù)：（ 1）特別合同法與合同法的關(guān)系：例如保險(xiǎn)合同有保險(xiǎn)法調(diào)整，證券交易合 同由證券法調(diào)整。合同法屬于普通法，根據(jù)特別法優(yōu)先適用于普通法原則。（2）合同法與相關(guān)法律的關(guān)系。合同的違約不僅可以造成權(quán)力的損失，也可能造成人身或其他財(cái)產(chǎn)的損失，在此情況下， 可以追究其侵權(quán)責(zé)任，如依據(jù)反不正當(dāng)競爭法和商標(biāo)法的規(guī)定來追究違約責(zé)任。11. 簡

26、述買賣合同的特征及買賣合同有哪些主要內(nèi)容？ P210買賣合同的特征：（ 1）買賣合同是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同。賣方的標(biāo)的物所有權(quán)因出賣而消滅，買方 對(duì)于標(biāo)的物的所有權(quán)因買受而發(fā)生，從而使標(biāo)的物的所有權(quán)由出賣人轉(zhuǎn)移至買受人。（ 2）買賣合同時(shí)標(biāo)的物所有權(quán)與價(jià)款對(duì)價(jià)轉(zhuǎn)移的合同。自買賣合同中，一方當(dāng)事人把標(biāo)的物的所有 權(quán)轉(zhuǎn)移給另一方時(shí)，另一方應(yīng)支付一定的價(jià)款。（ 3）買賣合同是雙務(wù)有償合同。在買賣合同關(guān)系中，雙方當(dāng)事人都享有一定的權(quán)利，同時(shí)也負(fù)有一 定的義務(wù)，一方的權(quán)利，正是對(duì)方的義務(wù)，反之亦然。（ 4）買賣合同時(shí)諾成合同。雙方當(dāng)事人就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致，合同即告成立。（ 5）買賣合同是不要

27、式合同，特殊規(guī)定的除外。買賣合同的成立、有效一般并不需要具備特別的形 式和特殊的手續(xù)，但在法律有明確規(guī)定的情況下，買賣合同必須有一定的形式。買賣合同的內(nèi)容： P213合同法第 131條規(guī)定： 買賣合同的內(nèi)容除依照本法第十二條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、 檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。 而合同法第 12 條規(guī)定： 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（ 3）數(shù)量；（ 4）質(zhì)量；（ 5）價(jià)款或者報(bào)酬；（ 6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（ 8）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 12

28、. 簡述供用電合同的法律特征。 P226（ 1）供用電合同屬于轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同；（ 2）供用電合同屬于雙務(wù)有償合同；（ 3）供用電合同多為標(biāo)準(zhǔn)合同；（ 4）供用電合同要受計(jì)劃的控制。13. 簡述贈(zèng)與合同受贈(zèng)人有哪些情形時(shí)贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與？ P237我國合同法第 192 條規(guī)定，受贈(zèng)人有下列情形之一的，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與：（ 1）受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或贈(zèng)與人的近親屬；（ 2）受贈(zèng)人對(duì)贈(zèng)與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行的；（ 3）受贈(zèng)人不履行贈(zèng)與合同約定義務(wù)的。14. 簡述抵押擔(dān)保中財(cái)產(chǎn)的范圍。 P248 根據(jù)我國擔(dān)保法的規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)可以作為抵押物：（ 1）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（ 2

29、）抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；（ 3）抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)，房屋和其他地上定著物；（ 4）抵押人依法有權(quán)處分的國有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；（ 5）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；（ 6）依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。15. 簡述租賃合同和房屋租賃合同的法律特征。P254租賃合同的特征：（ 1）租賃合同是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的合同。（ 2）租賃合同是承租人須交付租金的合同。（ 3）租賃合同為諾成合同、雙務(wù)合同、有償合同。（ 4）租賃合同是以有體、特定的非消費(fèi)物為標(biāo)的的合同。（ 5）租賃合同終止后承租人須返還原物。（ 6）租賃合

30、同具有臨時(shí)性。 房屋租賃合同的法律特征： P262（ 1）房屋租賃合同是雙務(wù)有償合同。（ 2）房屋租賃合同只轉(zhuǎn)移房屋的占有、使用權(quán)利，房屋的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。（ 3）房屋租賃合同的標(biāo)的物是房屋，它是不動(dòng)產(chǎn)，而且是特定物。（ 4）由于房屋租賃是屬于對(duì)特定物的持續(xù)性行為。（ 5）房屋租賃合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。16. 簡述技術(shù)咨詢合同的特征。 P335（ 1）技術(shù)咨詢是一種特殊的技術(shù)服務(wù)活動(dòng)。是研究人員綜合運(yùn)用科學(xué)技術(shù)、專業(yè)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和信息 手段對(duì)特定的技術(shù)問題、技術(shù)工程進(jìn)行的分析、論證、評(píng)價(jià)和預(yù)測(cè)。（ 2）技術(shù)咨詢的范圍特定。限定于為科學(xué)研究、技術(shù)開發(fā)、成果推廣、技術(shù)改造、工程建設(shè)、科技 管理等特

31、定技術(shù)工程提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測(cè)、專題技術(shù)調(diào)查、分析評(píng)價(jià)報(bào)告。（ 3）合同履行結(jié)果對(duì)委托人所起作用具有不確定性。合同履行結(jié)果是受托人提交咨詢報(bào)告和意見， 在委托方?jīng)Q策是僅供參考和選擇，其所發(fā)揮的作用不確定。（ 4）技術(shù)咨詢合同有其特殊的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)原則。技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求 的咨詢報(bào)告和意見作出決策所造成的損失，由委托人自己承擔(dān)。17. 簡述保管合同和倉儲(chǔ)合同的特征。 保管合同的特征： P347（ 1）保管合同原則上為實(shí)踐合同。我國合同法規(guī)定保管合同自保管物交付時(shí)成立，但是當(dāng)事人另有 約定的除外。（ 2）保管合同的標(biāo)的物為日常生活用品。是小件動(dòng)產(chǎn)。（ 3）保管合同的標(biāo)的

32、是保管行為。保管人的義務(wù)是依約對(duì)保管物提供保管行為。此特征與倉儲(chǔ)合同 有相同之處。（ 4）保管合同既可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹o償?shù)谋９芎贤瑴p輕保管人的責(zé)任。 倉儲(chǔ)合同的特征： P352（ 1）倉儲(chǔ)合同是諾成性合同。其成立不以交付標(biāo)的物為要件，雙方當(dāng)事人就合同主要條款達(dá)成一 致，合同即成立。（ 2）倉儲(chǔ)合同的標(biāo)的物為特定物或者特定化了的種類物。倉儲(chǔ)貨物可以是不可替代的特定物，也可 以是可替代的種類物。（ 3）倉儲(chǔ)物為大宗生產(chǎn)資料、貨物等動(dòng)產(chǎn)。這是與保管合同的根本區(qū)別之一。（ 4）倉儲(chǔ)合同是有償合同。倉儲(chǔ)合同的保管人是專門提供保管服務(wù)的營業(yè)人，這也不同于保管合 同，是倉儲(chǔ)合同為有償合同的原因

33、。18. 簡述委托合同、行紀(jì)合同、居間合同的特征。 委托合同的特征： P360（ 1）合同的性質(zhì)是提供服務(wù)；（ 2）諾成、非要式性。（ 3）可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)?。?4）具有一定的人身性質(zhì)。（ 5）委托事項(xiàng)的范圍由委托人確定。（ 6）受托人既可以以委托人名義，也可以以自己的名義處理委托事務(wù)。 行紀(jì)合同的特征： P364（ 1）行紀(jì)合同的性質(zhì)也是提供服務(wù)。是直接與第三人發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（ 2）行紀(jì)合同調(diào)整范圍的限定型：主體資格應(yīng)依法批準(zhǔn)，只限于經(jīng)批準(zhǔn)的專門從事行紀(jì)業(yè)務(wù)的人； 標(biāo)得的范圍特定，僅限于從事貿(mào)易的活動(dòng)。（ 3）行紀(jì)合同是有償合同。（ 4）行紀(jì)人以自己的名義與第三人從事貿(mào)易活動(dòng)

34、。居間合同的特征： P368（ 1）居間合同以促成委托人與第三人訂立合同為目的。（ 2）居間人居介紹人地位。（ 3）居間合同具有諾成性、非要式性。（ 4）居間合同是有償合同。三 .論述題 （重難點(diǎn)分析 ）1.試述合同法基本原則的法律意義 。 P12 合同法的基本原則，是貫穿于合同法規(guī)范的指導(dǎo)思想和根本準(zhǔn)則。合同法基本原則具有以下主要意義：（ 1）凝固和體現(xiàn)了立法的根本精神。合同法的規(guī)范是一個(gè)有機(jī)的體系，該體系是由貫穿于合同法具 體規(guī)范的基本精神或者基本原則作為基礎(chǔ)的。（ 2）是合同法具體規(guī)范的總的指導(dǎo)思想。合同法的基本原則是立法者制定合同法所采納的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn) 的反應(yīng)，是合同法各種具體規(guī)范的總的指

35、導(dǎo)思想。合同法的具體條款都是基本原則的具體體現(xiàn)。（ 3）提供了最高的行為準(zhǔn)則，確立了一般性的行為模式。合同法的規(guī)范都是指導(dǎo)當(dāng)事人作為或者不 作為的行為規(guī)范，這些規(guī)范構(gòu)成了當(dāng)事人的行為模式。（ 4）是實(shí)施法律的根本依據(jù)。無論司法機(jī)關(guān)或者仲裁機(jī)關(guān)適用合同法，還是當(dāng)事人遵守合同法，合 同法基本原則都是必須遵守的基本準(zhǔn)則。2. 試述合同法平等、自愿、公平原則的內(nèi)容。 P13平等原則是我國民法的一項(xiàng)基本原則，也是我國合同法的基本原則，這一原則意味著民事主體的地位平 等，任何一方當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加于相對(duì)方。我國民法的平等原則具體表現(xiàn)為：（1）自然人的民事權(quán)利能力一律平等。（ 2）不同的民事主體參與

36、民事關(guān)系，使用統(tǒng)一法律，具有平等地位。（3）民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商。 自愿原則是我國民法的一項(xiàng)基本原則。自愿是指民事主體在民事活動(dòng)中，充分表達(dá)自己的真實(shí)意思，并 根據(jù)自己的意思設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系。合同法中的自愿原則和合同自由原則的內(nèi)容相一 致。具體來講，合同自由原則有以下內(nèi)容：（1）締結(jié)合同的自由。（ 2）選擇相對(duì)人的自由。（ 3）決定合同內(nèi)容的自由。（ 4）變更解除合同的自由。（ 5）決定合同方式的自由。合同自由不是絕對(duì)的自由， 他受國家法律法規(guī)的限制。首先，在合同訂立方面，強(qiáng)制締結(jié)契約就是這種限制的表現(xiàn)之一。其次，國 家在法律中灰頂一些強(qiáng)行性的規(guī)范，當(dāng)事人不能通過約

37、定排斥這些規(guī)范的使用。再次，國家設(shè)立具有準(zhǔn) 司法性質(zhì)的行政機(jī)關(guān)，對(duì)合同進(jìn)行監(jiān)督、管理、控制。公平原則：合同法第 5 條規(guī)定： 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 公平原則包含了等價(jià)有償?shù)囊馑迹丛诿袷禄顒?dòng)中，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，當(dāng)事人取得他人財(cái)產(chǎn)利益應(yīng) 向他方給付相應(yīng)的對(duì)價(jià)。公平是整個(gè)民法的精神，在合同法中，公平原則體現(xiàn)在各個(gè)方面，其中集中體 現(xiàn)公平原則的主要有兩個(gè)制度：一是情事變更制度，二是顯示公平制度和重大誤解制度。3. 試述合同法的作用。 P6 合同法的主要作用表現(xiàn)在：（ 1）保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，是指合同當(dāng)事人 依照國家法律、法規(guī)的規(guī)定

38、，在訂立合同到終止合同的全過程中享有的權(quán)利和利益。保護(hù)合同當(dāng)事人的 合法權(quán)益是合同法的重要任務(wù)之一。合同法通過明確規(guī)定當(dāng)事人訂立、履行、變更、解除、終止合同的 原則、條件和程序以及違反合同所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。（ 2）維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。良好的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序是保障社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展、合同當(dāng)事人合法權(quán)益 得以實(shí)現(xiàn)的必要條件。其中維護(hù)交易安全是合同法的重要任務(wù)。合同法是規(guī)范交易關(guān)系的基本法律，它 所確立的是基本的交易規(guī)則，交易的安全主要是通過合同法進(jìn)行維護(hù)的。同時(shí)，協(xié)調(diào)個(gè)人利益與社會(huì)利 益的關(guān)系也是合同法的重要功能。通過合同法對(duì)合同自由予以限制，以保護(hù)經(jīng)濟(jì)上處于弱者的個(gè)人及中 小

39、企業(yè)的利益，從而實(shí)現(xiàn)個(gè)人利益和社會(huì)利益的協(xié)調(diào)一致。（ 3）促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。合同是聯(lián)結(jié)生產(chǎn)、流通、消費(fèi)的紐帶，是經(jīng)濟(jì)合作、技術(shù)交流、貿(mào) 易往來的法律形式，是維護(hù)商業(yè)信用的法律保障。國民經(jīng)濟(jì)各部門、各單位和公民，認(rèn)真貫徹執(zhí)行合同 法，履行合同，可以保證生產(chǎn)、流通、消費(fèi)個(gè)環(huán)節(jié)正常運(yùn)行，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合作、技術(shù)交流、貿(mào)易往來的預(yù)期目的，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展。4. 試述格式合同的解釋中所體現(xiàn)的保護(hù)弱者利益的原則。P55我國合同法第 37條規(guī)定： 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方當(dāng)事 人的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。這一規(guī)定體現(xiàn)了格式條款中的保

40、護(hù)弱者利益原則。第一，由于格式合同的條款是由商品或服務(wù)的提供著擬訂的，而相對(duì)人一方又是弱者。 所以，在對(duì)合同條款發(fā)生歧義需要解釋時(shí)，當(dāng)某一條款有幾種解釋方法，其中某種解釋有利于商品或服 務(wù)的提供者，而另一種解釋則對(duì)相對(duì)人有利的話，即應(yīng)解釋得有利于相對(duì)人而不利于條款的擬定者。第 二，當(dāng)某一合同既存在格式合同條款，又存在非格式合同條款，例如補(bǔ)充協(xié)議時(shí)，如果兩種條款發(fā)生沖 突，出現(xiàn)不一致的情況時(shí)，即應(yīng)當(dāng)采用非格式合同條款。因?yàn)楦袷胶贤瑮l款是由當(dāng)事人一方擬訂的，其 僅考慮了自己的利益；而非格式合同條款則是雙方合意的結(jié)果，顧及到了雙方的利益。5. 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別。 P38一般是依如下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分

41、要約和要約邀請(qǐng)：（1）按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。我國合同法第15條明文規(guī)定：寄送的價(jià)目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。（2）根據(jù)當(dāng)事人是否愿意在法律上受到約束作出區(qū)分。由于要約是目的在于訂立合同的一種意思表示，因此，要約 中應(yīng)包含明確的訂約意圖。而要約邀請(qǐng)人只是希望對(duì)方向自己提出訂約的意思表示，所以，在要約邀請(qǐng) 中不能有任何直接訂立合同的意思表示。（3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款予以確定。要約的內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，這樣才能使承諾人作出承諾而使合同成立。而要約邀請(qǐng)只是希 望對(duì)方當(dāng)事人提出要約，因此不必包含合同的主要條款。（4）根據(jù)交易的習(xí)慣亦即當(dāng)事

42、人歷來的交易方式進(jìn)行區(qū)分。例如詢問商品的價(jià)格，根據(jù)交易習(xí)慣，一般認(rèn)為是要約邀請(qǐng)而不是要約；懸賞廣告是要約 而不是要約邀請(qǐng)。（ 5）其他因素。區(qū)分時(shí)還可考慮其他的情況，如合同的性質(zhì)是否要求在簽訂合同的過 程中要注重相對(duì)人的身份、信用、資歷、品行等情況。6. 試述合同全面履行原則 。 P111全面履行原則，又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則，是指合同當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì) 量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。我國 合同法第 60 條第一款作出了規(guī)定： 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。債務(wù)人只有按照約定全面履行合同，合同目的才能得以實(shí)

43、現(xiàn)，債權(quán)人的利益需求也才能得到滿足。全面履行原則，是合同 本質(zhì)要求的集中表現(xiàn)。具體內(nèi)容為：（1）按照合同約定的主體旅行。合同的履行只能是作為該合同當(dāng)事人的債務(wù)向作為該合同另一方當(dāng) 事人的債權(quán)人履行自己的義務(wù)。（2）按照合同約定的標(biāo)的履行。合同的標(biāo)的是合同的核心，只有嚴(yán)格按照約定的標(biāo)的履行，合同利 益才能實(shí)現(xiàn)。（3）按照合同約定的質(zhì)量履行。否則會(huì)使合同變得毫無意義。（4）按照合同約定的價(jià)款或者報(bào)酬履行。否則構(gòu)成違約。（5）按照合同約定的履行地點(diǎn)履行。這樣才可以產(chǎn)生合同債務(wù)消滅的法律效果。（6）按照合同約定的履行期限履行。任何一方都不應(yīng)無故延遲履行。（ 7）按照合同約定的履行方式履行。合同可以采取

44、不同的方式履行：一次全部履行、分期分批旅 行、直接交付等，不得擅自變更。全面履行原則是合同履行的一項(xiàng)最根本的要求，是判斷合同是否履行即是否違約的標(biāo)準(zhǔn)，是衡量合 同履行程度和確定違約責(zé)任的尺度。7. 試述合同變更的法律效力。 P143（1）合同變更以后，被變更的部分失去了法律上的效力；以變更的部分，在完成變更程序之后，即 產(chǎn)生了新的債權(quán)債務(wù)。（2）合同的變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，不存在溯及力的問題。已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而 失去法律根據(jù)，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效。（3）合同變更，以原合同關(guān)系的存在為前提，變更部分不超出原合同關(guān)系外，原合同關(guān)系有對(duì)價(jià)關(guān) 系的仍抱有同時(shí)履行抗辯權(quán)；原合同債權(quán)所

45、有的利益與瑕疵仍繼續(xù)存在，只是在增加債務(wù)人負(fù)擔(dān)的情況下，非經(jīng)保證人或物上擔(dān)保人統(tǒng)一，保證不生效力；物的擔(dān)保不及于擴(kuò)張的債權(quán)價(jià)值額。（ 4）合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。合同中原來約定的爭議條款的效力，繼續(xù)有效。 合同變更過程中使一方當(dāng)事人遭受的損失，除依法或者依約可以免除責(zé)任的以外，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)賠償責(zé)任。8. 試從法律責(zé)任竟合的概念分析法律責(zé)任竟合的意義。P193法律責(zé)任竟合是指行為人的行為觸犯了兩個(gè)或兩個(gè)以上法律的禁止性規(guī)定，行為人因此要受到兩個(gè)或兩 個(gè)以上的法律的管轄，并根據(jù)管轄法律的規(guī)定承擔(dān)具體的法律責(zé)任，權(quán)利人可選擇適用相關(guān)的法律維護(hù) 自己的合法權(quán)益。因?yàn)椴煌姆?/p>

46、所維護(hù)的社會(huì)秩序及追求的目標(biāo)不同，所以不同的法律規(guī)定的法律責(zé)任很可能是不 一致的，合同法規(guī)定了法律責(zé)任竟合制度，如果當(dāng)事人的行為違反了合同的約定，同時(shí)有違反了其他法 律的規(guī)定給對(duì)方當(dāng)事人造成人身和財(cái)產(chǎn)損害時(shí)，受損害方可選擇適用合同法或其他法律請(qǐng)求違約方承擔(dān) 違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任，以更為有效地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。第四部分案例分析題1.該古董買賣合同是否有效 ?案情介紹 李某本人酷愛收藏，并且具有相當(dāng)?shù)墓磐骅b賞能力。其家中收藏有一商代酒杯，但由 于年代太久遠(yuǎn)，李某無法評(píng)估其真實(shí)價(jià)值，而只能大略估計(jì)其價(jià)值在 10 萬元以上。某日，李某將其酒杯 帶到一古董店，請(qǐng)古董店老板鑒賞，店老板十分喜歡該酒杯，并

47、且知道其價(jià)值不下百萬，于是提出向李 某買下該酒杯，出價(jià)為 50 萬元。李某對(duì)此高價(jià)內(nèi)心十分滿意，但仔細(xì)一想，心知該酒杯價(jià)值絕對(duì)超過50萬，如果拍賣，超過百萬也有可能。但苦于拍賣成本過高，自身也沒有條件拍賣。于是，李某心生一 計(jì)，同意將酒杯賣給古董店老板，待日后古董店老板高價(jià)賣出后再主張合同可撤銷，要求變更合同。結(jié) 果，古董店老板通過拍賣，酒杯被賣到 1000 萬元。此后，李某向法院主張合同顯失公正，要求古董店老 板至少再補(bǔ)償 900 萬元。試分析： 1李某與古董店老板的合同是否成立，是否有效？2李某的請(qǐng)求是否具有法律依據(jù)？為什么？3法院應(yīng)如何處理？評(píng)析1李某與古董店老板的買賣合同已經(jīng)成立，雙方

48、意思表示真實(shí)并且一致，合同有效。2沒有法律依據(jù)。我國合同法規(guī)定，顯示公正的合同屬于可撤銷或可變更合同，本案中的買賣合同 不屬于此種情況。首先，李某具有相當(dāng)?shù)墓磐骅b賞能力，雖然他不知道酒杯的真實(shí)價(jià)值，但內(nèi)心已經(jīng)知 道其價(jià)值絕對(duì)超過 50 萬元，在此情況下他仍然將酒杯賣給古董店老板，法律上就應(yīng)該推定其意思表示真 實(shí)有效，而不屬于因缺乏經(jīng)驗(yàn)導(dǎo)致判斷失誤的情形；其次，李某將酒杯賣給古董店老板的時(shí)候，就已經(jīng) 準(zhǔn)備事后主張合同變更，因此當(dāng)然不存在被騙或者失誤的情形，相反，李某心知肚明，不屬于合同顯失 公正；再次，李某主張合同顯失公正屬于惡意，不應(yīng)得到支持。3根據(jù)上面分析可知，法院不應(yīng)支持李某的請(qǐng)求，應(yīng)認(rèn)定

49、合同有效。周某所稱的預(yù)期收入因具有不確定性，不在賠償之列。2.該買賣合同是否屬于有重大誤解而訂立的合同案情介紹 某商場新進(jìn)一種 CD 機(jī)，價(jià)格定為 2598 元。柜臺(tái)組長在制作價(jià)簽時(shí)，誤將 2598 元寫為 598 元。趙某在瀏覽該柜臺(tái)時(shí)發(fā)現(xiàn)該 CD 機(jī)物美價(jià)廉，于是用信用卡支付 1196 元購買了兩臺(tái) CD 機(jī)。一周 后，商店盤點(diǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了 4000 元，經(jīng)查是柜臺(tái)組長標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店 查出是趙某少付了 CD 機(jī)貨款，找到趙某，提出或補(bǔ)交 4000 元或退回 CD 機(jī)，商店退還 1196 元。趙某認(rèn) 為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要

50、求。商店無奈只得向人民法院起 訴，要求趙某返還 4000 元或 CD 機(jī)。試分析： 1 商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)嗎？為什么？2本案應(yīng)如何處理？評(píng)析 1商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。合同法第54 條規(guī)定因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同。第 58 條規(guī)定：合同被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)， 應(yīng)當(dāng)予以返還，基于上述理由，商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。2.本案中，當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價(jià)格的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而實(shí)施的商品買賣行為。這一錯(cuò)誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽造成，這一誤解對(duì) 出賣人造成較大的經(jīng)濟(jì)損失。所以，根據(jù)本案的情況，符合重大誤解的構(gòu)成要件，應(yīng)依法認(rèn)定為屬于

51、重 大誤解的民事行為。趙某或補(bǔ)交 4000 元貨款或返還 CD 機(jī)。3. 鋼材廠能否實(shí)現(xiàn)全部訴訟請(qǐng)求？案情介紹 1999年 11 月，某市鋼材廠與某鐵道工程局簽訂買賣鐵軌合同，約定由某鋼鐵廠每季度賣給 某鐵道工程局鐵軌 50噸，鐵道工程局收到貨后向鋼材廠支付貨款。自1999年 12月至 2000年 6月，鋼材廠累計(jì)賣給鐵道工程局鐵軌 200噸，總價(jià)款 1000 萬元，鐵道工程局先后支付貨款500萬元，尚欠貨款500 萬元。期間鋼材廠多次向鐵道工程局催收余款，但未曾提出由鐵道工程局清償全部貨款及延期付款利 息的具體請(qǐng)求。鐵道工程局每次收到貨后即支付部分貨款，鋼材廠每次催收貨款鐵道工程局也支付部分

52、 貨款，但均未清結(jié)。 2001年 6月，鋼材廠向法院起訴，請(qǐng)求判決鐵道工程局清償拖欠的全部貨款及延期 付款的銀行利息及逾期付款滯納金。試分析：1法院是否全部支持鋼材廠的訴訟請(qǐng)求？2為什么？評(píng)析 1法院部分支持鋼材廠訴訟請(qǐng)求。（1）法院支持鋼材廠要求鐵道工程局清償全部貨款的訴訟請(qǐng)求。（ 2）法院支持鋼材廠要求鐵道工程局賠償延期付款銀行利息及逾期付款滯納金，但僅從2001 年 6月自鐵道工程局清償貨款之日止的延期付款銀行利息及逾期付款滯納金。2法院部分支持鋼材廠訴訟請(qǐng)求的法律依據(jù)是：根據(jù)民法通則與合同法的有關(guān)規(guī)定，鐵道工程局可以隨時(shí)向鋼材廠履行支付 貨款的義務(wù)，或者按鋼材廠隨時(shí)提出的付款要求履行支

53、付貨款的義務(wù)。在本案中，鋼材廠是 2001 年 6 月 起訴時(shí)提出清結(jié)貨款并支付延期付款的銀行利息及逾期付款滯納金的請(qǐng)求，以前未曾提出過，所以，鐵 道工程局未清償全部貨款的行為不構(gòu)成違約，僅從鋼材廠提起訴訟次日為未履行付款義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)這一 段時(shí)間后的違約責(zé)任。即鐵道工程局在清償全部貨款后并賠償從鋼材廠提起訴訟次日起至清償全部貨款 之日止的延期付款的銀行利息及逾期付款滯納金。4. 供電局是否應(yīng)賠償因停電給冷凍廠造成的損失？案情介紹 某冷凍廠與當(dāng)?shù)毓╇娋趾炗喠斯╇姾贤p方就供電方式、質(zhì)量、時(shí)間、用電容量、性 質(zhì)、計(jì)量方式、電價(jià)的結(jié)算方式、違約責(zé)任都做了規(guī)定，但對(duì)合同履行地點(diǎn)缺乏規(guī)定。 2004

54、年 5 月，由 于供電設(shè)施受大風(fēng)襲擊，需要及時(shí)搶修，因此供電局在沒有通知冷凍廠的情況下，便切斷了供電，急忙 投入維修供電設(shè)施之中。事后，冷凍廠聲稱由于沒有接到任何通知，致使其食品大面積腐爛變質(zhì)。 2004 年 9 月，冷凍廠因?yàn)楣╇娋忠恢蔽淳蜕洗螖嚯娮鞒鲑r償而故意拖欠電費(fèi)，供電局通知冷凍廠，上次斷電 因?yàn)樽匀粸?zāi)害所致，屬于不可抗力，供電局無需承擔(dān)責(zé)任，并聲稱如果冷凍廠在一個(gè)月內(nèi)仍不支付電 費(fèi)，將中止對(duì)冷凍廠的供電。結(jié)果一個(gè)月后，冷凍廠仍未支付電費(fèi)，供電局再次斷電，造成冷凍廠再次 損失。試分析： 1雙方未約定合同的履行地點(diǎn)，則如何確定合同的履行地點(diǎn)？2對(duì)于第一次斷電，供電局的抗辯有無法律依據(jù)？供電局是否應(yīng)賠償冷凍廠的損失？3對(duì)于第二次斷電，供電局是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？評(píng)析 1根據(jù)我國合同法的規(guī)定，供用電合同的履行地點(diǎn)，按照當(dāng)事人約定；當(dāng)事人沒有約定或 者約定不明確的，供電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)分界處為履行地點(diǎn)。2沒有法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)賠償。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，供電人因供電設(shè)施計(jì)劃檢修、臨時(shí)檢修、依法限電或者用電人違法用電等原因，需要中斷 供電時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定事先通知用電人，未事先通知