非上市公司股權激勵法律操作實務

1、非上市公司股權激勵法律操作實務 股權激勵網(wǎng)（）律師團隊作品 在如今中國的法律，對于上市公司的股權激勵規(guī)定比較多，對于非上市公司的 股權激勵相對應的法律則比較少。 事實上，關于上市公司的股權激勵本身法律規(guī)定也是比較籠統(tǒng)的，只是因為監(jiān) 管的需要，頒布了一些法律條文。并且具備了一系列的實際操作技巧。 但是，相比上市公司，非上市公司更加需要股權激勵來完成公司的發(fā)展的需 要。由于非上市公司及其股東、管理人員并不了解股權激勵的法律適用，在他們 存在明確需求的時候，不知道如何實施股權激勵。有些上市公司的股東只是知道需 要給公司高管期股，卻不知道如何給，不會設計股權激勵的具體方案，更加不知道 怎么給才能夠符合

2、法律規(guī)定，特別是，有許多成熟的公司企業(yè)，他們在給與職工股 權激勵的同時還會考慮到將來上市的需要，不希望給與職工的股權激勵方案會影響 上市日程。 這個需求的市場是龐大的，但是，社會上關于股權激勵的法律專業(yè)人才確實是 稀少的，雖然有些人力資源公司或管理公司幫助一些企業(yè)設計股權激勵方案，起草 股權激勵法律文書，但是，由于缺少專業(yè)的法律知識，缺少股權訴訟的案件經驗， 缺少關于績效考核法律合法認定的基本功，往往設計的股權激勵方案，特別是起草 的股權激勵法律文書為將來公司的發(fā)展埋下了法律風險。 股權激勵法律文書，其本質仍舊是權利義務的綜合描述的專業(yè)性法律文本合 同，只有經驗豐富的律師才會真正的懂得每個條款

3、中可能隱藏的法律風險并且在起 草股權激勵法律文書時予以規(guī)避。 所以，股權激勵中的約束機制、績效考核辦法、被激勵人員的非正常離職等等 都需要專業(yè)的法律認識提前在合同中進行預防。 所以，我們的經驗是，非上市公司比上市公司更加需要專業(yè)的律師團隊設計股 權激勵方案、起草股權激勵法律文書、監(jiān)督股權激勵落實。 股權激勵網(wǎng)的律師團隊是股權激勵方面的專家！ 下面，我們就非上市公司的股權激勵法律操作進行探討。 上市公司與非上市公司的一個重要區(qū)別在于上市公司作為公眾公司，其公司股 權交易公開化、市場化，上市公司的股份可以在二級市場轉讓，非上市公司的股權 也可以轉讓，所不同的是缺乏較規(guī)范的股權市場作為交易場所。非上

4、市公司依然遵 循市場經濟的原則，當業(yè)績不斷提升時，股權轉讓價格亦將上升，這正是非上市企 業(yè)股權激勵的基礎。 隨著國內產權交易體系的不斷完善，非上市公司施行股權激勵的外部條件更加 成熟，越來越多的企業(yè)準備推行股權激勵。 一、選擇一套股權激勵工具組合 股權激勵工具有很多，不同企業(yè)可以根據(jù)企業(yè)的行業(yè)特性與企業(yè)客觀情況選擇 適合的激勵工具或激勵工具組合。股權激勵工具根據(jù)企業(yè)是上市公司還是非上市公 司劃分為兩大類。上市公司股權激勵工具主要有股票期權、股票增值權等，其收益 來源是股票的增值部分。非上市公司的股權激勵主要有股份贈與計劃、股份購買計 劃、期股計劃、虛擬股份等，其收益來源是企業(yè)的利潤。 由于按照

5、法律的規(guī)定，只有上市公司的股份才被法律定義為股票，非上市公司 的股份是不能夠被定義為股票的，所以，股票一般指上市公司，股份則常常被指非 上市公司。當然，股權可以指上市公司也可以指非上市公司的股份。 股份贈與計劃是指公司現(xiàn)有股東拿出部分股份，一次性或分批贈與被激勵對 象，可以設置贈與附加條件，比如簽訂一定期限的勞動合同、完成約定的業(yè)績指標 等，也可以不設置附加條件，無償贈送。股票贈與計劃激勵成本較高，不痛不癢的 激勵還容易導致被激勵者不在乎，約束效果較差。股票贈與計劃一般贈與股份占總 股本的比例一般不會太高，并且通常會一次性授予，分批贈與。 股份購買計劃是指公司現(xiàn)有股東拿出一部分股份授予被激勵者

6、，但被激勵者需 要出資或用知識產權交換獲得股份。被激勵者獲得是完整的股權，擁有股份所具有 的所有權、表決權、收益權、轉讓權和繼承權。對于非上市公司而言，購買股份的 價格可以是買賣雙方認可的任何價格，但通常為每股凈資產或相關的價格。股份購 買計劃可以提高被激勵者的歸屬感和成就感，同時實現(xiàn)激勵、約束和角色轉換的目 的。但如果股份價值下降，被激勵者的投資將受到財務損失，并且購買股份的轉讓 通常會受到一定的限制。 期股計劃是指公司現(xiàn)有股東一次性給予被激勵者一定數(shù)額股份的分紅權和表決 權（此時，這部分股份稱為虛股），被激勵者按事先約定的價格用所得紅利分若干 年購買這部分虛股，將之轉化為實股（即 行權”）

7、。被激勵者所得分紅如果不足以 支付購買虛股所需要的資金，則可以另行籌措資金，補足購買虛股的資金，無力購 買部分可以放棄行權。款項支付以后，相對應的虛股轉化為實股。被激勵者對虛股 擁有分紅權和表決權，沒有所有權和處置權；對實股擁有完整所有權。虛股不以被 激勵者的名義進行股東登記，實股以被激勵者名義進行股東登記。通過期股這種機 制安排，被激勵者要保證購買虛股所需資金，就必須保證一定水平的凈資產收益 率，從而使企業(yè)所有者和經營者（被激勵者）在提高凈資產收益率的利益上達成一 致。期股也解決了被激勵者籌措購買股份資金的難題。期股將行權資金與企業(yè)一定 時期（一般為五、六年）的凈資產收益率高度緊密的聯(lián)系起來

8、，這就有可能導致凈 資產收益率較低的企業(yè)經營者為了在計劃期內順利行權，而利用財務杠桿片面提高 凈資產收益率，從而過度提高企業(yè)的資產負債率，出現(xiàn)一定時期內企業(yè)利潤最大化 與企業(yè)價值最大化的矛盾，進而可能增大企業(yè)經營風險。這是在方案設計與實施中 需要考慮加以避免。 虛擬股份是指公司現(xiàn)有股東授予被激勵者一定數(shù)額的虛擬的股份，被激勵者不 需出資，享受公司價值的增長，利益的獲得需要公司支付，不需要股權的退出機 制，但是被激勵者沒有虛擬股票的表決權、轉讓權和繼承權，只有分紅權。被激勵 者離開公司將失去繼續(xù)分享公司價值增長的權利；公司價值下降，被激勵者將得不 到收益；績效考評結果不佳將影響到虛擬股份的授予和

9、生效。 上述適用于非上市公司股權激勵的工具各有利弊，都有其適用條件。公司需要 根據(jù)激勵目的、行業(yè)特征以及企業(yè)客觀情況靈活選擇適合的股權激勵工具或激勵工 具組合。 二、堅持的基本激勵原則 非上市公司實施股權激勵應該堅持如下幾項基本激勵原則： 利益一致性原則： 從利益角度出發(fā)，股東利益與被激勵者利益一致性原則。作為公司股東，事實 股權激勵的根本目的一般在于亮點，第一點，是留住人才，第二點是需要才人 創(chuàng)造價值。所以，將人才的利益與股東的利益完全打造城一致性的一個主體， 將會極大的促進公司企業(yè)的發(fā)展。 企業(yè)選擇股東原則：企業(yè)應能夠選擇自己的股東，而不是像證券市場上那樣被 動地由股東選擇企業(yè)；企業(yè)的股東

10、就是企業(yè)的主人”，只有達到 主人”的標準才擁 有成為主人”的資格。 員工區(qū)別對待原則：將 唯一性員工”與倚賴性員工”區(qū)別開來，將 知本型員 工”與一般員工”的區(qū)別開來，應該重點激勵 唯一性員工”與 知本型員工”。 股權動態(tài)分配原則：不但按勞分配應實行動態(tài)分配，按資分配也應實行動態(tài)分 配。公司戰(zhàn)略、戰(zhàn)術目標的調整將對公司的組織結構、崗位價值權重、專業(yè)人員的 薪酬起到一定的影響，股權的分配在企業(yè)不同階段也有不同的側重。 股權傾斜分配原則：股權分配要向核心層和中間層傾斜。利用股權力量形成公 司的核心力量和中堅力量，并保持對公司的有效控制 、確定股權激勵要素 股權激勵實踐中，企業(yè)的大股東經常會有不同的

11、困惑：有的企業(yè)準備進行股權 激勵，卻不知股權怎么給；有的企業(yè)給了股權，卻沒有留住人才；有的留住了人， 卻沒有真正形成一條心；甚至有的企業(yè)大股東準備實施股權激勵，經理層卻不愿意 接受。 股權激勵是一項系統(tǒng)的、復雜的工程，需要進行周密的研究與設計，需要對企 業(yè)的現(xiàn)狀和被激勵者進行充分的調研和溝通，做到有的放矢。如果只是簡單的給股 權，而忽略給股權之前的設計和給股權之后的溝通，股權激勵將難以達到預期目 的。 在如何給股權的問題上，有的認為應當考慮 9 個方面的因素，但是，筆者認 為，重點在于如下幾點要素需要確定好。 1、定人：即股權授予哪些人。首先，需要將歷史貢獻者與未來創(chuàng)造者區(qū)分開 來，對于歷史貢

12、獻者，授予股權是對其歷史貢獻的承認，有助于創(chuàng)業(yè)元老甘為人 梯，扶持新人成長。對于未來創(chuàng)造者，授予股權是要調動其積極性和潛力，為公司 創(chuàng)造更大的價值。其次，從國外實踐來看，股權激勵對象大致有三種情況： 經理人員、核心技術人員和有突出貢獻人員、一般員工。在確定激勵對象時， 可以綜合考慮職務、業(yè)績和能力等因素。 2、定量：即授予股權的數(shù)量。授予股份一定要進行總量控制。不同行業(yè)、不 同規(guī)模、不同發(fā)展階段企業(yè)的授予股份總量應該有所不同。此外，還需要根據(jù)情況 將授予股份總量切分為當期激勵股份和預留股份兩部分，盡量不要一次性將 3、定價：即股權授予價格及股權退出價格。非上市公司股權激勵行權價格通 常參照每股凈資產，進行平價、折扣或溢價出售。股權回購或轉讓需要根據(jù)主動離 職、被裁、因公殉職以及因病死亡等各種不同情況制定不同的價格指導意見。 4、定時：即確定股權授予日、有效期、等待期、可行權日及禁售期等。通常 股權授予日與獲授股權首次可以行權日之間的間隔不得少于一年，并且需要分期行 權。 5、定股份來源：即用于股權激勵的股份的來源。非上市公司首次實施股權激 勵的股份通常來自大股東轉讓或贈與，或者增資擴股?，F(xiàn)有