2017法碩考研民法學(xué)專(zhuān)題：合同.doc

1、2017法律碩士考研民法學(xué)專(zhuān)題：合同合同的概念和特征合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變 更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。1. 合同是一種民事法律行為，以意思表示為要素并依意思表示的內(nèi)容發(fā) 生相應(yīng)法律后果。2. 合同兩方以上當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為，是平等當(dāng)事人之間的一種協(xié)議或合意。3. 合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。要約的概念和條 件要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對(duì)方訂立合同的意思表示。1. 要約必須是特定人向相對(duì)人發(fā)出的意思表示。 要約人必須是在客觀上 可以確定的人。至于要約的相對(duì)人則既可以是特定的某個(gè)人， 也可以是不特定的 社會(huì)公眾。2. 要約必

2、須以締結(jié)合同為目的。非以締結(jié)合同為目的的表示，如一般社 交中的預(yù)約行為，不屬于要約。3. 要約的內(nèi)容應(yīng)具體確定。要約一經(jīng)相對(duì)人承諾即導(dǎo)致合同成立。因此， 要約的內(nèi)容必須具體確定，至少應(yīng)包括擬訂立合同的必備條款，以供相對(duì)人考慮 是否承諾。4.要約必須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約邀請(qǐng)的概念和要約的區(qū)別要約邀請(qǐng)，是一方向他人作出的希望他人 向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請(qǐng)的相同之處主要在于：(1) 由特定人向特定人或不特定人發(fā)出；(2) 均屬于意思表示，故應(yīng)具備意思表示的成立要件。要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別是：(1) 目的不同。要約的目的在于獲得對(duì)方的承諾以成立合同；要約邀請(qǐng)

3、的目的在于引出對(duì)方的要約；(2) 條件不同。要約的條件如前所述；要約邀請(qǐng)無(wú)需具備前述條件，如無(wú) 需內(nèi)容具體確定只要邀請(qǐng)人足以確定即可；(3) 效力不同。要約人須受要約約束；要約邀請(qǐng)本身沒(méi)有法律效力，故邀 請(qǐng)人不受要約邀請(qǐng)的約束。承諾的概念和條件承諾是受要約人向要約人作出的同 意要約的意思表示。1. 承諾必須是由受要約人本人或其代理人向要約人作出。2. 承諾必須在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒(méi)有確定承諾期限的，若要約是以對(duì)話(huà)方式作出的，除當(dāng)事人另有約定外，受要約人應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出 承諾;若要約是以非對(duì)話(huà)方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。3. 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)

4、容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約；作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表 明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方 法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。4. 承諾原則上應(yīng)以明示方式作出，特殊情況下依交易習(xí)慣或者要約的規(guī)定也可以行為作出。但除法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人事先有明確約定外，沉默不能視為承諾的形式。締約過(guò)失責(zé)任的概念和構(gòu)成條件締約過(guò)失責(zé)任，是指在訂立合 同過(guò)程中，當(dāng)事人一方因違反其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則產(chǎn)生的先合同義務(wù)，而致另一方信賴(lài)?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。(1) 一方違背

5、依誠(chéng)實(shí)信用原則應(yīng)負(fù)的先合同義務(wù)。(2) 他方受有信賴(lài)?yán)娴膿p失。(3) 一方違反先合同義務(wù)與他方所受損失之間有因果關(guān)系。(4) 違反先合同義務(wù)的一方具有過(guò)失。合同成立與合同生效的區(qū)別合同 成立是指當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容達(dá)成了合意， 而合同生效是指依法成立的合同 已發(fā)生效力。1. 是性質(zhì)及評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)不同。合同成立與否是一個(gè)合同是否存在的事實(shí)判 斷問(wèn)題，其判斷標(biāo)準(zhǔn)是合同是否已具備成立條件 ；合同生效與否是一個(gè)事關(guān)合同 能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力的價(jià)值判斷問(wèn)題， 其判斷標(biāo)準(zhǔn)是合同是否已符合 生效條件。2. 是發(fā)生階段不同。、大多數(shù)合同自成立時(shí)生效，但有些合同成立后尚 需一定事實(shí)發(fā)生，方可生效。3.

6、是后果不同。合同成立意味著合同已經(jīng)客觀存在，違反之，須承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任；合同生效意味著已成立的合同可以發(fā)生效力，違反之須承擔(dān)違約責(zé) 任。同時(shí)抗辯權(quán)利的概念和構(gòu)成條件同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人在沒(méi)有約定履行順序或約定應(yīng)同時(shí)履行的情況下， 一方當(dāng)事人在對(duì)方未為對(duì)待給付 之前，得拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利。1. 須當(dāng)事人就同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。2. 須雙方互負(fù)的債務(wù)均屆清償期。3. 須對(duì)方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。4. 須對(duì)方的對(duì)待給付是可能履行的。先履行抗辯權(quán)的概念和構(gòu)成條件先履行抗辯權(quán)是指在當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且有先后履行順序時(shí)，負(fù)有先履行義務(wù)的一方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定 時(shí)，后履

7、行一方拒絕其履行要求的權(quán)利。1. 當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。2. 雙方債務(wù)均已屆清償期。3. 一方當(dāng)事人有先為履行的義務(wù)。4. 應(yīng)當(dāng)先履行的一方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，如履行遲 延、不完全履行、部分履行等。不安抗辯權(quán)的概念和構(gòu)成條件不安抗辯權(quán)是指先 履行一方在有證據(jù)證明后履行一方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況下， 可暫時(shí)中止履行的權(quán)利。1. 當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。2. 主張不安抗辯權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)且其債務(wù)已屆清償期。3. 先履行一方有確切證據(jù)證明對(duì)方履行能力明顯降低，有不能為對(duì)待給 付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。代位權(quán)的概念和條件代位權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人 的

8、權(quán)利而危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人享有的以自己名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。代位權(quán)的成立條件是：1.須債務(wù)人對(duì)第三人享有權(quán)利；合同解除的概念和特征合同解除是指在合同有效成立之后尚未開(kāi)始履行或者尚未全部履行之 前，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，提前終止合同效力的行為。1. 合同解除發(fā)生在合同有效成立至全部履行這段時(shí)間。2. 合同解除必須具備一定條件。這一條件可以是當(dāng)事人約定的，也可以 是法律直接規(guī)定的。3. 合同解除必須通過(guò)解除行為而實(shí)現(xiàn)，解除行為可以是單方法律行為， 也可以是雙方法律行為。4. 合同解除的后果，是使基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，因此，它 是合同終止的原因之一。保證的概念和特征保證是

9、指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù) 時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。1. 保證是由第三人提供的擔(dān)保方式。2保證是保證人以信用作為擔(dān)保的方式，故保證屬于人的擔(dān)保。3.保證具有從屬性、補(bǔ)充性、相對(duì)獨(dú)立性和明確的目的性。保證設(shè)立的條件1. 須保證人符合法定條件。國(guó)家機(jī)關(guān)原則上不得為保證人，除非經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款而進(jìn)行轉(zhuǎn)貸。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及企業(yè)法人的職能部門(mén)也不得擔(dān)任保證 人。但從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位、 社會(huì)團(tuán)體可以擔(dān)任保證人。企業(yè)法人的分支機(jī) 構(gòu)經(jīng)法人書(shū)面授權(quán)可以提供保證。2. 須保證人與債權(quán)人達(dá)成合意且意思表

10、示真實(shí)。保證人提供保證的意思 必須明確具體，而且必須是其本人的真實(shí)意圖，而不是受欺詐或受脅迫的結(jié)果。3. 須主合同合法有效。主合同無(wú)效，保證合同隨之無(wú)效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。保證人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，亦不承擔(dān)其他民事責(zé)任；保證人有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)部分民事責(zé)任。4. 應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立保證合同。 保證合同內(nèi)容主要包括：被保證的主 債權(quán)種類(lèi)、數(shù)額;債務(wù)人履行債務(wù)的期限；保證的方式；保證擔(dān)保的范圍；保證的期間； 雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。保管合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同的區(qū)別保管合同是指一方為 另一方保管物品并按約定返還的合同。倉(cāng)儲(chǔ)合同，是指雙方當(dāng)事人約定由倉(cāng)儲(chǔ)營(yíng)業(yè)人為存貨人儲(chǔ)存、保管貨物，存貨人為此支付倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)的協(xié)議。1.

11、 保管合同原則上是實(shí)踐合同，即以交付被保管物作為合同成立的標(biāo) 志，而倉(cāng)儲(chǔ)合同則屬于諾成性合同，即雙方當(dāng)事人達(dá)成合意作為合同成立的標(biāo)志。2. 保管合同關(guān)于是否有償，根據(jù)當(dāng)事人雙方協(xié)議確定，而倉(cāng)儲(chǔ)合同是有 償合同。3. 標(biāo)的不同，保管合同中的標(biāo)的是保管行為， 而倉(cāng)儲(chǔ)合同中的標(biāo)的是倉(cāng)儲(chǔ)物，通常是動(dòng)產(chǎn)。4. 主體要求不同，倉(cāng)儲(chǔ)合同中的保管人須為專(zhuān)門(mén)從事倉(cāng)儲(chǔ)保管業(yè)務(wù)的人。而保管合同的保管人則無(wú)此限制。 委托合同和行紀(jì)合同的區(qū)別委托合同， 是 指委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。 行紀(jì)合同，是指行紀(jì) 人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。1. 委托合同中，受托人既可以以

12、自己的名義， 也可以以委托人的名義從事民事活動(dòng)；行紀(jì)人是以自己的名義辦理行紀(jì)事務(wù)的，并且行紀(jì)人僅限于經(jīng)過(guò)審 查、登記可從事貿(mào)易活動(dòng)的主體。2. 委托合同通常建立在彼此信任的基礎(chǔ)之上，故委托人和受托人均享有 單方解除合同的權(quán)利；而行紀(jì)合同當(dāng)事人則無(wú)此種權(quán)利。3行紀(jì)合同中行紀(jì)人為委托人辦理的事務(wù)， 僅限于商品的寄售、購(gòu)銷(xiāo)等貿(mào)易活動(dòng)。而委托合同中受托人為委托人辦理的事務(wù)可以包括各種民事活動(dòng)。4. 委托合同可以有償也可以無(wú)償，由當(dāng)事人協(xié)商確定，而行紀(jì)合同是有 償?shù)摹＝逃嚎佳谐闪⒂?0XX年，國(guó)內(nèi)首家全日制集訓(xùn)機(jī)構(gòu)考研，一直從事高端全日制輔導(dǎo)， 由李海洋教授、張?chǎng)谓淌?、盧營(yíng)教授、王洋教授、楊武金教授、

13、張釋然教授、索 玉柱教授、方浩教授等一批高級(jí)考研教研隊(duì)伍組成，為學(xué)員全程高質(zhì)量授課、答 疑、測(cè)試、督導(dǎo)、報(bào)考指導(dǎo)、方法指導(dǎo)、聯(lián)系導(dǎo)師、復(fù)試等全方位的考研服務(wù)?？佳械淖谥迹鹤寣W(xué)習(xí)成為一種習(xí)慣；考研的價(jià)值觀口號(hào)：凱旋歸來(lái)，前程萬(wàn)里；信念：讓每個(gè)學(xué)員都有好最好的歸宿；使命：完善全新的教育模式，做中國(guó)最專(zhuān)業(yè)的考研輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)；激情：永不言棄，樂(lè)觀向上；敬業(yè)：以專(zhuān)業(yè)的態(tài)度做非凡的事業(yè)；服務(wù)：以學(xué)員的前途為已任，為學(xué)員提供高效、專(zhuān)業(yè)的服務(wù)，團(tuán)隊(duì)合作，為學(xué)員 服務(wù)，為學(xué)員引路。如何選擇考研輔導(dǎo)班：在考研準(zhǔn)備的過(guò)程中，會(huì)遇到不少困難，尤其對(duì)于跨專(zhuān)業(yè)考生的專(zhuān)業(yè)課來(lái)說(shuō)， 通 過(guò)報(bào)輔導(dǎo)班來(lái)彌補(bǔ)自己復(fù)習(xí)的不足， 可以大大

14、提高復(fù)習(xí)效率，節(jié)省復(fù)習(xí)時(shí)間，大 家可以通過(guò)以下幾個(gè)方面來(lái)考察輔導(dǎo)班，或許能幫你找到適合你的輔導(dǎo)班。師資力量：師資力量是考察輔導(dǎo)班的首要因素，考生可以針對(duì)輔導(dǎo)名師的輔導(dǎo)年 限、輔導(dǎo)經(jīng)驗(yàn)、歷年輔導(dǎo)效果、學(xué)員評(píng)價(jià)等因素進(jìn)行綜合評(píng)價(jià)，詢(xún)問(wèn)往屆學(xué)長(zhǎng)然 后選擇。判斷師資力量關(guān)鍵在于綜合實(shí)力，因?yàn)槿魏我婚T(mén)課程，都不是由一、兩 個(gè)教師包到底的，是一批教師配合的結(jié)果。還要深入了解教師的學(xué)術(shù)背景、資料 著述成就、輔導(dǎo)成就等。考研名師云集，李海洋、張?chǎng)谓淌凇⒎胶平淌?、盧營(yíng)教 授、孫浩教授等一大批名師在授課。 而有的機(jī)構(gòu)只是很普通的老師授課， 對(duì)知識(shí) 點(diǎn)把握和命題方向，欠缺火候。對(duì)該專(zhuān)業(yè)有輔導(dǎo)歷史：必須對(duì)該專(zhuān)業(yè)深刻理

15、解，才能深入輔導(dǎo)學(xué)員考取該校。在 考研輔導(dǎo)班中，從來(lái)見(jiàn)過(guò)如此輝煌的成績(jī)：教育拿下2017五道口金融學(xué)院狀元， 考取五道口 15人，清華經(jīng)管金融專(zhuān)碩10人，人大金融專(zhuān)碩15個(gè)，中財(cái)和貿(mào)大 金融專(zhuān)碩合計(jì)20人，北師大教育學(xué)7人，會(huì)計(jì)專(zhuān)碩保錄班考取30人，翻碩接 近20人，中傳狀元王園璐、鄭家威都是來(lái)自，法學(xué)方面，在人大、北大、貿(mào)大、 政法、武漢大學(xué)、公安大學(xué)等院校斬獲多個(gè)法學(xué)和法碩狀元，更多專(zhuān)業(yè)成績(jī)請(qǐng)查 看網(wǎng)站。在官方網(wǎng)站的光榮榜，成功學(xué)員經(jīng)驗(yàn)談視頻特別多，都是戰(zhàn)績(jī)的最好證 明。對(duì)于如此高的成績(jī)，集訓(xùn)營(yíng)班主任邢老師說(shuō)，如此優(yōu)異的成績(jī)，是與我們嚴(yán) 格的管理，全方位的輔導(dǎo)是分不開(kāi)的，很多學(xué)生本科都不是名校，某些學(xué)生來(lái)自 二本三本甚至不知名的院校，還有很多是工作了多年才回來(lái)考的， 大多數(shù)是跨專(zhuān) 業(yè)考研，他們的難度大，競(jìng)爭(zhēng)激烈，沒(méi)有嚴(yán)格的訓(xùn)練和同學(xué)們的刻苦學(xué)習(xí)，是很 難達(dá)到優(yōu)異的成績(jī)。最好的辦法是直接和老師詳細(xì)溝通一