合同的成立與生效(1)

1、合同的成立與生效(1)在我國實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和加大對(duì)外開放力度后 為滿足社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。為了維護(hù)社會(huì)主義市 場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，切實(shí)保護(hù) 合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，我國于 1999年頒布和施行了中華人民共和國合同法。合同是當(dāng) 事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合 同，受法律保護(hù)。合同的成立與生效是了解合同法的必不可 少的因素，明確它們的聯(lián)系與區(qū)別，對(duì)于解釋合同法及我國 經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定，安全發(fā)展有重大的作用。先對(duì)兩者的概念進(jìn)行 闡述：一、合同的成立合同的成立，是指當(dāng)事人經(jīng)由要約、承諾，就合同的主 要條款達(dá)成合意，即雙方當(dāng)事人

2、意思表示一致而建立了合同 關(guān)系，表明了合同定理過程的完結(jié)。合同定理的過程就是當(dāng) 事人雙方使其意思表示趨于一致的過程。這一過程在合同 法中規(guī)定為要約、承諾。因此，合同的成立必須有雙方或 雙方當(dāng)事人對(duì)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬等內(nèi)容協(xié) 商一致，即達(dá)成合意。二、合同的生效 合同的生效，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一 定的法律拘束力。因?yàn)楹贤闪⒉⒕邆湟欢ǖ囊蟊隳墚a(chǎn) 生一定的法律效力。但這種法律效力并不是指合同能夠像法 律那樣產(chǎn)生約束力，而是指符合法定生效要件的合同，便可 以受到法律的保護(hù)，并能夠產(chǎn)生合同當(dāng)時(shí)雖然所預(yù)期的法律 后果。如果一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)，另一方法律則利用 依靠強(qiáng)

3、制力強(qiáng)制當(dāng)事人履行后天并承擔(dān)違約責(zé)任。合同本身并不是法律，它只是當(dāng)事人之間的一種合意， 因此不能直接產(chǎn)生法律效力。所謂合同的法律效力，只不過 是強(qiáng)調(diào)合同對(duì)當(dāng)事人的拘束性，而不是指合同能夠像法律一 樣當(dāng)然產(chǎn)生法律效力。對(duì)于已生效的合同而言，事實(shí)上反映 了兩個(gè)方面的意志，決定了兩個(gè)不同性質(zhì)的問題。二者的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一，合同的成立與生效體現(xiàn)的意志不同。合同的成立是 事實(shí)問題，合同的生效是法律問題。事實(shí)問題應(yīng)當(dāng)通過審判 活動(dòng)和民事證據(jù)規(guī)則來查明，而法律問題則應(yīng)通過適用法律 來判明。只有在查明合同成立的基礎(chǔ)上才談得上確認(rèn)合同效 力的問題。換言之，合同的成立是合同生效的前提條件，不 成立的合同

4、不存在生效問題，而成立的合同也并非當(dāng)然有 效。二，合同的成立與合同的生效，反映的內(nèi)容不同。合同 的成立屬于合同的訂閱范疇，解決的是合同是否存在的事實(shí) 問題。而合同的生效屬于合同的效力范疇，解決的是已經(jīng)存 在的合同是否符合法律規(guī)定，是否具有法律效力的問題。合 同成立后，只有符合生效條件的合同，才能受到法律保護(hù)。 而不符合生效條件的合同，盡管其已經(jīng)成立，但這種合同不 僅得不到法律的保護(hù)，有時(shí)還要受到法律的制裁。三，二者的構(gòu)成要件不同。合同的成立，是訂閱當(dāng)事人 就合同的主要條款達(dá)成合意，即合同因承諾生效而成立，故 合同成立的條件一般就是承諾生效的條件。合同法第八 條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具

5、有法律約束力。” 可以看出合同成立的要件一般包括：第一，合同的主體須有一方或多方當(dāng)事人；僅有一方當(dāng) 事人是不可能產(chǎn)生合意的，因而不可能成立合同。第二，合 同的內(nèi)容必須具備合同的必備條款。第三，合同的定立程序 須經(jīng)過要約、承諾兩個(gè)階段，并達(dá)成合意，這是合同成立的 根本要件，也是合同成立的實(shí)質(zhì)要件。另外要式合同須依合 同方式，實(shí)踐合同須交付合同標(biāo)的，合同才告成立。合同生效的條件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。 合同成立的要件也可以看成合同生效的要件。除此之外，合 同生效的要件還應(yīng)當(dāng)包括：1、行為人具有響應(yīng)的民事行為能力。2、意思表示真實(shí)。3、不違反法律或社會(huì)公共利益。四，它們產(chǎn)生的法律效果不同。

6、合同的成立僅僅是反映 當(dāng)事人的意志，如當(dāng)事人間的合意符合國家的意志，將被賦 予法律拘束力；否則，不僅不能在當(dāng)事人間產(chǎn)生法律拘束力， 而且還要承擔(dān)合同無效的法律責(zé)任。合同不成立，是指合同 當(dāng)事人就合同主要條件未達(dá)成一致意見，并不是指合同的內(nèi) 容違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因而合同不成 立與合同無效是兩個(gè)不同性質(zhì)的問題，不能把不成立的合同 當(dāng)作無效合同來處理。對(duì)于不成立的合同，有過失的一方當(dāng) 事人應(yīng)根據(jù)締約過失責(zé)任制度，賠償另一方所遭受的經(jīng)濟(jì)損 失。如當(dāng)事人已作出實(shí)際履行，應(yīng)由各自向?qū)Ψ椒颠€已接受 的履行標(biāo)的物。合同不成立只能產(chǎn)生民事責(zé)任而不能產(chǎn)生其 他法律責(zé)任。但對(duì)于無效合同來講則不同，因?yàn)樗谛再|(zhì)上 違反了國家強(qiáng)制性的規(guī)定，故它不僅產(chǎn)生民事責(zé)任，而且還 可能引起其他法律責(zé)任，如民事法律制裁責(zé)任和行政責(zé)任， 甚至是刑事責(zé)任。因此，不區(qū)分合同的成立與生效的根本弊 端在于將大量依法不成立的合同當(dāng)作無效合同，抹煞了合同 不成立的責(zé)任與合同無效的責(zé)任之間的區(qū)別，人為地?cái)U(kuò)大了 無效合同的范疇，不正當(dāng)?shù)卦黾恿藝覍?duì)合同關(guān)系干預(yù)的程 度。由此說明，合