經(jīng)濟(jì)法-第五章-個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度完整版

1、 一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念和法律特征一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念和法律特征 是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人 投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái) 產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 企業(yè)形態(tài)的起源就是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，其基本特點(diǎn)是個(gè)人 出資、個(gè)人經(jīng)營(yíng)、個(gè)人收益、個(gè)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在我國(guó)是改革開(kāi)放以后的產(chǎn)物，是私有經(jīng)濟(jì)的 一種基本形式，具有以下法律特征： （1）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資主體是一個(gè)自然人。 （2）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)由投資者(企業(yè)主)個(gè)人擁 有和控制。 （3）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒(méi)有獨(dú)立法律人格，投資 人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 （4）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是營(yíng)利性的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 1、設(shè)立個(gè)人獨(dú)資

2、企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備的條件 (1)投資人為一個(gè)自然人。 (2)有合法的企業(yè)名稱。 (3)有投資人申報(bào)的出資。 (4)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。 (5)有必要的從業(yè)人員。 2、設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的程序 (1)提出登記申請(qǐng)。 (2)審核和登記。 三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)， 也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù) 責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理，但投資人應(yīng)當(dāng)與受托人或者被 聘用的人簽訂書(shū)面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授 予的權(quán)利范圍。 四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù) 1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利主要有： 可以有自己的

3、名稱和字號(hào)，并以其名義進(jìn)行經(jīng) 營(yíng)活動(dòng)；可以有自己的財(cái)產(chǎn)；可以自己的名義進(jìn)行 訴訟；擁有進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的權(quán)利，如可以委托 或聘用他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理、招用職工、申請(qǐng) 貸款、取得土地使用權(quán)、開(kāi)立賬戶等。 2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的義務(wù)主要有： 必須按照國(guó)家會(huì)計(jì)法規(guī)和稅法規(guī)定，健全財(cái)務(wù) 會(huì)計(jì)制度，配備財(cái)務(wù)人員，設(shè)置會(huì)計(jì)賬簿，進(jìn)行會(huì) 計(jì)核算，依法履行納稅義務(wù)；個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依 法招用職工，要與職工簽訂勞動(dòng)合同，要保障職工 的勞動(dòng)安全，按照規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，為職工繳納 社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，要按時(shí)、足額發(fā)放職工工資。 五、五、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算 1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的原因 個(gè)人獨(dú)資企

4、業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散： (1)投資人決定解散； (2)投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承 人決定放棄繼承； (3)被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照； (4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后的清算 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，應(yīng)由投資人自行清算或者 由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。 投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)書(shū)面通 知債權(quán)人，無(wú)法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng) 當(dāng)在法定期限內(nèi)向投資人申報(bào)其債權(quán)。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企 業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在 5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的，財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順

5、 序清償： 1、所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用； 2、所欠稅款； 3、其他債務(wù)。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在清算期間，不得開(kāi)展與清算目 的無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在按照上述順序清償債務(wù)前， 投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人 應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或人民法院 指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，并于法定期限內(nèi) 到登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記。 一、合伙企業(yè)與合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)與合伙企業(yè)法 合伙： 是指兩個(gè)以上的人為著共同目的，相互約定共 同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的自愿聯(lián) 合。 根據(jù)中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法（以下簡(jiǎn) 稱合伙企業(yè)法）第2條的規(guī)定

6、，我國(guó)的合伙企 業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依法在中國(guó)境內(nèi) 設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，除法律有特 別規(guī)定外，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶無(wú)限連帶 責(zé)任責(zé)任； 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成， 普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有 限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承 擔(dān)責(zé)任。 合伙企業(yè)法： 是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)及其他有權(quán)機(jī)關(guān)依法制定的 調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 二、普通合伙企業(yè)二、普通合伙企業(yè) 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，除法律對(duì)普 通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，合伙人合伙人 對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)

7、任。對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 所謂普通合伙人是指在合伙企業(yè)中對(duì)合伙企業(yè) 的債務(wù)依法承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的自然人、法人和其 他組織。 15 設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 1、有二個(gè)以上合伙人。 合伙人可以是法人，也可以是自然人。合伙人為 自然人的應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。 2、有書(shū)面合伙協(xié)議。 合伙企業(yè)以合伙協(xié)議作為其法律基礎(chǔ)。合伙協(xié)議 依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書(shū)面形式訂立。 合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。 3、有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。 合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使 用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資也可以用勞務(wù)出資 。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦

8、法由全體合伙人 協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。 4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。 名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。 5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 17 合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依 法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。 合伙人在合伙企業(yè)清算前，除法律另有規(guī)定外， 不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，所以，合伙企業(yè)的合 伙財(cái)產(chǎn)具有共同財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，只能由全體合伙人共同 管理和使用。 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓是指合伙人將自己在合伙 企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人。 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的， 須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同 意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失

9、的， 由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 19 1、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行 有全體合伙人共同執(zhí)行和委托一名或數(shù)名 合伙人執(zhí)行兩種方式。 2、合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中的權(quán)利。 3、合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中的義務(wù)。 4、合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議的表 決辦法。 5、合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)。 6、經(jīng)全體合伙人同意，合伙企業(yè)可以聘任合 伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。 7、合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定 建立企業(yè)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。 21 合伙企業(yè)與第三人關(guān)系，實(shí)際上是指有關(guān) 合伙企業(yè)的對(duì)外關(guān)系，涉及合伙企業(yè)對(duì)外代表 權(quán)的效力、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償?shù)葐?wèn) 題。 合伙企業(yè)法規(guī)定，執(zhí)行合

10、伙企業(yè)事務(wù) 的合伙人，對(duì)外代表合伙企業(yè)。執(zhí)行合伙企業(yè) 事務(wù)的合伙人，在取得對(duì)外代表權(quán)后，可以以 合伙企業(yè)的名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，在其授權(quán)的范 圍內(nèi)作出法律行為。 合伙企業(yè)對(duì)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)及對(duì)外 代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第不得對(duì)抗善意第 三人。三人。 合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn) 進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥?務(wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。 。 23 入伙入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，非合伙人被合伙企 業(yè)接納，并取得合伙人資格的行為。 退伙退伙，是指合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人資格的 行為。合伙協(xié)議應(yīng)對(duì)退伙的條件和程序作

11、出規(guī)定。合 伙人退伙，一般有兩種情形：一是自愿退伙；二是法 定退伙。 另外，合伙人有法定情形的，經(jīng)其他合伙人一致同意， 可以決議將其除名。 24 特殊的普通合伙企業(yè)是指以專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能 為客戶提供有償服務(wù)的專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。 一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意 或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé) 任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中 的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因 故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè) 的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 25 何謂“專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能”是兩個(gè)外延 不明確的十分籠統(tǒng)的概念，如果沒(méi)有任何限定 將會(huì)作出

12、涉及一切行業(yè)、非常寬泛的解釋?zhuān)?如，除了律師、內(nèi)科醫(yī)生、牙醫(yī)、專(zhuān)業(yè)工程師、 土地測(cè)量師、設(shè)計(jì)師、建筑師和會(huì)計(jì)師之外， 美容、美發(fā)、剃頭、修理等等，均可以歸入利 用專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)業(yè)技能提供有償服務(wù)的行業(yè)。 因此，必須對(duì)“專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能”作出限 定性解釋。 26 有限合伙企業(yè)是指由普通合伙人和有限合 伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú) 限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為 限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。 合伙企業(yè)法規(guī)定：有限合伙企業(yè)及其合 伙人適用對(duì)有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定，無(wú)特殊 規(guī)定

13、的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的 規(guī)定。 27 1、有限合伙企業(yè)設(shè)立人數(shù)的要求不同。 2、有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。 3、有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議除符合普通合伙企業(yè)合 伙協(xié)議的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明一些特定事項(xiàng)。 4、對(duì)有限合伙人出資的要求。 有限合伙人是否能以勞務(wù)出資？ 28 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。 執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí) 行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式。 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表 有限合伙企業(yè)。 有限合伙人的特定行為，不視為執(zhí)行合伙 事務(wù)。 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙 人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 有限合伙人可

14、以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易； 但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本 有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有 約定的除外。 30 有限合伙人除合伙協(xié)議另有約定外可以將其 在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，也就是說(shuō)有 限合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額對(duì)外 進(jìn)行權(quán)利質(zhì)押。 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙 人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額， 但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。 31 有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú) 關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分 取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院 強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有

15、限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于 清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)， 應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有 優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散； 有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合 伙企業(yè)。 第三人有理由相信有限合伙人為普 通合伙人并與其交易的，該有限合伙人 對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé) 任。 有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企 業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企 業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限 合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 33 有限合伙企業(yè)的新入伙人根據(jù)其性質(zhì)分為新 入伙的有限合伙人和普通合伙人，如果新入伙 的合伙人為普通合伙人，則應(yīng)按照普通合伙企

16、 業(yè)的入伙規(guī)定。 如果新入伙的合伙人為有限合伙人，則新 入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債 務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。 有限合伙人有法定情形之一的，當(dāng)然退伙。 由于有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，僅以出 資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，所以合伙企業(yè)法規(guī)定， 作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間 喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其 退伙。 有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā) 生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企 業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。 35 有限合伙企業(yè)中有限合伙人與普通合伙人的身份 是可以改變的，即有限合伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍?普通合伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?。但合伙企業(yè)法 規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛?限合伙人，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng) 經(jīng)全體合伙人一致同意。 同時(shí)，為保障合伙企業(yè)債權(quán)人利益，規(guī)定有限合