論公司分立中對(duì)中小股東利益的保護(hù)

1、論公司分立中對(duì)中小股東利益的保護(hù) 【摘要】公司分立作為現(xiàn)代化企業(yè)資本運(yùn)營(yíng)模式之一，是適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的大環(huán)境，是規(guī)避金融風(fēng)險(xiǎn)的戰(zhàn)略選擇。我國(guó)新公司法關(guān)于公司分立的內(nèi)容進(jìn)行了修改，但對(duì)處于弱勢(shì)地位的中小股東，規(guī)定的條文過于簡(jiǎn)略，難以真正的保障他們的權(quán)益，對(duì)此應(yīng)當(dāng)加以完善，以構(gòu)建系統(tǒng)化的公司分立模式。 【關(guān)鍵詞】公司分立；中小股東；制度規(guī)定 公司分立作為公司運(yùn)營(yíng)過程中組織形態(tài)發(fā)生變動(dòng)的一項(xiàng)重要制度，關(guān)乎公司股東等利害關(guān)系人的利益。股東作為公司的出資者，公司運(yùn)營(yíng)的成敗直接關(guān)系其切身利益。在公司分立中，既要達(dá)到公司運(yùn)作效率的最大化，又要確保中小股東的利益，建立一系列行之有效的制度規(guī)范顯得尤為重要。 一、

2、公司分立的概述 公司分立與公司合并都是屬于公司資產(chǎn)的重組和整合的戰(zhàn)略選擇。公司合并主要是為了迅速擴(kuò)大公司的規(guī)模，獲得更大的市場(chǎng)份額，屬于外擴(kuò)型資本運(yùn)營(yíng)的形式。而公司分立與之不同，它主要的目的在于降低公司規(guī)模過大或業(yè)務(wù)范圍過寬所帶來的副作用，提高公司運(yùn)營(yíng)的效率，致力于追求企業(yè)價(jià)值最大化，從整體上構(gòu)建公司的核心體系。屬于收縮型資本運(yùn)營(yíng)的模式。 公司分立是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，是公司為了更好地適應(yīng)市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)環(huán)境變化的手段。公司分立后，從宏觀角度看，是公司內(nèi)部的資金和資源的分化；從微觀角度看，是公司組織發(fā)生了基礎(chǔ)性的變動(dòng)，如：股東股權(quán)的變動(dòng)、人事組織結(jié)構(gòu)的變動(dòng)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的優(yōu)化等。 對(duì)公司分立的含義和形式，我國(guó)

3、公司法并未作明確的規(guī)定。但在1999年9月23日頒布的關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定第4條這樣定義：“分立，是指一個(gè)公司依照公司法有關(guān)規(guī)定，通過公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)決議分成兩個(gè)以上的公司?！敝袊?guó)法學(xué)界一般通說認(rèn)為公司分立是指一個(gè)公司通過依法簽訂分立協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的行為。 以公司分立前后的組織形態(tài)變化為標(biāo)準(zhǔn)，主要有兩種公司分立的形式：一種是存續(xù)分立，即派生分立，指公司以其部分資產(chǎn)另設(shè)一家或者數(shù)家新公司，原公司存續(xù)。實(shí)質(zhì)上是對(duì)吸收合并的逆向操作。典型案例就是中國(guó)電信派生出中國(guó)移動(dòng)集團(tuán)和中國(guó)聯(lián)通集團(tuán)。另一種是新設(shè)分立，又稱解散分立，指公司全部資產(chǎn)分別劃歸兩個(gè)或者兩個(gè)以上的

4、新公司，原公司解散。實(shí)質(zhì)上是對(duì)新設(shè)合并的逆向操作。最典型的案例是對(duì)民用航空業(yè)進(jìn)行體制改革，將原來的中國(guó)民用航空公司拆分為中國(guó)東方航空公司、中國(guó)南方航空公司和中國(guó)國(guó)際航空公司，而中國(guó)民用航空公司上升為行政機(jī)關(guān)中國(guó)民用航空局。 二、中小股東與其他利害關(guān)系方的利益沖突以及保護(hù)制度的建立 我國(guó)新公司法關(guān)于公司分立的條文作了相應(yīng)的調(diào)整，相較于舊公司法而言，新法本著減化公司分立程序、降低分立成本、提升分立效率、加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)、重視公司意思自治等精神，簡(jiǎn)化了公司在分立過程中對(duì)債權(quán)人的通知和公告制度，刪除了對(duì)于債權(quán)人的分立異議制度，并重構(gòu)了公司分立后的債務(wù)承擔(dān)規(guī)則。但是，該法對(duì)于公司分立的規(guī)定仍存在諸

5、多問題。比如：對(duì)于什么是公司分立以及公司分立有哪幾種形式并未作出明確規(guī)定、對(duì)處于弱勢(shì)地位的股東關(guān)乎其利益的保障制度也少之又少，而且規(guī)定過于原則化，缺少可操作性和透明度。 毋庸置疑，現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展利益最大化是其根本目的，該利益是指公司和全體股東的共同利益。而今個(gè)人主義或某個(gè)群體的專屬利益在公司運(yùn)營(yíng)中抬頭，致使各方利益得不到有效的平衡和協(xié)調(diào)。特別在公司分立過程中，利害關(guān)系方的沖突尤為顯著，如股東與高管、中小股東與控股股東的沖突。 （一）中小股東與高管的利益沖突 股東作為公司的出資者，公司運(yùn)營(yíng)的成敗直接會(huì)影響股東的權(quán)益。而股東往往不是公司的直接經(jīng)營(yíng)者，通常由公司的高管對(duì)公司營(yíng)運(yùn)起著決定性的作用。是否對(duì)

6、公司采取分立，高管享有絕對(duì)的提案權(quán)，對(duì)于股東而言，只是被動(dòng)的參與到公司分立提案的決議中，行使是否同意的權(quán)利，對(duì)于提案中的事項(xiàng)好壞模棱兩可。如果通過了公司分立的議案，那么在整個(gè)流程中，公司高管通常是占據(jù)主導(dǎo)地位的。若高管認(rèn)為有利可圖，可能會(huì)在此過程中私謀利益，顯然股東的權(quán)益就很難得到保障了。 我國(guó)新公司法第一百四十八條規(guī)定了高管的忠實(shí)和勤勉義務(wù)。如果他們能夠遵守該項(xiàng)義務(wù)，以最小的成本取得公司和利害關(guān)系人的福祉，那么是再好不過了；倘若公司高管濫用其職權(quán)，攫取公司的資金，必然會(huì)損害股東等利害關(guān)系人的利益。該條存在一定的缺陷。所謂“人無信則不立”，信用和道義通常是維系公司各個(gè)利害關(guān)系人之間的紐帶，它也

7、是誠(chéng)實(shí)信用原則在公司法上的體現(xiàn)。我國(guó)新公司法只粗略的規(guī)定了忠實(shí)和勤勉義務(wù)，忽視了信義義務(wù)這個(gè)重要的根基制度。為了公司和全體相關(guān)利害關(guān)系人的利益，我國(guó)公司法應(yīng)該完善此項(xiàng)制度的建構(gòu)：第一，完善公司法中董事、高管的忠誠(chéng)義務(wù)，建立“公正交易規(guī)則”，包括程序上的公正公開，實(shí)質(zhì)交易的價(jià)格、條件、方法等公平公正；第二，增列注意義務(wù)的規(guī)定；第三，把信義義務(wù)擴(kuò)展到大股東。 我國(guó)新公司法第三十四條和第九十八條規(guī)定了股東享有知情權(quán)。但對(duì)于公司分立中關(guān)于分立信息公開制度，只是規(guī)定了對(duì)債權(quán)人的事前通知與公告，并沒有對(duì)股東作出相應(yīng)保護(hù)，有失偏頗。如果公司分立的程序不合法，沒有在規(guī)定的時(shí)間和地點(diǎn)公開信息，以及制定和通過的公

8、司分立的方案程序不符合相關(guān)法律法規(guī)，這些都會(huì)損害中小股東的實(shí)體權(quán)益。顯然公司法關(guān)于該項(xiàng)制度只是一味地偏重和強(qiáng)化對(duì)債權(quán)人的利益，忽視和弱化了對(duì)股東尤其是中小股東的利益保護(hù)。公司分立的結(jié)果必然會(huì)造成股權(quán)結(jié)構(gòu)的變動(dòng)，直接會(huì)影響股東的股權(quán)比例。所以建立對(duì)股東的分立信息公開制度尤為重要。我國(guó)證券法規(guī)定的公司分立信息公開只適用于上市公司，對(duì)于非上市公司該如何進(jìn)行公司分立信息公開并沒有作出相應(yīng)的規(guī)定。為了保障中小股東的股權(quán)，我國(guó)公司法應(yīng)該完善該制度，可以借鑒日本和韓國(guó)的立法例，將分立報(bào)告書或配發(fā)新股比率理由書、清償債務(wù)能力說明書、被分立公司資產(chǎn)負(fù)債表、損益表以及主要財(cái)產(chǎn)目錄等財(cái)務(wù)報(bào)表明確規(guī)定公司分立信息公開

9、內(nèi)容。 （二）中小股東和控股股東的利益沖突 在公司分立過程中，中小股東往往遭受損害較大。中小股東一般是相對(duì)于大股東和控股股東而言。所謂控股股東?！笆侵钙涑鲑Y額占有限公司資本總額50%以上或者持有的股份占股份有限責(zé)任公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。”我國(guó)公司法中的控股股東已經(jīng)涵蓋了大股東的概念。公司分立主要是被分立的公司部分或全部資產(chǎn)移轉(zhuǎn)給承受公司繼受。顯然被分立公司的運(yùn)營(yíng)的資金和業(yè)務(wù)減少，對(duì)于被分立公司的股東權(quán)益也很難真正地得到保障，通常多多少少會(huì)被稀釋。而公司分立往

10、往多發(fā)生在規(guī)模龐大的企業(yè)，一旦換股比例不適當(dāng)，股東將會(huì)遭到巨大損失。 我國(guó)新公司法第四十四條和第一百零四條規(guī)定了股東會(huì)會(huì)議的議事方式和表決程序。對(duì)于公司分立雖然賦予了股東的表決權(quán)，但表決權(quán)只是在比例上的限定，并沒有對(duì)法定的人數(shù)作出限制。這使得中小股東對(duì)于公司的決策影響較小，直接受到控股股東的左右。雖然“一股一權(quán)，同股同權(quán)”，但這只是實(shí)現(xiàn)了股份的平等，股東的表決權(quán)實(shí)質(zhì)上差距懸殊。容易出現(xiàn)控股股東濫用表決權(quán)控制股東會(huì)的決議，損害中小股東權(quán)益的現(xiàn)象。當(dāng)前，特別是在上市公司，控股股東和高管“暗箱操作”的現(xiàn)象屢屢發(fā)生。2005年2月24日，西安達(dá)爾曼實(shí)業(yè)股份有限公司原董事長(zhǎng)許宗林就掏空上市公司的資金，移

11、居加拿大逍遙法外。我國(guó)公司法的股東會(huì)決議主要適用資本多數(shù)決原則，容易出現(xiàn)“大股東小會(huì)”的現(xiàn)象，即便表決權(quán)比例上是合法的，也很難確保這是代表全體股東或者是大多數(shù)股東的利益。 值得肯定的是我國(guó)新公司法第一百零六條第一款規(guī)定了“累積投票制”，在一定程度上能夠緩解控股股東對(duì)決議的過分控制。但由于法條規(guī)定的過于原則化，程序性規(guī)定不具體，可操作性不是很強(qiáng)，而且使用這一制度會(huì)嚴(yán)重削弱大股東的控制權(quán)，導(dǎo)致該制度在公司決議中很少適用。顯得這個(gè)制度可有可無，執(zhí)行力較差，缺少規(guī)制力。所以對(duì)其如何具體操作需要相關(guān)法條進(jìn)行彌補(bǔ)。 對(duì)于能否通過公司相關(guān)事項(xiàng)的決議應(yīng)該還要限制控股股東表決權(quán)的比例，防止控股股東濫用其表決權(quán)的

12、優(yōu)勢(shì)損害中小股東的利益。這種限制主要采取以規(guī)定持股限額，超過部分表決權(quán)受一定限制的方式對(duì)控股股東的表決權(quán)予以限制，同時(shí)也對(duì)股東大會(huì)出席股東的比例作出規(guī)定。這樣在一定程度上能降低中小股東的風(fēng)險(xiǎn)，確保其利益損害擴(kuò)大化。 公司分立過程中，承載了復(fù)雜和多元的利益關(guān)系，如何使各方利益主體的訴求得到滿足并且兼顧公司運(yùn)營(yíng)的效率，建構(gòu)行之有效的制度尤為重要。公司分立模式運(yùn)行要得到有效的發(fā)揮，不能一味的偏重債權(quán)人的利益和社會(huì)的整體效應(yīng)，忽視了中小股東應(yīng)有的權(quán)益。而是要平衡和協(xié)調(diào)公司整體利益，將沖突降到最小，才能體現(xiàn)公司分立這種資本運(yùn)營(yíng)模式的功效。 注釋： 王保樹，中國(guó)商事法m.人民法院出版社，2001 論我國(guó)公司分立制度之構(gòu)建和完善，張穎杰、李松 j 特區(qū)經(jīng)濟(jì) 2008年03期 公司合并與分立中的小股東利益保護(hù)，穆榕， j 法制與社會(huì) 2010年30期 公司分立中利害關(guān)系人權(quán)益保護(hù)問題研究，李國(guó)芳，華中師范大學(xué)碩士學(xué)位論文，d 2008年5月，第10頁 公司分立中小股東的利益保護(hù)以股東選擇權(quán)為視角，鄭泰安，j經(jīng)濟(jì)體制改革2007年第3期 公司分立中利害關(guān)系人權(quán)益保護(hù)問題研究，李國(guó)芳，華中師范大學(xué)碩士學(xué)位論文，2008年5月，第11頁 【參考文獻(xiàn)】 1