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文檔簡介

1、題 目 公證遺囑的效力確認(rèn) 姓 名 專 業(yè) 法律 準(zhǔn)考證號(hào)碼 070110112548 指 導(dǎo) 教 師 公證遺囑的效力確認(rèn)摘要:近年來隨著社會(huì)財(cái)富的增長,人們收入水平的提高,在保證生活質(zhì)量的同時(shí),仍有一定的財(cái)富剩余,有的甚至十分龐大。在去世之后如何處理這些財(cái)富問題成為財(cái)產(chǎn)所有者在有生之年需要考慮的一個(gè)問題,因此在生前立一份遺囑安排好身后事越來越得到人們的青睞。目前我國的遺囑公證實(shí)踐和立法仍存在一些問題,有的最終導(dǎo)致遺囑人的愿望無法實(shí)現(xiàn)。所以要完善公證遺囑立法,切實(shí)維護(hù)公證市場秩序,保證公證遺囑目的的實(shí)現(xiàn)。關(guān)鍵詞:公證遺囑;繼承;程序;效力確認(rèn)遺囑一說源于羅馬法 羅馬法大約起源于公元前7世紀(jì)前后

2、的古代羅馬王政時(shí)代,一般泛指羅馬奴隸制國家法律的總稱,它既包括自羅馬國家產(chǎn)生至西羅馬帝國滅亡時(shí)期的法律,以及皇帝的命令,元老院的告示,成文法和一些習(xí)慣法在內(nèi)。,在古羅馬十二銅表法中已有遺囑方面的規(guī)定,至公元前二百年,遺囑在羅馬已為普通人所使用。凡于生前處理死后事務(wù)的意思表示均為遺囑,實(shí)質(zhì)上只是保障家財(cái)不致分散而歸于繼承人掌握的手段,其含義較現(xiàn)代民法上的意義廣得多?,F(xiàn)代各國法上的遺囑已成為個(gè)人生前對自己的財(cái)產(chǎn)作出死后安排的手段。從我國的司法實(shí)踐看,自中華人民共和國成立以來,一直承認(rèn)和保護(hù)遺囑繼承權(quán)。我國繼承法貫徹個(gè)人利益與社會(huì)利益相結(jié)合的原則,一方面承認(rèn)遺囑自由,另一方面也對遺囑的效力予以一定的

3、限制,即只有真實(shí)、合法的遺囑才是有效的遺囑。這有利于充分保護(hù)和尊重公民對自己私有財(cái)產(chǎn)的處分的權(quán)利,從而達(dá)到充分保護(hù)公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)的所有權(quán),并且尊重公民生前對自己財(cái)產(chǎn)的遺囑處分,也更有利于穩(wěn)定社會(huì)主義的家庭關(guān)系,促進(jìn)家庭成員間的和睦團(tuán)結(jié)。遺囑公證是公證業(yè)務(wù)中常見的事項(xiàng)之一,是公證機(jī)關(guān)按照法律規(guī)定的形式(程序),對遺囑經(jīng)過審查后,出具公證法律文書,以確認(rèn)其真實(shí)性、合法性的一種公證活動(dòng)。公證遺囑方式是設(shè)立遺囑的方式中最嚴(yán)格的一種,更能保障遺囑人的意思表示的真實(shí)性,處理糾紛也更可靠。一、確認(rèn)遺囑的真實(shí)性、合法性(一)遺囑必須是遺囑人的真實(shí)意思表示我國繼承法第27條第2款規(guī)定,遺囑必須表示遺囑人的真實(shí)意思

4、,受脅迫、欺騙所立的遺囑無效;偽造的遺囑無效;遺囑被篡改的,篡改的內(nèi)容無效。也就是說,遺囑人的意思表示是在獨(dú)立自主的、不受任何干涉的、充分體現(xiàn)其內(nèi)心意愿的情況下作出的。如遺囑人生前變更其遺囑,只要是其真實(shí)意思表示就可以認(rèn)定遺囑的真實(shí)性;相反,偽造的遺囑、遺囑被篡改的部分因不是依遺囑人本意作出的,因而不具真實(shí)性。公證遺囑必須反映立遺囑人的真實(shí)意思表示公證遺囑由于其權(quán)威性,更應(yīng)該反映出立遺囑人的真實(shí)意思表示。立遺囑人更是出于對國家公證人員的信任才選擇對遺囑進(jìn)行公證。所謂真實(shí),是指遺囑人的意思表示是在毫無外來壓力下,或無他人故意制造假象迷惑下作出的。出于遺囑人之口或出于遺囑之手的遺囑不一定是遺囑人的

5、真實(shí)意思。因此公證員在審查遺囑內(nèi)容時(shí),一是應(yīng)必須要求受益人回避,其他當(dāng)事人也應(yīng)該離開,由公證員兩人在場單獨(dú)與遺囑人進(jìn)行談話,并作筆錄,啟發(fā)遺囑人講真話。二是遺囑內(nèi)容應(yīng)要求遺囑人自己寫。公證人員應(yīng)詳細(xì)向遺囑人說明遺囑需注意什么事項(xiàng)。如遺囑人不識(shí)字,可由公證員代為執(zhí)筆,但必須要有另一公證人員在場。公證確認(rèn)遺囑的效力也就是公證確定遺囑的真實(shí)性、合法性。作為民事法律行為的遺囑,必須以產(chǎn)生一定的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移關(guān)系為目的,所以遺囑必須具有真實(shí)性、合法性。(二)遺囑人具備遺囑能力遺囑能力是指公民依法享有的以設(shè)立遺囑方式依法自由處分自己財(cái)產(chǎn)的資格,亦即遺囑人的行為能力。我國繼承法中未明確規(guī)定公民的遺囑能力,但該法第

6、22條第2款規(guī)定,無行為能力人或限制行為能力人所立的遺囑無效。換句話說,只有完全行為能力人所立遺囑才為有效遺囑。按照我國民法通則2民法通則制定于1986年(1986年4月12日第六屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過),1987年1月1日起施行。共9章,156條。規(guī)定,十八周歲以上的公民是成年人,為完全民事行為能力人;十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人;十周歲以下的未成年人是無民事行為能力人;不能辨認(rèn)自己行為的精神病人,不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人,經(jīng)利害關(guān)系人申請,經(jīng)人民法院宣告為無民事行為能力人、限制民事行為能力人。那么如何確定被宣告為無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人,在其病

7、愈后而未經(jīng)撤銷宣告無民事行為能力或限制民事行為能力的判決前所立的遺囑是否有效;盲、聾、啞人又有無遺囑能力; 依本人的觀點(diǎn),對精神病人或患有間歇性精神病人在神志清醒時(shí)所立遺囑,經(jīng)嚴(yán)格審查確屬代表了本人真實(shí)意思的,也應(yīng)承認(rèn)其具有法律效力,但應(yīng)以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的權(quán)威性結(jié)論為準(zhǔn)。而對于盲、聾、啞人,我們不能否認(rèn)這些人有遺囑能力,只是因?yàn)檫@些人患有生理上的疾病,為其正確表達(dá)自己的意愿帶來困難,所以應(yīng)為這些人設(shè)立遺囑提供方便,對其遺囑則從設(shè)立的可能性判別真假。在遺囑能力的確定上,羅馬法規(guī)定,雖立遺囑時(shí)有遺囑能力,其后如發(fā)生無遺囑能力的事由,則遺囑失其效力。我國的相關(guān)規(guī)定3最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼

8、承法若干問題的意見第41條有明確規(guī)定。:“遺囑人立遺囑時(shí)必須有行為能力。無行為能力人所立的遺囑,即使其本人后來有了行為能力,仍屬無效遺囑。遺囑人立遺囑時(shí)有行為能力,后來喪失了行為能力,不影響遺囑的效力。”據(jù)此我們可以得出這樣的結(jié)論,遺囑能力以立遺囑時(shí)為準(zhǔn)。所以遺囑人應(yīng)在其所立遺囑書中注明立遺囑的時(shí)間,以確定其遺囑能力。 (三)遺囑人所處分的財(cái)產(chǎn)為其本人所有的合法財(cái)產(chǎn)且真實(shí)存在遺囑人的合法財(cái)產(chǎn)包括4 中華人民共和國繼承法第3條的規(guī)定。:1、公民的收入;2、公民的房屋、儲(chǔ)蓄和生活用品;3、公民的林木、牲畜和家禽;4、公民的文物、圖書資料;5、法律允許公民所有的生產(chǎn)資料;6、公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的

9、財(cái)產(chǎn)權(quán)利;7、公民的其他合法財(cái)產(chǎn)。那么,公民所擁有的除著作權(quán)、專利權(quán)以外的其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利是否可以作為遺產(chǎn)呢?人身權(quán)中的名稱權(quán)又能否作為遺產(chǎn)呢?回答是肯定的,依據(jù)民法通則的規(guī)定,知識(shí)產(chǎn)權(quán)還包括商標(biāo)權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)及其他科技成果權(quán),這些權(quán)利中的財(cái)產(chǎn)權(quán)同樣可作為遺產(chǎn)。名稱權(quán)依民法通則規(guī)定,是一種人身權(quán)利,與姓名權(quán)不同之處在于它為法人、個(gè)人合伙、個(gè)體工商戶所享有,并可以轉(zhuǎn)讓。法人、個(gè)人合伙、個(gè)體工商戶的名稱與其商業(yè)信用密切相關(guān),是一種無形財(cái)產(chǎn),因此,也應(yīng)當(dāng)被允許作為遺產(chǎn)。只有遺囑人自己所擁有的合法財(cái)產(chǎn),遺囑人才有權(quán)處分。對不是遺囑人個(gè)人所有的共有財(cái)產(chǎn)、家庭共同財(cái)產(chǎn)等,遺囑人只能處分其自己所

10、擁有的份額,并且,遺囑應(yīng)當(dāng)為法定繼承人中未成年人或無勞動(dòng)能力人保留必要的遺產(chǎn)份額5 依照最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法若干問題的意見第37 條、第45 條的規(guī)定。(四)遺囑內(nèi)容合法遺囑的內(nèi)容主要有以下幾個(gè)方面:1、遺囑人對財(cái)產(chǎn)的處置、安排;2、遺囑人對遺囑繼承人或受遺贈(zèng)人附加的義務(wù);3、指定遺囑執(zhí)行人;4.、其他事項(xiàng)。這里需要注意的是,對于缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人應(yīng)保留必要的財(cái)產(chǎn)份額。遺囑沒有對缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的份額的,不能全部有效。遺囑人未保留缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人的遺產(chǎn)份額,遺產(chǎn)處理時(shí),應(yīng)當(dāng)為該繼承人留下必要的遺產(chǎn),所剩余的部分

11、,才可參照遺囑確定的分配原則處理。繼承人是否缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源,應(yīng)按遺囑生效時(shí)該繼承人的具體情況確定6依照最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法若干問題的意見第37條的規(guī)定。(五)遺囑的形式合乎法律要求合法的遺囑形式共有5種:1、公證遺囑;2、自書遺囑,由遺囑人親筆書寫,應(yīng)簽名并注明年、月、日;3、代書遺囑,由他人代筆書寫,注明年、月、日,為了保證代筆人書寫的遺囑確實(shí)是遺囑人真實(shí)意思表示,減少糾紛,所以必須有兩個(gè)以上的見證人在場見證,且代書人、其他在場見證人和遺囑人都必須在代書遺囑上簽名、蓋章。4、錄音遺囑,即由錄音機(jī)錄制下來的遺囑人口授的遺囑。這種形式較口頭遺囑可靠,但錄音帶易

12、被剪輯偽造。因此,以錄音形式成立的遺囑,應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證,以證明遺囑的真實(shí)性7中華人民共和國繼承法第17條規(guī)定。5、口頭遺囑,遺囑人在危急情況下,可以立口頭遺囑8中華人民共和國繼承法第17條第5款規(guī)定。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證,危急情況解除后,遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的,所立的口頭遺囑無效。上述五種遺囑形式中,自書、代書、錄音、口頭遺囑不得撤銷、變更公證遺囑,且以公證遺囑真實(shí)性最強(qiáng),效力最高。公證證明遺囑有兩種方式,一種是遺囑人在公證員面前口述遺囑,由公證員記錄的方式;另一種是遺囑人將已訂立的自書、代書、錄音等形式的遺囑申請辦理公證。另外,公證員還要排除法律規(guī)

13、定的遺囑繼承人不得繼承的情形:如殺害、虐待、遺棄被繼承人等情形。確認(rèn)繼承人是否履行了繼承開始后應(yīng)當(dāng)履行的對其他繼承人的通知義務(wù)。二、遺囑有效所具備的條件(一)公證遺囑必須符合遺囑公證的程序要件公證遺囑的程序要件主要指在遺囑公證的過程中,公證處從事的公證行為要完整、真實(shí)、合法,沒有明顯瑕疵。我國的遺囑公證細(xì)則9中華人民共和國司法部令第 57 號(hào) 遺囑公證細(xì)則已經(jīng)2000年3月1日司法部部長辦會(huì)議通過,現(xiàn)予發(fā)布施行。中對遺囑公證的程序要件作出了明確規(guī)定。如遺囑公證細(xì)則第12條規(guī)定,公證人員詢問遺囑人,除見證人、翻譯人員外,其他人員一般不得在場。公證人員應(yīng)當(dāng)按照公證程序規(guī)則10 公證程序規(guī)則已經(jīng)20

14、06年5月10日司法部部務(wù)會(huì)議審議通過,現(xiàn)予發(fā)布,自2006年7月1日起施行。第24條的規(guī)定制作談話筆錄。談話筆錄應(yīng)該著重記錄下列內(nèi)容:(1)遺囑人的身體狀況、精神狀況;遺囑人系老年人、間歇性精神病人、危重傷病人的,還應(yīng)當(dāng)記錄其對事物的識(shí)別、反應(yīng)能力。(2)遺囑人家庭狀況,包括其配偶、子女、父母與其共同生活人員的基本情況。(3)遺囑人所處分財(cái)產(chǎn)的情況,是否屬于遺囑人個(gè)人所有,以前是否曾以遺囑或者遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議等方式進(jìn)行過處分,有無已設(shè)立擔(dān)保、已被查封、扣押等限制所有權(quán)的情況。(4)遺囑人所提供的遺囑或者遺囑草稿的形成時(shí)間、地點(diǎn)和過程,是自書還是代書,是否本人的真實(shí)意愿,有無修改、補(bǔ)充,對遺產(chǎn)的處

15、分是否附有條件;代書人的情況,遺囑或者遺囑草稿上的簽名、高漲或者手印是否其本人所為。(5)遺囑人未提供遺囑或者遺囑草稿的,應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記錄其處分遺產(chǎn)的意思表示。(6)是否制定遺囑執(zhí)行人及遺囑執(zhí)行人的基本情況。(7)公證人員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)詢問的其他內(nèi)容。談話筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)場向遺囑人宣讀或者由遺囑人閱讀,遺囑人無異議后,遺囑人、公證人員、見證人應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。 另外,遺囑公證卷宗應(yīng)當(dāng)列為密卷保存,遺囑人死亡后,轉(zhuǎn)為普通卷保存 11 根據(jù)我國繼承法及遺囑公證細(xì)則第21條的規(guī)定。公證遺囑生效前,遺囑卷宗不得對外借閱,公證人員也不得對外透露遺囑內(nèi)容。因此保密原則是遺囑公證的重要組成部分。(二)公證遺囑要排除合理的懷

16、疑除了公證遺囑需要立遺囑人意思表示真實(shí)、公證程序合法外,公證遺囑應(yīng)當(dāng)排除合理的懷疑,即公證遺囑不是繼承人與公證處惡意串通制造的,否則公證遺囑只是繼承人與公證處共同牟利的工具,尤其是在立遺囑人年老體弱的情況下。我國民法通則第58條明確規(guī)定:而已串通損害國家、集體或第三人利益的民事行為無效。三、公證證明遺囑的生效確認(rèn)程序 (一)公證人員在辦理遺囑公證時(shí)的基本程序1、公證人員接到當(dāng)事人申辦遺囑公證的請求時(shí),要請當(dāng)事人出具身份證明(戶口本、身份證等)、財(cái)產(chǎn)證明(如房產(chǎn)證、存折等) ,以確認(rèn)申請人的身份真實(shí)性(即親自前來要求辦理) 、處分財(cái)產(chǎn)的真實(shí)性。核準(zhǔn)無誤后,抄錄或影印存卷備查。當(dāng)事人親自前來的,可

17、在公證處辦理,如當(dāng)事人因病或其他特殊原因不能到公證處申辦時(shí),由公證處決定派兩名公證人員前往所在地,當(dāng)場辦證。2、重點(diǎn)審查遺囑書的內(nèi)容是否合法、遺囑人是否有行為能力,如發(fā)現(xiàn)遺囑不真實(shí)或內(nèi)容不合法或遺囑人無行為能力的,應(yīng)拒絕公證,即否定遺囑的效力。屬于自書、代書、錄音等形式的遺囑的,還要審查其形式是否符合法律規(guī)定,如見證人非兩人以上或見證人雖為兩人但其中的一人或兩人與繼承人或受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系,這樣的遺囑即為形式不合法的遺囑,不能予以公證。3、談話詢問當(dāng)事人有關(guān)情況,以確認(rèn)遺囑人行為能力及遺囑書內(nèi)容、形式是否合法。首先,應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人的基本情況(即姓名、性別、出生年月日、職業(yè)、住址等) ,當(dāng)事人辦

18、遺囑公證的原因及目的,以便從中確定當(dāng)事人的神志、思維,其是否有設(shè)立遺囑的行為能力,其所立遺囑是否是在受脅迫、欺騙的情況下所為。其次,要求當(dāng)事人講明其家庭成員狀況,遺囑所處分的財(cái)產(chǎn)狀況(來源及取得方式)及如何處分。從中可使公證人員了解家庭成員中有無缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人,遺囑所處分的財(cái)產(chǎn)是否為夫妻共同財(cái)產(chǎn)或家庭成員共有財(cái)產(chǎn)或與他人共有財(cái)產(chǎn)。明確這些后,公證人員應(yīng)向當(dāng)事人講明,遺囑所處分的財(cái)產(chǎn)為個(gè)人所有的合法財(cái)產(chǎn),如為共有應(yīng)先析產(chǎn)后公證,并為缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人留有一定的份額。依當(dāng)事人所述與其所立遺囑書對照(指非自書的情況),看遺囑書有無他人偽造、篡改的情況。第三,詢問當(dāng)

19、事人對遺囑書有無修改、補(bǔ)充或拒絕修改的意思表示,以確認(rèn)遺囑書為遺囑人的真實(shí)意思表示。4、公證人員在談話詢問完畢后制作談話筆錄并向當(dāng)事人宣讀,認(rèn)為無異后,由遺囑人簽名、蓋章、存卷備查。5、完成上述工作后,當(dāng)場監(jiān)督當(dāng)事人在自書或代。書的遺囑書上簽名、蓋章。完全符合出證條件的,在全部手續(xù)完成后,報(bào)批出具公證書,最終完成對遺囑效力的確定。 (二)公證人員在公證征詢操作需要較高的執(zhí)業(yè)水平1、要求公證員會(huì)履行告知義務(wù): 要讓遺囑受益人明白, 通知其他繼承人是遺囑繼承人的法定義務(wù),對自己有好處,從而積極配合公證員提供郵寄線索。同時(shí)也要明確書面告知遺囑受益人,如果提供的地址有誤, 造成通知錯(cuò)誤或不能, 要承擔(dān)

20、的法律后果。2、要求公證員會(huì)寫通知函: 不能讓其他被通知的法定繼承人誤以為公證員對是否有最后遺囑的征詢是向他們征求是否同意遺囑內(nèi)容, 因此在征詢函的表述上需要專業(yè)水平。3、要求公證員會(huì)處理反對意見。實(shí)務(wù)中處理的難點(diǎn)不在于找不到其他繼承人或其他繼承人不回復(fù), 而在于其他繼承人根據(jù)通知函提出對遺囑的異議后,公證員如何處理和應(yīng)對。有的公證員一遇到當(dāng)事人提出反對意見,就認(rèn)為發(fā)生糾紛了,公證處不便介入了,就終止公證,讓當(dāng)事人去法院訴訟。而遺囑繼承人反過來又不服, 認(rèn)為遺囑公證書沒問題為什么不給辦? 老人生前辦遺囑公證就是為了防止家庭糾紛,現(xiàn)在還得去訴訟,辦遺囑公證書有什么用? 從而又產(chǎn)生新的投訴。實(shí)際情

21、況不宜一刀切,還是要根據(jù)不同情況采取不同措施, 簡單處理不利于矛盾的化解 (三)公證人員應(yīng)有效的處理反對意見在履行遺囑生效確認(rèn)過程中, 繼承人會(huì)提出各種各樣的理由和反對意見,或者曲解征詢函的內(nèi)容。有的懷疑遺囑的內(nèi)容不是立遺囑人的真實(shí)意愿,有的不認(rèn)可遺囑上立遺囑人的簽字, 有的抓住立遺囑人在遺囑中表述上的口誤對立遺囑人的行為能力提出質(zhì)疑, 有的則以立遺囑時(shí)公證員沒有收集到有關(guān)財(cái)產(chǎn)證明主張撤銷遺囑等。目前遇到的遺囑異議主要有兩類:一是對公證遺囑設(shè)立的真實(shí)性、合法性(如認(rèn)為立遺囑人沒有行為能力、簽字不真實(shí),內(nèi)容不是真實(shí)意思表示等等)提出質(zhì)疑,對于此種情況,公證員應(yīng)做好筆錄并給予正面答復(fù)。如異議人堅(jiān)持

22、意見,應(yīng)正式啟動(dòng)遺囑復(fù)查程序, 轉(zhuǎn)交復(fù)查人員對爭議遺囑公證卷宗進(jìn)行復(fù)查,針對復(fù)查申請人提出的要求,有針對性的化解,不能化解的,給當(dāng)事人以正式書面答復(fù),并根據(jù)有關(guān)公證復(fù)查投訴規(guī)定,給予當(dāng)事人60天的投訴期。除非當(dāng)事人在申訴期內(nèi)向公證處明確表示了放棄申訴,否則要在申訴期滿,確認(rèn)當(dāng)事人沒有提起申訴后,才可繼續(xù)辦理遺囑繼承公證。復(fù)查書面通知和復(fù)查決定要送達(dá)公證員并附業(yè)務(wù)卷內(nèi)。通過遺囑公證復(fù)查程序解決繼承人在遺囑繼承中對遺囑的爭議是在實(shí)踐中摸索出來的操作經(jīng)驗(yàn):第一,是如果經(jīng)復(fù)查程序發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人提交的證明材料足以推翻遺囑公證書,或公證確有錯(cuò)誤的,由于遺囑中所涉及財(cái)產(chǎn)并未實(shí)際發(fā)生轉(zhuǎn)移,公證處可以在未造成任何實(shí)際損害后果前及時(shí)撤銷錯(cuò)誤的遺囑公證書,保障實(shí)際權(quán)利人的利益不被損害;第二,是如果經(jīng)復(fù)查公證處認(rèn)為遺囑公證書沒有問題, 當(dāng)事人不能提交相關(guān)證明材料或提供的證明材料不能推翻公證書, 只

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