合同法第一二節(jié)

1、合合 同同 法法第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述 第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立 第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力 第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止 第六節(jié)第六節(jié) 違約責(zé)任違約責(zé)任 第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述一、合同一、合同二、合同法二、合同法 三、合同法的原則三、合同法的原則一、合同一、合同（一）概念（一）概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用

2、其他法律的調(diào)整。這就是說，這種有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議不屬于合同法調(diào)整的范圍，而適用于婚姻法、收養(yǎng)法等有關(guān)法律。 （二）法律特征（二）法律特征1合同當(dāng)事人的法律地位平等；2合同是多方當(dāng)事人民事法律行為； 民事法律行為是自然人、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律行為。3合同是以設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的民事法律行為。 二、合同法二、合同法 1999年3月15日第九屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過了中華人民共和國合同法(以下簡(jiǎn)稱合同法)，自1999年10月1日起施行。 合同法的基本體系如下：合同法的基本體系如下： 合同法由總則、分則和附則三部分組成。共23章428條 v

3、其中總則部分是對(duì)交易活動(dòng)的一般性規(guī)定，共8章129條。包括合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利義務(wù)終止；違約責(zé)任和其他規(guī)定。v分則共15章298條。分別規(guī)定了買賣；供電、水、氣、熱力；贈(zèng)與；借款；租賃；融資租賃；承攬；建設(shè)工程；運(yùn)輸；技術(shù)；保管；倉儲(chǔ)；委托；行紀(jì)；居間等15類合同。v附則僅一條，涉及施行及廢止條款。三、合同法的原則三、合同法的原則1.1.平等、自愿原則平等、自愿原則 平等原則是指合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。這項(xiàng)原則要求：當(dāng)事人訂立合同時(shí)的法律地位平等；當(dāng)事人履行合同時(shí)的法律地位平等；當(dāng)事人承擔(dān)合同責(zé)任時(shí)的法律地位平等。

4、 自愿原則，又稱意思自治原則。是指當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。這項(xiàng)原則的含義為：合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)：可以自主決定是否與他人訂約；可以自由決定與何人訂約；可以自主決定合同的內(nèi)容。案情摘要 1993年，香港商人王某到大陸內(nèi)地某市投資，先后蓋起多幢民用住宅商品房，售價(jià)為每平方米5000元，每套售價(jià)約60萬元。本市規(guī)劃局領(lǐng)導(dǎo)找到王某，提出給本單位職工購幾十套住宅房。王某表示，以同樣的價(jià)格，將位置和樓層最好的房子留給規(guī)劃局，該局領(lǐng)導(dǎo)沒有表示異議。過了幾天，規(guī)劃局領(lǐng)導(dǎo)提出，原則上同意王某的意見，但在每平方米售價(jià)上必須再降10。王某認(rèn)為，如按規(guī)劃局提出的價(jià)格售房，損失要

5、在100萬元以上，他便向規(guī)劃局的領(lǐng)導(dǎo)做了解釋。此后的一段時(shí)間，規(guī)劃局以種種理由刁難王某。王某無奈，只好按規(guī)劃局提出的方案與之簽訂了售房合同書。 當(dāng)王某將此事告訴他的律師后，律師建議王某向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟，請(qǐng)求法院判決該合同無效。2.2.公平原則公平原則 公平原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定各方的權(quán)利義務(wù)。它強(qiáng)調(diào)一方給付與對(duì)方給付之間的等值性以及合同上負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。所以這項(xiàng)原則的含義有：當(dāng)事人訂立合同的機(jī)會(huì)均等；當(dāng)事人的合同權(quán)利義務(wù)對(duì)等；當(dāng)事人公平合理地承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。案情摘要 田某大學(xué)畢業(yè)后在深圳某電腦公司供職，從事計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，雙方簽訂了勞動(dòng)合同。合同對(duì)雙方的權(quán)利

6、、義務(wù)等都作了詳細(xì)規(guī)定，約定田某的月薪是3000元人民幣，在電腦公司的勞動(dòng)期限為5年；如田某在5年勞動(dòng)合同期滿之前調(diào)離或辭職，應(yīng)向電腦公司支付20萬元的違約金。田某工作了一年之后，離職到月薪、福利待遇均比該電腦公司優(yōu)厚的某軟件公司工作。在挽留其繼續(xù)在電腦公司工作無望的情況下，該公司要求田某支付20萬元的違約金，田某拒絕支付，電腦公司向法院提起訴訟。 本案中，電腦公司與田某簽訂的勞動(dòng)合同約定，田某如違約必須支付20萬元違約金給電腦公司，盡管這個(gè)合同是成立的，但20萬元違約金明顯地違反了公平原則。所以，法院審理后認(rèn)為，雙方勞動(dòng)合同中約定的違約金條款中違約金太高，沒有支持電腦公司的全部要求，判定田某

7、支付4萬元違約金。3.誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則 誠實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。這項(xiàng)原則的作用有：確定誠實(shí)守信，以善意方式行使權(quán)利和履行義務(wù)等行為的規(guī)則；平衡當(dāng)事人之間的各種利益沖突和矛盾；解釋法律和合同的作用。4.遵守法律和公共秩序原則遵守法律和公共秩序原則這項(xiàng)原則的含義有：當(dāng)事人訂立、履行合同時(shí)應(yīng)守法；當(dāng)事人訂立、履行合同時(shí)應(yīng)尊重社會(huì)公德；當(dāng)事人訂立、履行合同時(shí)不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序；當(dāng)事人訂立、履行合同時(shí)不得擾亂公共秩序和損害公共利益。第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立一一.合同的內(nèi)容與形式合同的內(nèi)容與形式

8、 二二.合同訂立的程序合同訂立的程序三三.合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 四四.合同的格式條款合同的格式條款五五.締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任一、合同的形式與內(nèi)容一、合同的形式與內(nèi)容（一）合同的形式（一）合同的形式 合同的形式是合同雙方當(dāng)事人就確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致的方式，是合同當(dāng)事人內(nèi)在意思的外在表現(xiàn)形式。 根據(jù)合同法第10條的規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！? 1書面形式書面形式 書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。2.2.口頭形式口頭形式 口頭合同，又稱作對(duì)話

9、合同，是當(dāng)事人之間通過對(duì)話方式，包括當(dāng)面談判和通過電話方式而訂立的合同。 口頭合同簡(jiǎn)便易行，對(duì)保證交易迅速起著重要作用。但因無文字依據(jù)，一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)事人往往舉證困難，不易分清責(zé)任。3 3其他形式其他形式（二）合同的內(nèi)容（二）合同的內(nèi)容 合同的內(nèi)容，也稱合同的條款，是確定合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的根本依據(jù)，也是判斷合同是否有效的客觀依據(jù)。 根據(jù)我國合同法第12條的規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：1.當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；2.標(biāo)的；標(biāo)的； 3.數(shù)量；數(shù)量； 4.質(zhì)量；質(zhì)量；5.價(jià)款或者報(bào)酬價(jià)款或者報(bào)酬; ;6.履行期限、地點(diǎn)和方式；履行期限、

10、地點(diǎn)和方式；7.違約責(zé)任；違約責(zé)任； 8.解決爭(zhēng)議的辦法。解決爭(zhēng)議的辦法。1.1.當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 該條款主要反映合同當(dāng)事人的基本情況，明確合同主體。 合同首先要明確雙方的名稱或者姓名，以確定其身份，同時(shí)明確各自的住所。 對(duì)于法人或非法人組織通常以其主要辦公地點(diǎn)或業(yè)務(wù)活動(dòng)地點(diǎn)為住所，一般以法定文件為依據(jù)； 對(duì)于自然人，通常以戶口所在地為其住所，但其經(jīng)常居住地與戶口所在地不一致的，以其經(jīng)常居住地作為住所。2.2.標(biāo)的標(biāo)的 標(biāo)的是合同雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象，又稱為合同法律關(guān)系的客體，它體現(xiàn)著當(dāng)事人訂立合同的目的與要求。 訂立合同首先要明確標(biāo)的。根據(jù)

11、合同類型的不同，合同的標(biāo)的也有不同的種類，主要有財(cái)產(chǎn)(物)、行為。.財(cái)產(chǎn)財(cái)產(chǎn) 包括有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)。 所謂有形財(cái)產(chǎn)，即具有一定形態(tài)和價(jià)值及使用價(jià)值的國家法律、法規(guī)允許其進(jìn)入合同法律關(guān)系的實(shí)物形態(tài)的物品。如購銷合同中的產(chǎn)品、財(cái)產(chǎn)租賃合同中的租賃物、借款合同中的貨幣等。 所謂無形資產(chǎn)，是指不以實(shí)物形態(tài)存在的物質(zhì)和智力成果。如供用電合同中的電力以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)、經(jīng)濟(jì)信息等。 行為行為 有的又稱作勞務(wù)，是指不以有形財(cái)產(chǎn)表現(xiàn)其成果的勞動(dòng)和服務(wù)。如貨物運(yùn)輸合同履行過程中，運(yùn)輸方使托運(yùn)方貨物發(fā)生位移的勞動(dòng)；倉儲(chǔ)保管合同履行中保管方保管存貨方的貨物等。 訂立合同的標(biāo)的條款時(shí)，要做到標(biāo)的準(zhǔn)確無誤，對(duì)

12、其要求要盡量明確。同時(shí)要注意合同的標(biāo)的必須是合法的。3.3.數(shù)量數(shù)量 數(shù)量是對(duì)標(biāo)的的計(jì)量，是以數(shù)字和計(jì)量單位來衡量標(biāo)的的大小、多少、輕重的尺度，是確定標(biāo)的和當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)大小的重要依據(jù)之一。 訂立合同的數(shù)量條款，應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)所確定的規(guī)則，如應(yīng)當(dāng)使用法定的計(jì)量單位和統(tǒng)一的計(jì)量方法。沒有規(guī)定的，當(dāng)事人可以約定。數(shù)量規(guī)定必須明確，同時(shí)對(duì)合理的誤差及自然增減等作出規(guī)定等等。4.4.質(zhì)量質(zhì)量 質(zhì)量是標(biāo)的的內(nèi)在質(zhì)量和外觀形態(tài)優(yōu)劣的標(biāo)志，是標(biāo)的內(nèi)在的物理、化學(xué)、機(jī)械、生物等性質(zhì)，以及其外觀形態(tài)的綜合指標(biāo)、一般指標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)要求等，包括性能、穩(wěn)定性、效用、外觀形態(tài)、耗能指標(biāo)、工藝要求、等級(jí)等。質(zhì)量的好壞

13、直接決定了標(biāo)的的效用，因此，在合同中應(yīng)當(dāng)予以明確規(guī)定。標(biāo)的的質(zhì)量一般以品種、型號(hào)、規(guī)格、等級(jí)等體現(xiàn)出來，在合同中對(duì)這些項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)有所規(guī)定。 5.5.價(jià)款或者報(bào)酬價(jià)款或者報(bào)酬 價(jià)款或者報(bào)酬，是指合同一方當(dāng)事人對(duì)另一方履行合同，交付標(biāo)的所應(yīng)支付的以貨幣為表現(xiàn)形式的代價(jià)。 價(jià)款是指以物為標(biāo)的的合同中，取得標(biāo)的物的一方向另一方所支付的貨幣。如購銷合同中買方向賣方支付的貨幣，借款合同中借款人向貸款人支付的本息，財(cái)產(chǎn)租賃合同中的租金。 報(bào)酬是指以行為或特定成果為標(biāo)的的合同中，接受服務(wù)或者成果的一方向另一方所支付的貨幣。如建筑工程承包合同中的勘察設(shè)計(jì)費(fèi)、工程價(jià)款，貨物運(yùn)輸合同中的運(yùn)費(fèi)等。6.6.履行期限、地點(diǎn)

14、和方式履行期限、地點(diǎn)和方式 履行期限履行期限是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)權(quán)利和履行義務(wù)的時(shí)間界限，是確定合同是否按時(shí)履行或遲延履行的客觀依據(jù)。履行期限必須明確。 履行地點(diǎn)履行地點(diǎn)是指當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)另一方接受這一履行的地點(diǎn)。明確規(guī)定履行地點(diǎn)不僅對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的實(shí)現(xiàn)具有直接作用，而且影響到履行時(shí)費(fèi)用的支付，還涉及合同糾紛案件的地域管轄。同時(shí)也是判斷合同是否得到正確履行的依據(jù)之一。 一般來講，交付的標(biāo)的物是不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)的所在地履行；交付的標(biāo)的物是動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在接受該標(biāo)的物一方當(dāng)事人的所在地履行。 在當(dāng)事人對(duì)履行地點(diǎn)約定不明確的情況下，則按照法律的有關(guān)規(guī)定處理，給付貨幣的，在接受方的所在地履行，其他標(biāo)的在履

15、行義務(wù)一方的所在地履行。 履行方式履行方式是指合同一方當(dāng)事人履行義務(wù)的具體途徑和方法。 履行的方式主要是由合同的性質(zhì)內(nèi)容所決定的。 按履行合同義務(wù)的性質(zhì)，可分為轉(zhuǎn)換財(cái)產(chǎn)方式、提供勞務(wù)方式和完成一定工作的方式。 按履行合同義務(wù)的期次，可分為一次履行方式和分期分批履行方式。7.7.違約責(zé)任違約責(zé)任 違約責(zé)任是合同當(dāng)事人違反合同的約定時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，是保證合同履行重要條款。 違約一般有兩種情況：一種是不履行，另一種是履行不適當(dāng)，即在履行時(shí)沒有完全按合同規(guī)定的標(biāo)的的數(shù)量、質(zhì)量、履行期限、地點(diǎn)、方式等來實(shí)現(xiàn)合同規(guī)定的義務(wù)。 承擔(dān)違約責(zé)任的形式主要有支付違約金、賠償損失、實(shí)際履行等。當(dāng)事人可對(duì)違約責(zé)

16、任的形式作出約定。8.8.解決爭(zhēng)議的辦法解決爭(zhēng)議的辦法 合同簽訂后，在履行過程中不可避免地會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議。為使發(fā)生爭(zhēng)議后能夠有一個(gè)雙方均可接受的解決辦法，應(yīng)當(dāng)在合同條款中對(duì)此作出規(guī)定。解決爭(zhēng)議的辦法主要有協(xié)商、仲裁和訴訟。當(dāng)事人可就發(fā)生糾紛后解決爭(zhēng)議的辦法從中作出選擇。 二、合同訂立的程序二、合同訂立的程序 合同經(jīng)法律規(guī)定的程序才能成立，合同訂立的程序是指當(dāng)事人相互作出意思表示并就合同條款達(dá)成一致協(xié)議的具體過程，這個(gè)過程就分為要約和承諾要約和承諾兩個(gè)階段。 （一）要約（一）要約1 1要約的概念要約的概念 要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合

17、同條件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。事人提出合同條件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。v 在商業(yè)活動(dòng)和對(duì)外貿(mào)易中又稱報(bào)價(jià)、發(fā)盤。v 發(fā)出要約的當(dāng)事人稱要約人，要約指向的當(dāng)事人稱受要約人 2 2構(gòu)成要素構(gòu)成要素一項(xiàng)有效的要約，應(yīng)具備以下條件： （1 1）要約必須是特定人的意思表示。）要約必須是特定人的意思表示。 要約是要約人向相對(duì)人作出的意思表示，目的是得到對(duì)方的承諾并訂立合同。只有要約人是特定的，受要約人才能對(duì)之承諾。 所謂特定的人，并不是指某個(gè)具體確定的人，而是指凡能為外界所客觀確定的人，都可視為特定的人。例如：自動(dòng)售貨機(jī)的設(shè)置也是一種要約。（2 2）. .要約必須是向相對(duì)人發(fā)出的。要約必須

18、是向相對(duì)人發(fā)出的。v 因?yàn)橐s必須經(jīng)相對(duì)人的承諾，才能達(dá)到要約人訂立合同的目的。要約向誰發(fā)出，也就是表示希望與誰訂立合同。v 要約的相對(duì)人既可以是特定的人，也可以是不特定的人。例如：商店柜臺(tái)標(biāo)明商品價(jià)格出售，其要約是面對(duì)任何顧客的，這就是范圍的不特定人發(fā)出的要約。還有懸賞廣告是以廣告的方式表明對(duì)完成一定行為的人給予報(bào)酬的意思表示，它是以廣告的方式對(duì)不特定人的要約。相對(duì)人以完成一定的行為作出承諾，合同成立。 （3 3）. .要約必須以訂立合同為目的。要約必須以訂立合同為目的。 要約必須以訂立合同為目的，凡不是以訂立合同為目的的行為，盡管也是當(dāng)事人的意思表示，但不是要約。例如，邀請(qǐng)參加婚禮、校慶的

19、請(qǐng)柬等，都不是要約。（4 4）. .要約的內(nèi)容必須具體確定。要約的內(nèi)容必須具體確定。v 要約的內(nèi)容確定是指要約的內(nèi)容不能含糊不清，而必須明確具體，還應(yīng)包括合同的主要條款。v 即必須使受約人足以了解將來可能成立的合同的主要內(nèi)容，以供受約人考慮是否承諾。如果要約人發(fā)出的意思表示只包含訂立合同的愿望，而未提出決定合同內(nèi)容的主要條件，那么它就不是要約。要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)也稱要約引誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)的目的不是訂立合同，而是希望他人發(fā)出訂立合同的意思表示。注意要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別：注意要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別：（1 1）. .內(nèi)容不同內(nèi)容不同 要約的內(nèi)容包括未來合同的必要

20、條款，即具體確定，可以看作是一份擬好的合同，相對(duì)方只須按照此承諾和照此行動(dòng)合同即可成立。 要約邀請(qǐng)則不包括未來合同的必要條款。一般只是籠統(tǒng)地宣傳，介紹自己的產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)質(zhì)量、業(yè)務(wù)能力等情況。如商品廣告等。（2 2）形式不同）形式不同 一般來說，要約多數(shù)是向特定的人發(fā)出，其形式一般是口頭或書面形式。 要約邀請(qǐng)是針對(duì)不特定的人發(fā)出，往往借助于傳媒(電視、電臺(tái)、報(bào)刊等)、公告（招標(biāo)公告、拍賣公告等）、廣告等形式.（3 3）結(jié)果不同）結(jié)果不同 要約可以直接導(dǎo)致訂立合同的結(jié)果，要約得以承諾，合同即成立。 而要約邀請(qǐng)則不能直接導(dǎo)致訂立合同的結(jié)果，它只能喚起他人向邀請(qǐng)方發(fā)出要約。 3要約生效的時(shí)間要約生效

21、的時(shí)間 要約生效的時(shí)間是指要約從何時(shí)開始對(duì)要約人和受約人產(chǎn)生法律上的約束力。 合同法第16條規(guī)定:要約到達(dá)受要約人時(shí)要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。生效。 即不管是口頭的、書面的或者說是其他形式的要約，都必須到達(dá)受要約人方能生效。 這里的“到達(dá)”并非是到達(dá)某一主體的手中，而是指到達(dá)某一主體可以控制的地方。如某一主體的信箱、營業(yè)場(chǎng)所等。 但如果要約是以數(shù)據(jù)電文的形式發(fā)出，收件但如果要約是以數(shù)據(jù)電文的形式發(fā)出，收件人指定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該人指定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人

22、的任何系統(tǒng)的首次統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 例如以電子郵件為例，根據(jù)這一規(guī)定，收件人提供了特定的地址或帳號(hào)，該電子郵件進(jìn)入該特定的地址或帳號(hào)的首次時(shí)間，為要約到達(dá)的時(shí)間。如沒有提供特定的地址或帳號(hào)，該電子郵件首次進(jìn)入國際互聯(lián)網(wǎng)的時(shí)間視為到達(dá)時(shí)間。4要約的撤回和撤銷要約的撤回和撤銷 要約的撤回要約的撤回是指要約在發(fā)生法律效力之前，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。但是撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 要約的撤銷要約的撤銷是指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)

23、在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。如有下列情形之一的，要約不得撤銷： (1)要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。不可撤銷。 (2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。5要約失效要約失效要約失效也叫要約消滅要約失效也叫要約消滅。是指要約喪失了法律效力，要約人和受要約人均不再受其約束。 要約在以下四種情況下失效： （1 1）受要約人拒絕要約；）受要約人拒絕要約； （2 2）要約人依法撤銷要約；）要約人依法撤銷要約；（3 3）承諾期限屆滿

24、，受要約人未作承諾；）承諾期限屆滿，受要約人未作承諾；（4 4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更；）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更； （二）承諾（二）承諾1. 1. 概念概念 承諾是受要約人同意要約的意思表示。受要約人無條件同意要約的承諾一經(jīng)送達(dá)到要約人則發(fā)生法律效力。這是合同成立的必經(jīng)程序。 2 2構(gòu)成要素構(gòu)成要素（1） 承諾必須由受要約人作出；承諾必須由受要約人作出； （2）承諾須在合理期限內(nèi)向要約人作出）承諾須在合理期限內(nèi)向要約人作出 因?yàn)槌兄Z是針對(duì)要約而言的，是對(duì)要約的同意，承諾只有向要約人作出，才能達(dá)到締結(jié)合同的目的，而承諾的作出也必須是在承諾期限內(nèi)。v 如果要約確定了承諾期限

25、，則承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。v 如果要約沒有確定承諾期限，以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定除外；以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。v 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知該承諾有效的以外，為新要約。（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的內(nèi)容一致）承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的內(nèi)容一致 因?yàn)槌兄Z是同意要約的意思表示，如果承諾對(duì)要約有所限制或改變，則會(huì)成為一項(xiàng)新的要約，而不能再稱之為承諾，所以承諾要取得成立合同的法律效果，就必須在內(nèi)容上與要約一致。v 承諾人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。（4 4）承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合）承諾必須表明受要

26、約人決定與要約人訂立合同同 要約人發(fā)出要約的目的，就是要訂立合同，所以承諾中必須明確表明愿意與要約人訂立合同，該承諾才能使合同成立。3承諾的生效時(shí)間承諾的生效時(shí)間 承諾生效的時(shí)間，也就是合同成立的時(shí)間。 承諾需要通知的，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 在訂約過程中，如無法律特別規(guī)定或當(dāng)事人約定，一般都需要受要約人通知要約人，這樣要約人才清楚受要約人是否愿意與之訂約。所以，承諾通知到達(dá)要約人生效。 承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。4承諾的撤回承諾的撤回 承諾撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。 與要約撤回的規(guī)定相對(duì)應(yīng)，承諾也可以有條件地撤回，即撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)

27、在承諾通知到達(dá)要即撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾同時(shí)到達(dá)要約人。約人之前或者與承諾同時(shí)到達(dá)要約人。 承諾的撤回，視為承諾未發(fā)出。承諾的撤回，視為承諾未發(fā)出。 A家具廠得知B機(jī)關(guān)要購置一批辦公桌椅，便于1997年2月1日致函B機(jī)關(guān)以每套1000元的價(jià)格出售辦公桌椅。A機(jī)關(guān)考慮后便于2月2日回函定購300套桌椅，提出每套價(jià)格800元。同時(shí)要求3個(gè)月內(nèi)將桌椅送至B機(jī)關(guān)，驗(yàn)貨后7日內(nèi)電匯付款。A家具廠收到函件后，于2月4日又發(fā)函B機(jī)關(guān)，同意其提出的訂貨數(shù)量、交貨時(shí)間及方式、付款時(shí)間及方式，但同時(shí)提出每套桌椅1000元已屬優(yōu)惠價(jià)，考慮其訂貨較多，可以按每套900元出售。B機(jī)關(guān)2月6

28、日發(fā)函表示同意。2月7日，A家具廠電話告知B機(jī)關(guān)已收到2月6日函件。該合同的要約為：A.2月1日A家具廠發(fā)出的函件；B.2月2日B機(jī)關(guān)發(fā)出的函件；C.2月4日A家具廠發(fā)出的函件；D.2月6日B機(jī)關(guān)發(fā)出的函件 本題重點(diǎn)考查合同訂立的程序，特別是要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別。A選項(xiàng)2月1日A家具廠發(fā)出的函件因?yàn)閮?nèi)容不具體，沒有數(shù)量條款為要約邀請(qǐng)。B選項(xiàng)2月2日B機(jī)關(guān)發(fā)出的函件，該內(nèi)容包含了合同的標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)格、履行期限、地點(diǎn)、付款方式等合同主要內(nèi)容，符合要約生效的條件，屬于要約。C選項(xiàng)2月4日A家具廠發(fā)出的函件，因?yàn)榧揖邚S變更了b機(jī)關(guān)所提出的價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)為新要約。D選項(xiàng)2月6日B機(jī)關(guān)發(fā)出的函件，是對(duì)家具

29、廠的提議表示同意，屬承諾行為。 案例分析案例分析 A商業(yè)公司為了興建高層辦公樓，在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上發(fā)布了招標(biāo)公告，引來了眾多建筑公司競(jìng)標(biāo)。經(jīng)過一番激烈競(jìng)爭(zhēng)，B建筑工程公司最終以最低的報(bào)價(jià)和最優(yōu)的條件中標(biāo)。事后，B建筑工程公司經(jīng)過內(nèi)部協(xié)商，又認(rèn)為報(bào)價(jià)太低，難以按期保質(zhì)完成A商業(yè)公司高層辦公樓的建設(shè)任務(wù)，于是拒絕與A商業(yè)公司簽訂合同。A、B兩公司經(jīng)過多次協(xié)商未達(dá)成一致意見，A公司遂向法院提出訴訟。 本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是B建筑工程公司通過競(jìng)標(biāo)而中標(biāo)后，與A商業(yè)公司的合同關(guān)系是否成立。如合同關(guān)系成立，B建筑工程公司就構(gòu)成違約，承擔(dān)損害賠償責(zé)任；如合同關(guān)系不成立，則不構(gòu)成違約。 本案例中，A商業(yè)公司在報(bào)紙上刊登招

30、標(biāo)公告即是要約邀請(qǐng)，因?yàn)樗⒉痪邆浣ㄖ邪贤闹饕獥l款，而是旨在邀請(qǐng)各建筑施工單位向其投標(biāo)，并與其中報(bào)價(jià)最低者簽訂合同的意思表示。B建筑工程公司參與競(jìng)標(biāo)，其標(biāo)書必須包括價(jià)格、工程質(zhì)量、工期以及違約責(zé)任等建筑承包合同的全部必備條款，這樣，其標(biāo)書便成為要約。A商業(yè)公司宣布B建筑工程公司中標(biāo)，同意B建筑工程公司標(biāo)書中的主要條款即為承諾。這樣，A商業(yè)公司與B建筑工程公司之間的合同關(guān)系就宣告成立了。開標(biāo)后B建筑工程公司拒絕簽合同的行為顯然是一種違約行為，B建筑工程公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因此而造成的損害賠償責(zé)任。例：例：1998年7月5日，我國某公司向菲律賓一公司發(fā)盤“以每噸800美元的價(jià)格出售某種谷物約300t

31、，7月25日前承諾有效”。菲律賓商人接電話后，要求中方某公司將價(jià)格降至750美元。經(jīng)研究，中方某公司決定將價(jià)格定為780美元，并于8月1日通知對(duì)方，“此為我方最后定價(jià)，8月10日前承諾有效”。菲律賓商人于8月8日來電接受中方某公司的最后發(fā)盤，但此前中方某公司得知世界市場(chǎng)上該種谷物價(jià)格已升至每噸820美元的消息，并于8月7日致函菲律賓商人要求撤盤，菲律賓商認(rèn)為合同已成立，中方某公司撤盤系違約行為，后經(jīng)仲裁，以中方某公司賠償對(duì)方2萬美元而結(jié)束。 本案涉及要約生效的時(shí)間、要約的撤回、要約的撤銷和承諾生效的時(shí)間等問題。 本案中，中方某公司在發(fā)給菲律賓一公司要約后，在規(guī)定受要約人菲律賓一方答復(fù)的期限內(nèi)，

32、且菲方已表示承諾的前提下，單方?jīng)Q定撤回要約，顯然是一種違約行為，最終導(dǎo)致賠償?shù)慕Y(jié)果。 三、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)三、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)（一）合同成立的時(shí)間（一）合同成立的時(shí)間 根據(jù)合同法的規(guī)定，合同成立的時(shí)間包括以下幾種情況：1承諾生效時(shí)合同成立承諾生效時(shí)合同成立 承諾的效力正是導(dǎo)致合同成立。有很多合同時(shí)自承諾生效時(shí)成立的。2簽字或者蓋章時(shí)合同成立簽字或者蓋章時(shí)合同成立 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。簽字與蓋章是并列平行關(guān)系，意味著要么簽字、要么蓋章、要么簽字蓋章同時(shí)，這三種情況對(duì)于合同成立的意義是相同的。 如果雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一時(shí)間的，最后一

33、方當(dāng)事人簽字或者蓋章的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。 3簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。確認(rèn)書是承諾的重要組成部分，是對(duì)要約作出的最終的、明確的、肯定的承諾，是合同雙方當(dāng)事人對(duì)其達(dá)成的一致的意思表示作最終確認(rèn)的合同形式。 （二）合同成立的地點(diǎn)（二）合同成立的地點(diǎn) 合同成立的地點(diǎn)，是指完成和訂立程序的地點(diǎn)。合同成立的地點(diǎn)具有重要意義，關(guān)系到合同發(fā)生糾紛后起訴至法院的案件的管轄問題。 根據(jù)合同法的規(guī)定，合同成立的時(shí)間包括以下幾種情況：1合同以承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。2采用合同書形式訂立的合同

34、，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，以最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。3當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營業(yè)地的 ，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)；如果當(dāng)事人另有約定的，其約定的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。例：例：北京碧溪公司與上海浦東公司訂立了一份書面合同，碧溪公司簽字、蓋章后郵寄給浦東公司簽字、蓋章。該合同于何時(shí)成立？A自碧溪公司與浦東公司口頭協(xié)商一致并簽訂備忘錄時(shí)成立B自碧溪公司簽字、蓋章時(shí)成立C自碧溪公司將簽字、蓋章的合同交付郵寄時(shí)成立D自浦東公司簽字、蓋章時(shí)成立四、合同的格式條款四、合同的格式條款（1

35、1）概念）概念 所謂格式條款，是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 格式條款的使用可以簡(jiǎn)化簽約程序，加快交易速度，減少交易成本。但是，由于格式條款由一方當(dāng)事人擬定，且在交易談判中不允許對(duì)方協(xié)商修改，雙方地位并不平等，其條款內(nèi)容難免有不夠公平之處。（2）特征）特征v 由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定，不是在簽訂合同時(shí)由雙方協(xié)商擬定；v 格式條款是由一方當(dāng)事人為不特定的相對(duì)人訂立的。v 格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn)，即其內(nèi)容有很大的穩(wěn)定性和不變性,不因相對(duì)人的不同而不同。v 格式條款的接受方一般對(duì)該條款只能表示接受或者拒絕，不能修訂或變更其內(nèi)容。（3）無效的情形）無效的情形

36、合同法作出了特別規(guī)定：即提供格式條款的一方免除自己責(zé)任，加重對(duì)方的責(zé)任、排除對(duì)方當(dāng)事人主要權(quán)利的情形，該條款無效。（4 4）格式條款爭(zhēng)議的解釋）格式條款爭(zhēng)議的解釋 當(dāng)雙方對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，就應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋，以保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的合法權(quán)益。 當(dāng)兩者不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款，即非格式條款優(yōu)先。 案情摘要 1998年4月，王某購買了一輛新款轎車。按規(guī)定，他在當(dāng)?shù)匾患冶ｋU(xiǎn)公司為自己的轎車辦理了一整套保險(xiǎn)。同年10月，王某駕車外出辦事時(shí)發(fā)生交通事故，轎車被嚴(yán)重撞壞。王某按保險(xiǎn)公司的要求將車拖到保險(xiǎn)公司下屬的修理廠。王某了解到，該修理廠技術(shù)力量及維修設(shè)備較差，無法修好該車，他便提出到另一家修理廠修理，保險(xiǎn)公司不同意，稱按合同規(guī)定只能到保險(xiǎn)公司下屬的修理廠修理。王某無奈，只好將車放在該修理廠修理，過了5個(gè)月，轎車仍未修好。在與保險(xiǎn)公司協(xié)商不成的情況下，王某向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪A訴。 本案例中，保險(xiǎn)公司的這一不平等條款實(shí)際上剝奪了被保險(xiǎn)人的求償權(quán)利，對(duì)于王某的訴訟請(qǐng)求法院應(yīng)予以