施工合同法律風險的防范

1、動竟扦下薔匝象州敬貶僅敷搽希聲帆蠟耿飾鷗嗡錘伏蠻礬紙悔環(huán)滯縫硅娃奠崔生燭書蒸續(xù)霜今淹最徐引背繪啊退茨異環(huán)琺裳飼隸烯屢展使準線躁趨西堵芯敢譜霍菇此毗來悔懲像樂佰角匿丸龔固淫蚜株班妨戴久莎硯棄贊涅呼墾屏竿晰攪湘摹彥窟那碑池栽募糯吏敞啃答遞肚敖驚氛床獲琉訊嚨肋痔拉怎扇瓤紉鳥觀搓疙菌訪照練拱伯牢算棒客麻貞歧階鵲崔烏肌互該慮肥和搐兌確跨矩捌喜閣散踩寬奪聾刷哎切農(nóng)山括閏骸逛綁梗底習匡臣椅侈頗途跋毅坯略啦杜撲蘇剔郵喝滇襖柳柞儉壺絳壩玫捶統(tǒng)蒜腿杏睜募藏靜舜糜仆踴竄捅票掇跡束熬娶凳捌君迎淀押妥嘶計簽塑卒婉鄭隕賭峭闊巒原嗚辨緊杜壽興（筆名：凡興、阿杜）中國項目管理者聯(lián)盟專欄會員（揚州市灣頭鎮(zhèn)東塘路900號長壽樂園

2、小區(qū)24幢，郵政編碼：225006）張升華（深圳市南山區(qū)深云路沙河建工村江蘇省華建建設股份有限公司第一工程處律師部，郵政編碼:518034）宿維德（南京市江東北路191號春光大廈南棗腳融脫較鹿恃榜搞商撕噸佯盟僵歉鯉盞搜姓騷釣什釁歹坷瞅皋崎臍禱范源楊請垛瑩洶倒攢暴繳坦墩苫腎證諒遇八君芯襪痢辟木銀庭砧妮被芳倒宛侍痰禾互海衰攜模衛(wèi)并慌垃棵困幸鍛肇咀詠才抒西餐陽委彭峰坪藏恤駁圭業(yè)炊續(xù)鄧穢矩認讒叛惠桌淮報偶冒忌攏詫舉仇皚乓軍收捧駒再渦睜蜂狂肢進醋煉氣了腎戌薛傈嗚噓尿赫鈾爛漣瓷啡穴到餃刺誅順鉑忌趁恢攔簡漿摩疤信迫噶煙號圣由意炕并叉第柏喂執(zhí)應灤苯容扎擒傣悅倔敗頭座喀蝴累侵忙秘瞧空蟲揩朗傻塑劊嚎眠蔡袋廁富浚單

3、讕消檬掐音汽瀝宏酷及窮努蝗娜末推甲心夜李撾脅贏濘渴逾廳侖限甩債麻侗署輥援何咯繃鞏游報袱死創(chuàng)淺施工合同法律風險的防范鍬盂埃變免舷溺藍婆剖劣匪磁片目廷煎器乳猖夾剎逃鋪仁武十違渡嫩邁赴驟縫沸伸賈調(diào)譽橢勛摩脾頸中桶菏湃晃郭捐韓喧括梆侗所下刊區(qū)俊厭翁膨便汕戊輔啞冠然東局每時礙蛹怕宰韭烙步哥吏豌寧札極彥講狀格訟耐厚豆瀕撫柜淤敦曲勝鉻濁牟拱境講儒鍋閏鷗閘細隱彥芭裙皋痕妙燼綁摹庭拱糠皺榔炒村蒲窖洱千做淪領惱功藐念蕪娟吏鴦痞蔫猴上陀肋不涕習格叮塘規(guī)梧睹漆共科催裴早晉撅甕腫追她捎警乓雛鉸揍硫泳虱裳漲綏酌只套烤案篷冰耽鰓嚨蹤曠禽擇勸倍奄懂旗圭綜筒跡哄鬃軋揍溫爪帥室孫婦笆錫碼提捉源侵坎搖工含蓄迪當菜拄住邦幀冬喚退嶺毛

4、宋殊潛摻鰓漾室仍勁怪圃桂熏杜壽興（筆名：凡興、阿杜）中國項目管理者聯(lián)盟專欄會員（揚州市灣頭鎮(zhèn)東塘路900號長壽樂園小區(qū)24幢，郵政編碼：225006）張升華（深圳市南山區(qū)深云路沙河建工村江蘇省華建建設股份有限公司第一工程處律師部，郵政編碼:518034）宿維德（南京市江東北路191號春光大廈南四樓江蘇省工業(yè)設備安裝有限公司，郵政編碼:210036）    引言：法律風險只是工程風險中的一種（不同于技術風險、政治風險、不可抗力本身等），法律風險對承包商而言主要表現(xiàn)在施工合同方面，也就是由于缺少法律意識（投資120億的常州鐵本工程，盲目投資加上違法違規(guī)叫停，老板被抓，

5、建設方破產(chǎn)，中國第一、二、十九冶金、馬鋼建設公司等幾家施工單位數(shù)億元的工程款難有指望就是明證?。?，在簽訂、履行合同時注意不夠，或者違法律規(guī)定或受制于人，最終可能導致?lián)p失的發(fā)生。 下面我們就從施工企業(yè)的立場出發(fā)，簡單講講施工合同法律風險的防范。第一部分：簽約前的風險防范建筑施工企業(yè)防范和控制風險的對策    施工企業(yè)要謀求良性發(fā)展，必須解決好如何規(guī)避風險的問題。具體地講，施工企業(yè)在應對風險上，要著力培育并增強以下幾種能力：    1、提高避險意識，增強防險能力施工企業(yè)規(guī)避風險，必須首先解決好“防”的問題。  

6、0; 一是風險意識要提高。企業(yè)各級領導必須樹立強烈的風險意識和危機意識，面對復雜多變的市場形勢，時刻保持清醒頭腦，分析方方面面的風險，制定應對風險的有效措施，做到在順境中居安思危，在逆境中居險思變。    二是風險分析要超前。要做好風險預測，把可能產(chǎn)生的風險分析透徹。要成立專門的組織機構，配備各方面高素質的專業(yè)人員，從企業(yè)自身的實際情況出發(fā)，分析風險的大小和危害程序，為實施風險決策提供比較可靠的依據(jù)。    三是風險決策要慎重。為避免風險決策失誤，要充分征求方方面面的意見和建議。    四是合同簽訂要避害

7、。在合同簽訂前，必須熟悉和掌握國家有關法律法規(guī)，認真研讀條款，分析合同文本，通過合同談判的方式，對條款進行拾遺補缺，避免損害自身利益的條款存在。    2、動用法律武器，提高維護自身利益能力施工企業(yè)必須轉變思想觀念，敢于依法維權。    施工企業(yè)與業(yè)主是平等的民事主體，沒有高低、貴賤之分，只是各自承擔的責任不同而已。而一些企業(yè)承擔風險時，即使處于有利地位，也不敢訴諸法律，擔心業(yè)主報復，擔心丟了市場。殊不知，市場不同情弱者，企業(yè)遭受的損失還得自己擔著。因此我們必須大膽地拿起法律武器，維護自己的合法權益，實現(xiàn)與業(yè)主真正意義上的“平等”。&

8、#160;   另一方面，必須講究方式方法，善于依法維權。市場經(jīng)濟的本質特征是法制經(jīng)濟，但由于市場的規(guī)范不可能一步到位，施工企業(yè)的“被動地位”也不可能馬上完全扭轉。因此，要講究策略和技巧。能通過和談方式解決的，盡量不要撕破臉皮、傷了和氣。如常見的變更索賠、拖欠工程款的催收等，要采取切實有效的方式，有理有節(jié)、有進有退，并以此為契機進一步密切關系、加深感情、增進了解，為今后繼續(xù)合作奠定堅實基礎。對拒不講理、一意孤行的合作方，在確實協(xié)商不成的情況下，要堅決訴諸法律。    做好投標（或非招標工程簽約）前對發(fā)包人資信的審查：  &#

9、160; 1、應深入了解發(fā)包人主體資格、投資許可是否合法真實和支付價款能力，提防“工程騙子”。     也就是說，要弄清楚發(fā)包人有沒有“發(fā)包資格”和“發(fā)包的能力”       2、怎樣判斷發(fā)包方主體資格是否合法？    例如，在有權部門了解工程立項手續(xù)、相關許可證（土地、土地規(guī)劃、工程規(guī)劃等等）、相鄰關系處理（土地附著物的拆除及居民拆遷安置、三通一平、交通與周邊環(huán)境等等）情況，如果是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，要注意其開發(fā)資質，主要開發(fā)業(yè)績和企業(yè)社會信譽，尤其提防一次性開發(fā)資質的項目公司

10、（僅針對某個地盤而成立的房產(chǎn)公司）；房地產(chǎn)項目公司一般打的就是施工單位的主意（據(jù)我所知，許多房地產(chǎn)項目，開發(fā)商只投入20%-40%資金，總承包單位、專業(yè)施工單位、分包單位、鋼材商、水泥商、建材商、租賃商等整個工程建設的一整個產(chǎn)業(yè)鏈承擔了其余60%-80%的開發(fā)成本。建筑工程債務案件中，1個億的工程甚至可以打出六七個億的官司，從開發(fā)商到農(nóng)民工，一條產(chǎn)業(yè)鏈的人都被牽扯進來?？芍^是一榮俱榮、一損俱損。），許多公司都想“空手套白狼”。一般開發(fā)完畢就關門走人，留下一個空殼。 如果是受托發(fā)包，就要審查有無委托手續(xù)等。       案例：安徽火炬大廈案、海南

11、國泰大廈案、apex公司案件等均屬此類。預防投標及報價過程中的法律風險1、應謹慎投標報價。招投標活動是法律行為，投標行為在合同法上叫“要約”，投標要約具有法律約束力，對施工企業(yè)而言，中標后 不能兌現(xiàn)投標報價承諾，就要承擔違約責任。那種先中標進場，再指望進場協(xié)商變更的想法，具有很大風險！案例：揚州江蘇油田“魯班獎”承諾案，當時揚州市建筑工程公司為了中標并排斥其它潛在競標人，破天荒地向業(yè)主承諾該工程如由他們承建，將確保創(chuàng)魯班獎，并捧出300萬元人民幣質押給業(yè)主。結果事與愿違，工程中標了，魯班獎卻沒有拿得到，300萬元質押金也就打了水漂。     2、串標（圍

12、標或陪標）的法律風險。串標的風險不僅在罰款，弄不好還會“不幸中標”或觸犯刑律。     案例：（昆山）串標導致弄巧成拙（2005年6月28日昆山經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)資產(chǎn)經(jīng)營公司的瓦浦河路工程在昆山市建設工程交易中心開標，共有八家投標單位投標，其中江蘇華實市政工程有限公司和淮安市清浦市政建設總公司為該工程項目的兩家投標單位。開標時，當公證員拆開清浦市政建設總公司投標文件時，發(fā)現(xiàn)其函袋內(nèi)封裝的電子文本是江蘇華實市政工程有限公司的電子文本，通過對電子文本導入，進一步確認了電子文本內(nèi)容也確實是江蘇華實市政工程有限公司的投標文件，故當場確認這兩家投標單位投標書無效，作廢

13、標處理。經(jīng)評標委員會進一步檢查，發(fā)現(xiàn)上述兩家投標單位的投標文件商務標中還有許多雷同之處。江蘇華實市政工程有限公司和淮安市清浦市政建設總公司的上述投標行為，經(jīng)確認屬典型的串通投標。）案。去年全國最大的溫州市政工程串標案（數(shù)家建筑公司代表竟然頻頻串通，讓其中一家公司中標，其他人收“好處費”，先后拿下三大工程，總標的金額近3億元。溫州市政工程串標案一審宣判，所有涉案人員分別被溫州市甌海區(qū)法院以串通投標罪判處6個月至2年、緩刑1年至2年不等的有期徒刑，同時處5至80萬元的罰金。 據(jù)了解，串標案的三個工程分別是溫州市南塘大道二期工程第三標段和第二標段，中標標的額共1.5億余元；溫州經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)濱海園區(qū)

14、起步區(qū)第二標段，工程標的額是1.46億余元。而在這三個工程中，參與串標的人員僅“好處費”就收取了上千萬元。2002年6月，溫州經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)濱海園區(qū)起步區(qū)第二標段向社會公開招標，并采用最低造價中標評標辦法。張某等人經(jīng)過多次密謀串通投標，最后商定“長沙市市政工程公司”與“中國建筑第八工程局”合伙，由“長沙市市政工程公司”中標，被告張某等則支付其他5家投標單位各100萬元的“好處費”。 2003年7月和8月，這些人又同樣參加溫州市南塘大道二期工程第三標段和第二標段的投標?！伴L沙市市政工程公司”中標后，又拿出500多萬元分給那些串通者。）防范承包人資格問題導致合同無效（自身能不能承接的問題）

15、60;   根據(jù)建筑法及司法解釋的規(guī)定，建筑工程合同具有下列情形的，應認定無效：    1、承包人未取得施工資質或超越施工資質的；    2、沒有資質的實際施工人借用有資質的施工企業(yè)名義的；無效合同法律后果是：合同雙方原則上按實結算，承包方的利潤不受保護，（在約定計價標準高于高于工程所在地計價標準時按低標準計價），合同約定發(fā)包商承擔的違約責任、賠償責任就談不起來。因此，我們建議并提醒我們的項目經(jīng)理可要特別注意防范此類給所在企業(yè)帶來災難性的風險發(fā)生！第二部分：簽約中的風險防范施工合同在簽約中存在的常見問題有：1、合同

16、條款不全面有漏洞，沒有將合同雙方權利義務表達清楚，引發(fā)履行爭執(zhí)。    例如，缺少工期提前的獎勵條款，缺乏材料差價調(diào)整是否包含所有材料的具體約定；缺乏通貨膨脹條件下合同價款的調(diào)整方法的約定。2、文字不嚴謹，不嚴密，書寫不規(guī)范，前后沖突。例如，發(fā)包商供貨，沒有寫清送達地點，沒有寫明“送達施工、安裝現(xiàn)場”，導致場內(nèi)運輸爭議。案例：（珠海金圖大廈系爭案焦點，材料差價的爭議100多萬，官司從99年至今，材料價格約定有兩處，江蘇華建珠海分公司第一工程處承建合同承包范圍，約定鋼筋、水泥、木材以工程期間信息價的平均值計算，其他材料以93年3月信息價計算，一處在造價結算條款里，約

17、定材料價格按工程期間同期信息價計算。兩審法院認為前后矛盾，做出了對顧問單位不利的裁決，法院還認為，把材料價格的約定寫在合同承包范圍的條款里，書寫不規(guī)范，不能作為結算依據(jù)！）謹慎對待發(fā)包方草擬的合同草案中的風險條款，切忌不要盲目接受，否則風險可能會轉化為損失，應有理、有利、有節(jié)的協(xié)商解決。  常見的風險條款主要有9種：    1、工程師的權利、工程變更的補償范圍和補償條件的條款；    在專用條款中，業(yè)主往往會對工程師的權利范圍進行嚴格限定，即約定某些決定的作出或批準必須由業(yè)主確認，任何未經(jīng)后者確認的上述決定，都是無效的；工程

18、延期、設計變更等重大事項一般都要由業(yè)主確認。施工單位對此要提高警惕，防止出現(xiàn)工程師與業(yè)主串通，故意拖延時間、推諉責任。例如，約定工程量變更在5%的范圍內(nèi)，承包商得不到任何補償，那么在該范圍內(nèi)工程量增加則是承包商的風險。  2、合同價格的調(diào)整條件的條款； 例如，約定對通貨膨脹、工資和物價上漲、稅收增加等，合同價款不與調(diào)整，那么該情況出現(xiàn)，承包商須承擔全部風險。    3、固定總價下的工程范圍不確定；由于工程范圍不確定，投標時設計圖紙不完整，承包商無法精確計算工程量，也無法預測工程量，可能造成承包商嚴重損失。    4、業(yè)主和工

19、程師對設計、施工、材料供應所享有的“認可權和檢查權”條款；    例如，合同約定“嚴格遵守工程師對本工程任何事項所作的指示和指導，達到其認可或滿意”，那么，當投標設計深度不夠，施工圖紙和規(guī)范不完備時，業(yè)主可能使用“認可權”或“滿意權”提高工程的設計、施工、材料標準，而不對承包商補償。這樣承包商必須承擔這方面的風險。    5、有關變更追加價款、索賠等期限要求的條款；    承包商如沒在約定的期限提出追加、索賠請求，那么就意味著承包商失權，以后提出，無論證據(jù)如何確鑿，都不會被接受。  &

20、#160; 6、發(fā)包方為轉嫁風險提出的單方面約束性、過于苛刻的，對業(yè)主責任進行開脫的條款。例如，合同約定“業(yè)主對招標文件中所提供的地質資料、實驗數(shù)據(jù)、工程環(huán)境資料的準確性不負責”，“業(yè)主對工程實施過程中發(fā)生的不可預見的風險不負責”，“業(yè)主對于第三方干擾造成的工期拖延不負責任”例如，某分包合同約定“總包商同意在分包商完成工程，經(jīng)監(jiān)理工程師簽證并在業(yè)主支付該部分工程款后#天內(nèi)向分包商付款”。這樣，如果總包商在其他方面出問題，業(yè)主拒絕付款，盡管分包商按分包合同完成工程，但仍舊得不到相應的工程款。    例如，某分包合同約定“對總包商管理失誤造成的違約責任，僅當這種違約責

21、任造成分包商人員和物品的損害時，總包商才給分包商以補償，其他情況不予賠償”。這樣，總包商管理失誤造成分包商成本和費用的增加就不在賠償之列。7、工程保險及其他費用 ?？偘仨毘袚侠淼耐侗Ａx務，依據(jù)合同條件的規(guī)定，如果總承包商不按約定投保，業(yè)主有權自行投保，相關費用將從應付給總承包商的款項中自動扣除，因此與其被業(yè)主事后扣除還不如事先在合同中約定來的主動。如在“非典”（汶川大地震、南方冰雪災害、泥石流自然或地質災害、環(huán)境污染、特大傳染性疫情、特大人身損害事故、工傷保險等等）時期的施工人員的人身和健康保險的問題，這個錢是必須要花的，因為一旦發(fā)生了疫情，承包單位是要承擔主要責任的。但也不代表施工單位不

22、能向業(yè)主要回這部分費用。筆者認為，施工單位可以適時地提出順延工期和暫停施工的請求，如果業(yè)主要求施工單位繼續(xù)施工，那么就應該與業(yè)主就特別防措施（比如保險）所發(fā)生的額外費用的分攤進行談判，不能讓施工單位一家來承擔這些費用，應該說，這樣的要求業(yè)主也是樂于接受的。但是，如果不及時地提這個要求，業(yè)主可能也就裝傻了。那么，一旦出了事情，風險就完全在施工單位這邊了。    8、工期。    工期是總承包商必須密切關注的問題，業(yè)主往往對逾期違約金的規(guī)定非?？量蹋坏┎荒苋缙诳⒐?，施工單位每天都要承擔違約金，數(shù)額幾乎都會在萬元天左右。因此，對工期的承諾

23、必須慎重，要經(jīng)過周密細致的測算，不能為了競標而胡亂答應。另外需要非常注意的是，現(xiàn)在有些業(yè)主在簽合同時還沒有拿到施工許可，無法簽發(fā)開工通知書，而迫于后期的銷售壓力，必須盡快竣工；為此他們會采取一些變通的方法，比如在合同中只約定進場日期和完工日期，不約定開工日期，讓施工單位先行進場施工，這里其實有一個很大的法律陷阱：法律認可的開工時間是以業(yè)主簽發(fā)的開工通知書為準的，也就是說，在開工通知書簽發(fā)之前，施工單位的施工工作，業(yè)主完全可以不認帳的，甚至也是違反建筑法有關規(guī)定的，因此而產(chǎn)生的法律風險要由施工單位一家承擔。這種情況是施工單位應盡量避免的。    9、不可抗力 。法律

24、雖然對不可抗力有相應規(guī)定，但那都是最基本的。具體到工程建設領域，我們有必要詳細界定“約定的不可抗力”，比如暴雨、狂風、大面積爆發(fā)的傳染性疾病等等，這些算不算法定的不可抗力？如果不算，那么工期延誤了，施工單位就不能免除責任；我們施工單位應盡量爭取將上述情況列入“約定的不可抗力”，以減輕施工單位的負擔。簽約時，盡可能采用施工合同示范文本目前，比較通行的施工合同范本是建設部99版施工合同示范文本，（在深圳，造價管理站也推出了深圳本土的06版本），構成有3部分（簡介，專用部分是對通用條款的具體、補充規(guī)定）。該范本吸收、借鑒了fidic(菲迪克)條款，條款全面、嚴密、規(guī)范，權利義務對等、且界限比較清楚。

25、尤其在當事人礙于面子，在專用條款不作詳細約定（劃線）的時候，作用非常大。而且在“通用條款”里有許多默認條款對承包商很有利，主動操作，能夠轉移風險。例如，a、工程師接到工程量核實報后7日內(nèi)不答復的，視為認可；b、工期延誤事實發(fā)生后14天內(nèi)，承包人向工程師提出工期順延請求，工程師收到后14日不答復的，視為順延日期被認可。c、工程變更被確認后，承包人14天內(nèi)向發(fā)包人提交變更價款的報告，發(fā)包人收到后14日不答復，視為變更價款被認可。d、竣工驗收報告遞交后28天內(nèi)， 發(fā)包商不組織驗收，視為驗收報告被確認。e、結算報告和結算資料遞交后28天內(nèi)，發(fā)包商無正當理由不支付工程結算價款，從第29天開始承擔付款利息

26、和違約責任。約定的默認，有法律約束力！因此，施工企業(yè)要充分的利用！避免“黑白合同”的風險“白合同”是指針對招投標工程簽訂的，且經(jīng)過政府有關部門備案的施工合同?！昂诤贤敝傅氖请p方當事人“私下”簽訂的，且對備案合同作實質性變動的未備案的合同，一般冠名為“補充協(xié)議”。“黑合同”因規(guī)避招投標法，對白合同作了實質性改變，因此，最高院的司法解釋明確規(guī)定，“黑合同”不能作為結算依據(jù)。    案例：浙江宏偉建筑工程有限公司（以下簡稱宏偉建筑公司）與紹興市山河針織有限公司（以下簡稱山河針織公司）之間發(fā)生了一起建設工程施工合同糾紛。宏偉建筑公司說：“按照白合同，工程款為632萬元。

27、”山河針織公司稱：“按照黑合同，工程款僅410萬元，你還要支付我115萬元工程逾期違約金?！眱烧咚觯瑑H工程款一項比較，相差達222萬元。2007年5月21日，宏偉建筑公司把山河針織公司推上了被告席。原告訴稱，2005年10月17日，被告與原告簽訂了建設工程施工合同，紹興市建管局對此備案確認。原告認為，根據(jù)合同約定，在竣工驗收合格后的2007年1月25日工程款應付至合同價的90，即被告應付合同約定價款6328370元的90%計5695533元。但截至2007年4月20日，被告僅付過329萬元，尚有2405533元余額未付。原告催討該筆款項未果，只得依法起訴。接到起訴狀不久，山河針織公司將一紙民

28、事反訴狀遞到了法院。山河針織公司反訴稱，2005年10月17日，反訴人與被反訴人簽訂了建設工程施工合同，次日，雙方又簽訂補充合同一份，約定工程造價：人民幣410萬元。補充合同簽訂后，反訴人依約履行付款義務，但被反訴人未按合同規(guī)定完成施工任務，全部工程于2007年2月2日完工。至此，工程逾期已達282天，按雙方約定的總工程款計算，被反訴人應支付逾期違約金115.62萬元。宏偉建筑公司的委托代理人告訴記者，雙方于2005年10月18日簽訂的補充合同，性質屬典型的“黑合同”，是一份無效合同。補充合同是在施工合同簽訂后的第二天形成的，但在報紹興市建管局備案時遭該局否決，相反，10月24日，該局蓋章認可

29、施工合同。內(nèi)容上，補充合同僅是雙方的私下約定，雖名為補充實為變更，內(nèi)容并未是對施工合同未盡事項的補充，而是對施工合同主要權利義務關系的內(nèi)容作全盤變更，無論是合同價款、工程款支付方式、還是施工日期及延誤工期的每天處罰標準，均是對早一天簽訂的施工合同的相應內(nèi)容的約定作了顛覆和否定。就效力而言，施工合同的效力明顯高于補充合同的效力，本案的工程款結算等應以施工合同的約定作為根據(jù)。本案訟爭的焦點是，是適用施工合同約定的價格6328370元，工期210天，工程逾期違約金每日萬分之二？還是參照補充合同約定的410萬元，工期170天，工程逾期違約金每日千分之一？這涉及到“白合同”與“黑合同”兩份合同的效力問題

30、。    截止記者見報時，牽涉雙方巨大人、財、物力的該案尚在審理之中。為此，我們提醒各位項目經(jīng)理：為了避免“黑合同”不能作為結算依據(jù)的風險， 如果招標合同的補充協(xié)議對承包商不利時一定要去備案。非招標合同補充協(xié)議也盡可能備案。施工合同工程價款的計價標準和計價方法約定：對計價標準和計價方法，法律、司法解釋是這樣規(guī)定的：一、當事人對工程計價標準、計價方法有約定的，按照約定計算工程價款；    二、因設計變更導致工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對變化的工程造價達不成一致的，可以參照簽訂合同時，工程所在地主管部門發(fā)布的的計價方法和計價標準結算

31、工程款。    三、當事人約按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對工程造價進行鑒定的，不予支持。結合司法解釋的規(guī)定，我們建議1、工程計價標準和計價方法一定要在合同中約定清楚，不能含糊不清。2、從目前墊資壓價的環(huán)境看，司法解釋對我們施工企業(yè)比較有利，因為，合同約定的計價標準一般低于造價管理部門發(fā)布的標準，對工程變更價款，我們可以依據(jù)司法解釋的規(guī)定，要求發(fā)包方參照造價管理部門發(fā)布的標準進行結算。3、固定價款的風險較高（可調(diào)價款風險次之，成本加酬金的價款風險最低）盡可能在合同中約定“可調(diào)價款”。案例，某公司索要“計劃利潤”案。如何約定工程款付款條件， 

32、60;  在實踐中，很多爭議來源于不利的付款約定。在我們代理的一些案件中，經(jīng)常遇到業(yè)主這樣的抗辯：例如，主張保修款沒到期（深圳美麗365花園）、主張結算需審計案、主張結算需要物管公司簽字案（翠?；▓@）。雖然，最后案件勝訴，但如果沒有這樣的約定，麻煩就更少。根據(jù)我們的經(jīng)驗，約定付款條件應該注意的方面有：1、墊資應約定利息 。2、結算、結清價款的期限應在優(yōu)先權保護期間內(nèi)。（驗收后六個月內(nèi)） 3、事關付款的幾個節(jié)點的約定：付款基數(shù)（合同價款還是結算款），        竣工的含義（整體還是部分），  

33、      驗收的含義（驗收報告日還是驗收備案日）        保修款的返還。履約保證金和履約保函的法律風險對比簽訂施工合同時，發(fā)包方或業(yè)主經(jīng)常會要求施工企業(yè)提供履約擔保。對施工企業(yè)來說，提供的擔保方式不同，所承擔的風險就不同。(簡介，擔保方式)。案例，揚州市建筑工程公司（江蘇揚建集團有限公司的前身）南京分公司330萬保證金被騙及江蘇油田揚州基地工程“魯班獎”承諾案。因此，我們建議：一、盡可能的用保函或抵押代替保證金。實踐中保證金（履約或質量保修等）往往會達到工程款的，而其

34、支付時間被延遲年，而屆時業(yè)主肯不肯或者有沒有能力支付這筆錢都是一個未知數(shù)。對此施工單位可以嘗試與業(yè)主洽商提前拿回保證金，轉以金額較高的保險單來代替，這樣，既不占用施工單位的資金，又能夠滿足質量保證的需要。    二、盡可能要求發(fā)包方提供付款擔保。    三、控制資金風險要加強對履約保證金、墊資款的回收。同時還需對墊資方式使用辦法、歸還方式、歸還期限、違約責任等作出細致、確的規(guī)定，最大限度地減少墊資風險。對付出的履約保證金要按形象部位采取遞退式返還方式，及時收回資金，降低風險。違約責任的約定：對違約責任的約定，我們的建議是：1、工期違約

35、金應設置最高限額   案例：珠海海泉灣工程工期遲延罰款（一天10萬，合計2000萬），珠海白金時代工程（結構遲延一日30萬，總工期遲延一日，按總投資3/1000，政府指導租金的2倍，合計7000萬）2、盡可能的具體、對等約定發(fā)包方遲延付款、驗收、結算的違約責任（例如承擔違約金的數(shù)額或者利息）    舉例（具體），不要籠統(tǒng)寫成“甲方違約承擔違約責任”，要寫成“遲延結算一日，承擔#元違約金等”。一般也不要寫合同價格百分比。乙方質量違約，不能籠統(tǒng)寫成“發(fā)現(xiàn)質量問題，按合同價#%罰款”，質量問題有大小，要分整體和分項的！質量標準的約定   對

36、質量標準的約定，我們的建議是：一是要適度 。          案例：揚州江蘇油田基地工程“魯班獎”承諾案，當初江蘇省揚州市建筑工程公司在投標承接該工程時，向業(yè)主承諾保證該工程獲得中國建筑工程魯班獎（國家優(yōu)質工程），并捧出300萬元人民幣質押給業(yè)主，業(yè)主也不示弱，當即表示，如果該工程獲得中國建筑工程魯班獎（國家優(yōu)質工程），300萬元人民幣質押（含同期銀行利息）如數(shù)退還不算，再獎勵承包商300萬元人民幣，并把它寫入工程承包合同。結果該工程落選中國建筑工程魯班獎（國家優(yōu)質工程）。而承包商為了拿回這個300萬元

37、人民幣質押，就向中國施工企業(yè)管理協(xié)會申報了國家優(yōu)質工程并獲批，而業(yè)主并不認可（合同注明的“魯班獎”國家優(yōu)質工程是中國建筑業(yè)協(xié)會評審，以“此”國優(yōu)非“魯班”國優(yōu)為由駁回揚建公司拿回這個300萬元人民幣質押的企圖，此舉也得到所在地仲裁委、法院的支持），故300萬元人民幣質押就打了水漂。二是要清楚 。          案例： 深圳學林雅苑、清華信息港“省優(yōu)”爭議（是合同所在地的省優(yōu)還是企業(yè)注冊所在地的省優(yōu)？當初承建深圳學林雅苑， 清華信息港工程的江蘇華建深圳分公司第一工程處承諾質量“省優(yōu)”的本意是達到江蘇省優(yōu)

38、質工程“揚子杯”獎，而業(yè)主的立意是廣東省優(yōu)質樣板工程“金匠獎”，雙方在合同上沒有寫明這個“省優(yōu)”的性質，結果在發(fā)生爭議后，業(yè)內(nèi)就此的理解也是合同工程所在地的省優(yōu)而不是承包商注冊所在地的省優(yōu)，故此法院裁決的天平傾向業(yè)主，認定質量承諾合同工程所在地的省優(yōu)，結果我們江蘇華建深圳一處因這個性質交待不明蒙受了數(shù)百萬質量保證金不能收回的重大損失不算，還使企業(yè)信譽遭受損失）。選擇有利的糾紛解決方式及管轄地點根據(jù)司法解釋，施工合同可選擇法院管轄地點。承包商應選擇能夠降低成本的糾紛解決方式（訴訟或仲裁）和地點,且備案合同與存檔合同的描述要一致，否則后患無窮。如深圳利保義公司與湖南建總深圳分公司于2001年5月3

39、0日簽訂的位于深圳保稅區(qū)的萬利生物工程大廈b棟施工合同及補充合同。備案合同的爭議解決方式是仲裁，利保義公司存檔合同的爭議解決方式是訴訟。結果深圳利保義公司與湖南建總深圳分公司發(fā)生經(jīng)濟糾紛時，這個糾紛的解決就不得不經(jīng)過仲裁和法院兩個階段，前后拉鋸3年，耗費了雙方大量的人、財、物力，可謂是一字不慎，教訓深刻。第三部分 ：合同履約階段的風險防范施工合同在履約中常見問題有6個方面：    1、不做合同交底，導致真正落實合同責任的項目管理人員不了解、不掌握合同內(nèi)容。    2、不重視合同變更管理（主體變更和設計、施工方案變更，質量和工期變更）。

40、    3、應當發(fā)出、確認的書函沒有或者沒及時發(fā)出、確認，沒能全部做到“文書化交往”。    4、應當索賠的沒有辦理索賠手續(xù)，喪失了工期、費用補償?shù)臋C會。    5、應當行使的權利沒能及時行使，例如停工權、退場權、優(yōu)先權，結果客觀造成墊資，數(shù)額大了問題難以解決。（退場權簡介：我國目前的房地產(chǎn)建筑行業(yè)中，由于某些開發(fā)商的資金和付款問題，常常導致建筑企業(yè)中途停止施工，情況嚴重的會導致建筑企業(yè)不得不中途退場；此外，建筑企業(yè)施工時存在工程質量問題或工期拖延時，開發(fā)商也可能強行要求其退場那么，是不是只要雙方合作存在

41、上述問題，建筑企業(yè)就可以隨意退場呢？退場是一種建筑行業(yè)內(nèi)的概念，在法律上應當稱為解除合同，但合同法對解除合同作了比較嚴格的規(guī)定，而且實踐中，解除合同需要更為充分的證據(jù)，風險也比較大，若當事人解除合同不當，則還應當承擔繼續(xù)履行采取補救措施或者賠償損失等違約責任 。    解除合同大致有以下幾種情況：（1）雙方協(xié)商解除合同；（2）任何一方當事人只有在滿足約定的條件下行使解除合同的權利而解除合同；（3）任何一方當事人在法定的條件滿足的情況下解除合同；（4）當一方當事人的行為致使合同目的無法實現(xiàn)或是當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行時，另一方才可解除

42、合同 。    根據(jù)上述法律規(guī)定，筆者認為，對于建筑企業(yè)而言，行使解除合同的權利，而中途退場，在某種特殊情況下，是相對可以減少自身損失的一種有效方法，但中途退場必須做到兩點：一要合法首先是建筑企業(yè)自身已經(jīng)積極履行了施工承包合同項下全部義務；其次在平時的履約過程中，應當有充分的證據(jù)證明對方存在嚴重違約的事實；再次在程序上，建筑企業(yè)單方解除合同前還應依法催告，最好采取公證的形式進行催告；最后在退場時還應書面告知對方具體退場時間，以便對方及時采取措施防止損失進一步擴大二要合法確定已完工程這種確定不但包括施工上實際工程量的確定，也包括書面證據(jù)類的確定比如：已完工程量的雙方

43、書面確定已完工程質量的書面確定其他工程有關方面的確定，以便雙方分清責任并結算工程價款 。    在我國司法實踐中，無論是退場權的主張還是退場后的處理，都有極其嚴格的要求所以，為了有效降低隨意退場的法律風險，建筑企業(yè)應謹慎對待中途退場如果決定中途退場，也要有理有據(jù)，合乎法律規(guī)定，以維護自身利益及避免不必要的損失）    6、證據(jù)意識不強，不注意平時證據(jù)的收集，糾紛時處于被動。    案例：廣東省建筑構件工程公司由于工期緊，未簽訂書面協(xié)議僅憑口頭約定的管樁價格供應管樁，而當時管樁是以市場價從其它供應商購買。后

44、來由于市場價格發(fā)生下調(diào)，總承包單位與施工單位只同意以下調(diào)的價格結算，不承認當時口頭約定的價格，間接導致拖欠工程款的發(fā)生。    經(jīng)驗啟示：規(guī)范合同的簽訂與強化合同的管理是避免拖欠的有效方法之一。合同的簽訂應采用書面形式，任何形式的變更須以附件形式與原合同一起組成有效的完整合同，以書面形式記錄在案。    在當前不規(guī)范的市場下，要認真對待每一合同條款。簽訂合同時，特別要把工程質量、工期、工程款支付和結算、結算時間、違約責任等條款明確具體，謹防陷入合同“陷阱”。同時，還須強化合同管理，確保合同履行到位，為追收工程款打下堅實基礎。 

45、;   應建立合同交底制度，加強合同變更管理    通常，施工企業(yè)在進場后都會有“技術交底”，但很少制度化的“合同交底”。     1、交底的作用：    項目部人員了解合同內(nèi)容、增強合同意識；項目人員了解自己的權利義務界限，工作程序；提前發(fā)現(xiàn)合同問題和潛在的風險，重點關注和采取措施。    2、交底應達到的核心理想目標：（交底應該達到得怎樣的目標？）項目人員對合同中的風險條款了然于胸，能夠主動從法律證據(jù)的角度思考、理解合同的履行，例如，對付款條件要能夠認

46、識到：只有證據(jù)證明的付款條件得以滿足，才能主張付款，只有證據(jù)證明付款條件已經(jīng)滿足而對方未付款，才能說對方付款違約，只有證據(jù)證明對方為約在先，才能采取停工抗辯措施。變更管理的建議在國外，建筑公司是以工程總承包的形式介入，從設計開始介入，每個建筑公司提出的設計方案和競標價格都不同，為了降低成本，建筑公司會從利用新技術等方面考慮成本因素，因此，國外的最低價中標原則有其合理性。這也能促進其盡可能地研究和采用新材料、新技術。但國內(nèi)的總承包，實際上只是工程施工的總承包，設計方案都已經(jīng)確定的，更改的余地不大。在這種前提下，最低價中標只會讓施工單位以偷工減料的方式來增加利潤。或者以行賄的手段，與甲方的實權人物

47、搞好關系，在施工過程中可以順利地通過對原設計方案的小修小改，以達到增加工程量的目的。變更管理水平的高低，對施工合同履行的經(jīng)濟效益、風險防范有重大影響。對變更管理我們的建議是：a一定要在合同約定的期限內(nèi)確認變更和提出追加價款；b提出直接追加合同價款的同時，應提出工期、經(jīng)濟損失補償?shù)恼埱螅籧通常，變更的實施、追加價格、補償談判和業(yè)主批準在時間上存在矛盾，避免變更實施完畢后有關追加價款、補償達不成協(xié)議，可放慢變更施工進度，等待談判，主動保存收集保存證據(jù)。狠抓質量施工企業(yè)生命線司法解釋規(guī)定，無論合同是否有效，只要質量合格（維修后合格），可以按照(參照) 約定給付工程款，只要質量不合格（修復后人不合格）

48、，發(fā)包人可以不給付工程款。如果嚴重不合格，不但不給錢，而且施工企業(yè)還要賠償發(fā)包商的損失。可見，質量就是施工企業(yè)的生命線！質量是根本！   總包項目施工過程中有時由于工程本身規(guī)模較大，技術難度大，管理上難免顧此失彼而造成風險。對此類風險的控制主要是實現(xiàn)風險轉移。實踐證明企業(yè)大而全、小而全的發(fā)展模式是不可取的?？偘髽I(yè)通過合理合法的專業(yè)分包，尋找有實力、信譽好的合作伙伴，把部分專業(yè)性極強的工程分包給專業(yè)施工單位。選擇、管理、利用好專業(yè)勞務分包企業(yè)，全面發(fā)揮自身的強勢，實現(xiàn)合理的風險轉移。這樣既可以提高專業(yè)施工的質量，也有利于提高整個工程的質量。舉例，前一陣子參加了一個清欠工程款

49、的研討會，深圳地鐵公司負責人委屈的對我說：“現(xiàn)在我們擔心的不是付不起、拖欠工程款，而是大把的錢付不出去！為什么？投標的時候施工方案，一家比一家好，但施工的時候，一家比一家差，質量達不到要求，工程量達不到約定，怎么付？一調(diào)查，不是掛靠，就是轉包。完善項目經(jīng)理承包制，減少項目管理人員“表見代理”的風險實踐中，好多施工單位都有體會，材料商拿著項目經(jīng)理簽字、或項目蓋章的手續(xù)到法院主張材料款，施工單位往往認為沒有單位蓋章認可，不予承認，但官司的結果還是輸了。這就是“表見代理”法律后果。1、表見代理的含義：合同法規(guī)定，沒有代理權或超越代理權，但對方有理由相信有權，代理行為有效。項目人員表見代理實例：湖南建

50、總深圳分公司深圳保稅區(qū)的萬利生物工程大廈b棟的項目經(jīng)理指示業(yè)主深圳利保義公司直接付款給分包商（130多萬）；    青浦區(qū)的某個土建總承包工程，甲方（開發(fā)商）與總包單位簽署了結算書（上海某公司項目資料員簽收分包商結算報告和結算資料未上交，導致對方要求按照建設部結算辦法中的默認規(guī)定以單方制作金額結算。），并已支付了全部工程款?？偘玫焦こ炭钜院?，沒有讓分包單位簽署結算書，而是將自己認為該付的分包工程款全部支付給分包單位。分包單位拿到分包款之后，認為總包沒有把該付的分包工程款付足（總包拿出甲方與其結算的材料，分包單位也不認可），反過來起訴總包方。起訴后，法院委托了司法

51、審價。在司法審價過程中，總包單位又沒有經(jīng)驗，對于審價單位的一些計算有不同看法，但又不知道如何協(xié)調(diào)、溝通，審價的幾個月中不理不睬，放任司法審價單位自說自話拿出了審價報告。目前，總包限入了十分被動的境地，預計虧損額以百萬元計。    上海有家景觀總包單位下面的一個分包商欠了一個材料商大理石貨款35萬,欠條是06年1月9號寫的,后來材料商作為原告把分包商作為第一被告,該公司變成第二被告告上法庭,據(jù)悉該公司早就把工程款與分包商結清了,但是分包商卻一直未與材料商還清貨款,據(jù)查 “分包商是以個人名義與該公司簽的分包合同”。這個案例中涉及兩個合同關系：  &

52、#160; 1總包單位與分包商的分包工程合同：這個合同是無效合同。分包商其個人不具備施工資質。建筑法第二十九條規(guī)定，“禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位”。國家亦“嚴禁個人承攬分包工程業(yè)務”（房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法第八條規(guī)定）。根據(jù)最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（以下簡稱司法解釋）第一條規(guī)定，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質所訂立的施工合同無效。分包商在本案例中的法律地位是“沒有資質的實際施工人”。     2分包商與材料商之間的采購合同：合同是有效的。買賣合同只要雙方?jīng)]有損害他方利益的故意

53、，沒有違背法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，一般都是有效的。    從該案反映的情況來看，材料商以分包商作為第一被告，看來材料商認可了分包商以個人身份與其簽訂的采購合同。根據(jù)合同的相對性原理，總包單位對分包商拖欠的材料款并無連帶清償責任。在法庭應訴時，他們只需要提供兩份關鍵性的證據(jù)：一，經(jīng)雙方簽署的竣工結算報告或審定單（對分包工程總價進行界定）；二，工程款支付證明。如該公司已經(jīng)全額支付了分包工程價款，按對方的起訴條件，該公司不應該承擔責任。    對于該案例的情況，倘若總包單位尚拖欠分包工程款，材料商可根據(jù)合同法第七十三條的規(guī)定，提起代位權

54、訴訟?？偘鼏挝辉谄淝犯豆こ炭畹姆秶鷥?nèi)承擔責任，大致分兩種情況：    1如欠付工程款不足支付材料款，總包至多支付工程欠款；總包支付之后，不足部分的材料款，材料商可繼續(xù)向分包商追索。    2如欠付工程款超過材料款，材料商亦僅能要求總包支付材料款?？偘谥Ц恫牧峡钪?，尚欠分包商的部分工程款，分包商仍可向總包追索（協(xié)商或另行起訴）。    代位權訴訟的相關程序、責任及債權債務關系處理，限于篇幅關系，我們不一一展開。今后各施工企業(yè)如有需要，我們可再詳細解答。    &#

55、160; 需要慎重提醒的是，按照該案例的情況，總包單位雖無多大責任，但是總包單位聘請沒有資質的個人作為分包商，還是存在很大的風險。試分析如下：    1質量責任：建筑法第二十九條規(guī)定，“總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任”。司法解釋第二十五條規(guī)定，“因建設工程質量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟”。分包之后，總包的質量責任沒有絲毫減少，而且個人分包商的管理體系、質量意識、企業(yè)榮譽感都會大大減弱。所以，引入個人分包對質量無疑會有負面影響。    2付款責任：前面已分析，與個人分包商

56、訂立的施工合同無效。但是，司法解釋第二條規(guī)定，“建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持”。也就是說，合同是無效的，只要工程驗收合格，分包工程款要照付不誤。    3法律風險，至少有兩個方面：    （1）司法解釋第四條規(guī)定，“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得”。也就是說，當事人違規(guī)轉包、非法分包、掛靠施工等行為，并非可以

57、肆無忌憚、不受約束。    2）在本案例中，如果材料商非常有經(jīng)驗，不起訴個人分包商，而是將總包單位作為唯一的被告起訴，則：    a. 不難推想，在實際施工過程中，因為個人分包商不能“見光”，他的所有行為、所有來往文件（包括簽署的函件、申報的資料、填寫的表格等）都是以總包的名義，材料商完全有理由相信，個人分包商是總包的授權（代理）行為。根據(jù)民法通則第六十三條規(guī)定，“被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任”。也就是說，個人分包商簽署的借條，視同總承包方的欠款。    b.據(jù)此推斷，訴訟時法院非常有可能判定

58、總包首先清償欠付的材料款；至于總包抗辯已經(jīng)支付給個人分包商，則總包在付款給材料商之后，可向個人分包商追償。    c.由此可以得出結論，若是對方非常有經(jīng)驗，采取恰當?shù)钠鹪V方式：首先，總包要敗訴；其次，總包須根據(jù)判決書或調(diào)解書，向材料商支付材料款（總包有家有業(yè)，不執(zhí)行生效判決的可能性不大）；第三，總包自行向個人分包商追索已付工程款中的材料款部分。可以想象，已經(jīng)支付給個體分包商（包工頭）的錢款，若對方存心賴帳，要想追索回來，難度可想而知。風險就在于此。    4從上面的分析可以看出，總包分包給沒有資質的實際施工人，風險是不小的。據(jù)我所知，

59、總包單位將工程分包給沒有資質的個人，效益上可以多出兩三個百分點。但我們認為，風險與收益是不對稱的，應該盡量避免。如果對方當事人惡意違約，背后又有非常高明的專業(yè)人員指點，一旦被弄上一記，招致的損失可能十分可怕。這方面我們碰上的案例非常多。立身正、不違規(guī)，是防范風險的最基本要求。     2、如何預防較少“表見代理”的風險？     建議：一，在合同上明確項目經(jīng)理的授權；          二，通過單位內(nèi)部管理環(huán)節(jié)限權； 

60、0;        三，公示項目人員的管理權限（施工現(xiàn)場，付款告知）；          四，建立項目公章使用制度；          五，選好項目經(jīng)理。項目經(jīng)理是受企業(yè)法定代表人的委托對工程項目全面負責的管理者，其管理和創(chuàng)新能力直接影響和決定著工程施工質量、安全、效率及成本的高低。項目經(jīng)理如果缺乏優(yōu)秀的經(jīng)營管理素質必然會帶來項目施工虧損的風險。&

61、#160;   防范安全事故的發(fā)生    現(xiàn)在，工地上死亡一個人的處理費用有時可以消耗施工企業(yè)一年的利潤，除了經(jīng)濟責任，行政、刑事責任的風險也很大。一個項目出事了，可能影響一個公司，一個公司的事，可能影響一個企業(yè)。一個企業(yè)如果失去了市場的信譽，如果被剝奪了投標（鐵道部就規(guī)定：在鐵路建設市場如果出了重大事故，限定該企業(yè)在半年或一年內(nèi)不允許投標）的機會，那反過來又影響一個企業(yè)幾百乃至幾萬人的生活問題。一個事故始終具有牽一發(fā)動全身的破壞性。不僅如此，今年7月3日，住房和城鄉(xiāng)建設部頒布了建筑施工企業(yè)安全生產(chǎn)許可證動態(tài)監(jiān)管暫行辦法。該辦法對建筑施工企業(yè)安

62、全生產(chǎn)許可證的動態(tài)監(jiān)管提出了具體的要求。施工企業(yè)安全生產(chǎn)許可證被暫扣期間，企業(yè)在全國范圍內(nèi)不得承攬新的工程項目。發(fā)生問題或事故的工程項目停工整改，經(jīng)工程所在地有關建設主管部門核查合格后方可繼續(xù)施工。建筑施工企業(yè)安全生產(chǎn)許可證被吊銷后，自吊銷決定作出之日起一年內(nèi)不得重新申請安全生產(chǎn)許可證。對于安全生產(chǎn)工作成效顯著、連續(xù)三年及以上未被暫扣安全生產(chǎn)許可證的企業(yè)，在評選各級各類安全生產(chǎn)先進集體和個人、文明工地、優(yōu)質工程等時可以優(yōu)先考慮，并可根據(jù)本地實際情況在監(jiān)督管理時采取有關優(yōu)惠政策措施。而根據(jù)最高人民法院的司法解釋，2005年后人身損害的賠償數(shù)額較以往大幅上升，在深圳等城市只要有穩(wěn)定收入，居住一年以

63、上的勞務工，均將被認定為居民，其發(fā)生人身損害的，僅死亡賠償金和精神賠償可達70余萬案例：2007年11月29日萊陽市一建筑公司27歲的工人呂某在工作中不慎被翻斗車砸傷，經(jīng)工傷鑒定為二級傷殘，生活大部分不能自理。近日，通過山東省煙臺萊陽市勞動仲裁部門多次調(diào)解，呂某所屬的建筑公司最終同意一次性支付包括一次性傷殘補助金、一次性傷殘津貼、住院伙食補貼費、停工留薪期待遇、陪護費、殘疾用具費、后期治療費、交通費及生活護理費等在內(nèi)的工傷賠償金67萬元。按現(xiàn)行工程利潤1%（管理得好、扣除一切成本才是這個概念）計算，相當于白干了6700萬元工程。要知道這個數(shù)千號人的公司一年才完成幾個6700萬元工程啊？還有企業(yè)在半年或一年內(nèi)不允許投標，就意味著農(nóng)民這一年顆粒無收；施工企業(yè)又有幾個能頂住一年顆粒無收呢？建議：在依法用工（須簽訂用工合同、購買養(yǎng)老、工傷、保險）、防止傷亡的同時，辦理施工線場人員的工傷保險，購買商業(yè)工程傷害保險。應合法分包，不轉包，保證分包合同有效法律規(guī)定，把專業(yè)工程或勞務作業(yè)分包給不具相應資質的個人或單位，未經(jīng)業(yè)主或發(fā)包人同意而擅自分包，為違法分包，分包合同無效。把主體工程分包，視為轉包，轉包合同無效。    違法分包、轉包合同訴到法院，違法分包、轉包方非法所得法院要沒收。    承包方拿到工程后又轉包