行政法學(xué)概述

1、行政法學(xué)第一章緒論第一節(jié)行政法的概述一、行政權(quán)力與公民權(quán)利1、行政權(quán)是由國(guó)家憲法、法律賦予或認(rèn)可的、國(guó)家行政機(jī)關(guān)和其他公共行政組織執(zhí)行法律規(guī)范、 對(duì)國(guó)家和公共事務(wù)實(shí)施行政管理活動(dòng)的權(quán)力，是國(guó)家政權(quán)和社會(huì)治理權(quán)的組成部分。2、公民權(quán)利（這里泛指公民、法人或其他組織的權(quán)利），是指國(guó)家通過(guò)憲法、法律確認(rèn)的，由相應(yīng)的義務(wù)所保證的公民的資格、利益、自由和權(quán)能。3、行政權(quán)與公民權(quán)利的關(guān)系：（1）一切國(guó)家權(quán)力都直接或間接來(lái)源于公民權(quán)利，權(quán)力是權(quán)利的一種特殊形式。（2）行政權(quán)力作為國(guó)家權(quán)力的一個(gè)重要組成部分，亦源于公民權(quán)利，是公民權(quán)利的一種特殊的轉(zhuǎn)化形式。而行政權(quán)一旦形成， 便與公民權(quán)利結(jié)成一種既相互依存，又

2、相互對(duì)立的關(guān)系。（3）在行政主體與相對(duì)人形成的關(guān)系中，一方權(quán)利（權(quán)力）的實(shí)現(xiàn)，要求另一方履行相應(yīng)的義務(wù)。 每一方既是權(quán)利主體又是義務(wù)主體，雙方的權(quán)利義務(wù)在總體上應(yīng)是平衡的。一方重權(quán)利（權(quán)力）、輕義務(wù)，另一方重義務(wù)、輕權(quán)利，勢(shì)必破壞現(xiàn)代社會(huì)所要求的個(gè)體利益與公共利益之間應(yīng)有的平衡。二、行政法的概念1、行政法上的行政是公共行政。2、行政法是國(guó)家重要的部門(mén)法之一，是調(diào)整行政關(guān)系以及在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的監(jiān)督行政關(guān)系的法律規(guī)范和原則的總稱，或者說(shuō)是調(diào)整因行政主體行使其職權(quán)而發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范和原則的總稱。3、行政法的調(diào)整對(duì)象是行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系。三、行政法的淵源1、我國(guó)行政法的一般淵源，按照制

3、定主體、效力層次、制定程序的差別，可分為下述幾種形式：（ 1）憲法；（ 2）法律；（ 3）行政法規(guī)與部門(mén)規(guī)章；（4 ）地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條例、單行條例。相關(guān)概念：1、憲法是國(guó)家的根本大法，規(guī)定國(guó)家的基本制度，具有最高的法律地位和法律效力，是所有立法的依據(jù)。2、法律是國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)，包括全國(guó)人民代表大會(huì)和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)定性文件。3、行政法規(guī)是國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律，經(jīng)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議或者國(guó)務(wù)院審批，由總理簽署國(guó)務(wù)院令公布施行的規(guī)范性文件。4、部門(mén)規(guī)章是指國(guó)務(wù)院各職能部門(mén)根據(jù)法律和行政法規(guī)，經(jīng)部務(wù)會(huì)議或者委員會(huì)會(huì)議決定，由本部門(mén)首長(zhǎng)簽署命令公布施行的規(guī)范性文件。5

4、、地方性法規(guī)，是指省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)，省、自治區(qū)人民政府所在地的市、 經(jīng)濟(jì)特區(qū)市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)，在不與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，所制定的規(guī)范性文件。6、地方政府規(guī)章，是指省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)的人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府，根據(jù)法律和行政法規(guī)，經(jīng)政府常務(wù)會(huì)議或者全體會(huì)議決定，由省長(zhǎng)、自治區(qū)主席、市長(zhǎng)簽署命令公布施行的規(guī)范性文件。7、自治條例和單行條例是民族自治地方的人民代表大會(huì)，依照憲法、民族區(qū)域自治法和其他法律規(guī)定的權(quán)限，結(jié)合當(dāng)?shù)氐恼巍?經(jīng)濟(jì)和文化特點(diǎn)， 所制定的規(guī)范性文件。2、

5、行政法的淵源可分為一般淵源和特殊淵源兩大類。其中一般淵源指國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件；特殊淵源則是指有關(guān)行政法規(guī)和原則的法律解釋以及國(guó)際條約、慣例等。相關(guān)概念：1、法律解釋是指有權(quán)機(jī)關(guān)就法律規(guī)范在具體適用過(guò)程中，為進(jìn)一步明確界限或進(jìn)一步補(bǔ)充， 以及如何具體運(yùn)用所作的解釋，即有權(quán)解釋。 有權(quán)解釋包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和地方解釋。2、國(guó)際條約、慣例時(shí)常會(huì)涉及一國(guó)國(guó)內(nèi)的行政管理，成為調(diào)整該國(guó)行政機(jī)關(guān)與公民、組織及外國(guó)人、外國(guó)組織之間關(guān)系的行為準(zhǔn)則。3、判例與指導(dǎo)性案例：關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定規(guī)定最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例，各級(jí)人民法院審判類似案例時(shí)應(yīng)當(dāng)參照。4、軟法規(guī)范：法律

6、有硬法與軟法兩種基本表現(xiàn)形式，“硬法”是指那些需要依賴國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的法律規(guī)范；“軟法”是指那些效力結(jié)構(gòu)未必完整、不依靠國(guó)家強(qiáng)制保障實(shí)施，但能夠產(chǎn)生實(shí)際約束力的法律規(guī)范。三、行政法的分類1、一般行政法與特別行政法行政法調(diào)整對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)可分為:（1）一般行政法是對(duì)一般的行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系加以調(diào)整的法律規(guī)范與原則的總稱，如行政組織法、公務(wù)員法、行政處罰法、行政程序法等。（2）特別行政法是指對(duì)特別的行政關(guān)系和行政監(jiān)督關(guān)系進(jìn)行調(diào)整的法律規(guī)范與原則的總稱，經(jīng)濟(jì)行政法、教育行政法都屬于特別行政法。2、以行政法規(guī)范的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)可分為：（1）實(shí)體行政法，是規(guī)范當(dāng)事人在某種法律關(guān)系中的存在、地位或資

7、格和權(quán)能等實(shí)體性權(quán)利義務(wù)的行政法規(guī)范的總稱。（2）程序行政法，是規(guī)定實(shí)施實(shí)體性行政法規(guī)范所必需的當(dāng)事人程序性權(quán)利義務(wù)的行政法規(guī)范的總稱，例如行政訴訟法、行政程序法等。3、以行政法的作用為標(biāo)準(zhǔn)，可以將行政法規(guī)范劃分為行政組織法、行政行為法和監(jiān)督行為法。第二節(jié)行政法關(guān)系一、行政法律關(guān)系1、概念：行政法律關(guān)系是指經(jīng)過(guò)行政法調(diào)整之后、具備了權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的行政管理關(guān)系。主要從以下幾個(gè)方面了解：（1）受行政法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系主要是行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系。（2）行政法關(guān)系是由行政法調(diào)整而形成的。（3）行政法關(guān)系具有行政法上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。2、構(gòu)成要素：（1 ）行政法律關(guān)系主體：亦稱行政法律關(guān)系當(dāng)事人，指行政法

8、律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)著，包括行政主體和行政相對(duì)人。（2 ）行政法律關(guān)系客體： 是行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。主要為物質(zhì)財(cái)富：主體權(quán)利義務(wù)指向的物質(zhì)財(cái)富；精神財(cái)富；行為：具有法律意義的行為或受行政法規(guī)范的行為。3、行政法律關(guān)系的內(nèi)容，是指行政主體和相對(duì)人在行政法律關(guān)系中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。4、行政法律關(guān)系的特征：（1）行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關(guān)系具有平等但非對(duì)等性。（3）行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的。（4）行政主體實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)是重合的。（5）行政法律關(guān)系爭(zhēng)議往往由行政機(jī)關(guān)或行政裁決機(jī)構(gòu)依照行政程序或準(zhǔn)司法程序先行加以解決， 但法

9、院通過(guò)司法程序解決爭(zhēng)議，原則上是可供爭(zhēng)議當(dāng)事人選擇的最終機(jī)制。二、監(jiān)督行政法律關(guān)系1、概念：監(jiān)督行政法律關(guān)系，是指在監(jiān)督行政行為的過(guò)程中，國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)與行政主體以及有關(guān)公民、 法人或其他組織之間形成的受行政法規(guī)范調(diào)整的各種關(guān)系。2、監(jiān)督行政法律關(guān)系的特征：（1）監(jiān)督行政法律關(guān)系是一種多重的、復(fù)雜的法律關(guān)系。（2）監(jiān)督行政法律關(guān)系包含著行政訴訟法律關(guān)系。（3）監(jiān)督行政法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)具有非對(duì)等性。3、監(jiān)督行政法律關(guān)系和行政法律關(guān)系的區(qū)別與聯(lián)系區(qū)別：（1）在行政法律關(guān)系中，行政主體始終處于主導(dǎo)地位，而在監(jiān)督行政法律關(guān)系中，監(jiān)督主體處于主導(dǎo)地位，行政主體處于受監(jiān)督地位。（2）在行政法律關(guān)系

10、中，相對(duì)于行政主體的另一方是公民、法人或其他組織，而在監(jiān)督行政法律關(guān)系中，相對(duì)于行政主體的另一方主要是監(jiān)督主體。（3）行政法律關(guān)系的客體是指行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，包括物質(zhì)財(cái)富、精神財(cái)富、行為等。而監(jiān)督行政法律關(guān)系的客體主要是行政主體的行政行為。聯(lián)系：（1）監(jiān)督行政法律關(guān)系是在行政法律關(guān)系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，沒(méi)有行政法律關(guān)系也就沒(méi)有監(jiān)督行政法律關(guān)系。（2）監(jiān)督行政法律關(guān)系和行政法律關(guān)系之間可以相互影響。監(jiān)督行政法律關(guān)系的變化可能導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅。（3）相對(duì)于行政主體而言，監(jiān)督行政法律關(guān)系的非對(duì)等性和行政實(shí)體法律關(guān)系中的非對(duì)等性是倒置的。 這兩種倒置的法律關(guān)系和非對(duì)

11、等的行政程序法律關(guān)系結(jié)合在一起體現(xiàn)了行政法平衡的精神。第三節(jié)行政法在法律體系中的地位和作用一、地位1、從行政法的調(diào)整對(duì)象來(lái)看，行政法調(diào)整著廣泛而重要的社會(huì)關(guān)系，這類社會(huì)關(guān)系與國(guó)家權(quán)力、 公民權(quán)利息息相關(guān)， 是公民權(quán)利與國(guó)家權(quán)力關(guān)系的重要組成部分。2、從行政法與憲法的關(guān)系來(lái)看，行政法是憲法的重要的實(shí)施法。3、從行政法與其他基本法律部門(mén)的關(guān)系來(lái)看，行政法對(duì)其他部門(mén)法的影響越來(lái)越大。二、作用1、行政法具有規(guī)范行政權(quán)、促進(jìn)行政管理和服務(wù)有效實(shí)施的作用。2、行政法具有保護(hù)公民、組織的合法權(quán)益的作用。第二章行政法的基本原則第一節(jié)行政法基本原則1、行政法的基本原則是行政法治原則。2、行政法治原則對(duì)行政主體的

12、要求可概括為依法行政，具體可分解為行政合法性原則和行政合理性原則， 故行政法的基本原則包括行政合法性原則和行政合理性原則。第二節(jié)行政合法性原則1、概念：行政合法性原則是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸。合法不僅指合乎實(shí)體法，也指合乎程序法。2、行政合法性原則的主要規(guī)范對(duì)象是行政主體。3、行政合法性原則的具體內(nèi)容包括：（1）法律保留原則。法律保留原則是指行政活動(dòng)的作出必須取得法律的授權(quán)，必須有法律的明文依據(jù)，否則不得為之。（2）法律優(yōu)先原則。即行政行為應(yīng)當(dāng)受現(xiàn)行法律的約束，不得采取任何違反法律的措施，具體而言有如下含義：法律優(yōu)先行政。行政不得違法。第三節(jié)行政合理性原則

13、1、行政合理性原則是指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、合乎理性。2、行政合理性原則產(chǎn)生的主要原因是由于行政裁量權(quán)的存在，它要求行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上， 不得考慮不相關(guān)因素， 它包括以下幾個(gè)子原則：行政公開(kāi)原則、行政公正原則、比例原則、信賴保護(hù)原則及尊重和保障人權(quán)。3、當(dāng)代行政的最大特點(diǎn)是行政裁量權(quán)廣泛存在。行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)的情形：（1）在法律沒(méi)有規(guī)定限制條件的情況下，行政機(jī)關(guān)可以不違反憲法和法律采取必要的措施。（2）法律只規(guī)定了行政權(quán)行使的模糊標(biāo)準(zhǔn)，而沒(méi)有規(guī)定明確的范圍和方式。行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)實(shí)際情況和對(duì)法律的合理解釋，采取具體措施。（3）法律規(guī)定了行政權(quán)行使的具體明確的范圍和方式，但

14、范圍和方式都具有可選擇性，而不是嚴(yán)格的羈束性，行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)具體情況選擇采用。4、行政合理性原則的具體內(nèi)容：一含義：（1）行政行為應(yīng)符合立法目的；（2 ）行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，不得考慮不相關(guān)因素；（3）平等適用法律規(guī)范，不得對(duì)相同事實(shí)給予不同對(duì)待；（ 4）符合自然規(guī)律；（ 5 ）符合社會(huì)道德。另一含義：（1）行政公開(kāi)原則。 行政公開(kāi)至少具備三項(xiàng)功能：減少或消除腐敗。 “陽(yáng)光是最好的防腐劑” ，保證行政官員在透明環(huán)境中辦事，可以最大限度地消除暗箱操作、防止濫用權(quán)力和腐敗。保障知情權(quán)。通過(guò)行政公開(kāi)，個(gè)人或組織可以更多地了解掌握在政府手中的與自己生存、發(fā)展有關(guān)的信息。 加強(qiáng)政府與個(gè)人或

15、組織的合作。行政公開(kāi)的具體要求包括： 行政行為內(nèi)容公開(kāi)、 行政過(guò)程公開(kāi)、 行政信息公開(kāi)。除屬于法定保密范圍的以外，一般都應(yīng)當(dāng)公開(kāi)。（2）行政公正原則。實(shí)體公正，就是行政機(jī)關(guān)作出的行政行為，在內(nèi)容上必須達(dá)到不徇私情、不存偏見(jiàn)、不武斷專橫。程序公正，就是行政機(jī)關(guān)在作出行政行為時(shí)，必須遵循形式上符合正義要求的程序。行政法中體現(xiàn)程序公正的制度設(shè)計(jì)：a.不做自己案件的法官。 b. 不單方接觸。c.作出不利決定前聽(tīng)取行政相關(guān)對(duì)人的意見(jiàn)。（3）比例原則。比例原則是指行政機(jī)關(guān)在采取某項(xiàng)措施時(shí)，必須權(quán)衡公共利益目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和個(gè)人或組織合法權(quán)益的保障， 若為了實(shí)現(xiàn)公共利益目標(biāo)而可能采取對(duì)個(gè)人或組織權(quán)益不利的措施時(shí)，

16、 應(yīng)當(dāng)將不利影響限制在盡可能小的范圍和限度之內(nèi)，而且保持二者之間適度的比例。（4）信賴保護(hù)原則，是指行政機(jī)關(guān)對(duì)其行為應(yīng)守信用，個(gè)人或組織對(duì)行政行為的正當(dāng)信賴應(yīng)當(dāng)予以合理保護(hù)，以使其免受不可預(yù)計(jì)的不利后果。信賴保護(hù)原則的基礎(chǔ)在于法律穩(wěn)定、政府誠(chéng)信以及公民基本權(quán)利保障。信賴保護(hù)原則的適用條件： 信賴的基礎(chǔ)是行政機(jī)關(guān)的一定行為，包括作為、不作為以及承諾，而不管該行為是否合法。 個(gè)人或組織對(duì)該行政行為存在信賴，這種信賴是通過(guò)個(gè)人或組織采取的某種行為表現(xiàn)出來(lái)的。個(gè)人或組織的信賴是值得保護(hù)的正當(dāng)信賴。（5）尊重和保障人權(quán)。人權(quán)是每個(gè)自然人維系其生存尊嚴(yán)、滿足其發(fā)展需求所應(yīng)享有的各種基本權(quán)利的總稱。第三章行

17、政法律關(guān)系主體第一節(jié)行政法律關(guān)系主體概述一、行政主體1、概念：行政主體是指享有國(guó)家行政權(quán)，能以自己的名義行使行政權(quán)，并能獨(dú)立地承擔(dān)因此而產(chǎn)生的相應(yīng)法律責(zé)任的組織。（1）行政主體是享有國(guó)家行政權(quán)的組織。（ 2）行政主體是能夠以自己的名義行使行政權(quán)的組織。（3）行政主體是能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的組織。（4）行政主體是行政法律關(guān)系中的一方特殊主體。2、行政主體的職權(quán)與職責(zé)：（1）行政職權(quán)是國(guó)家行政權(quán)的轉(zhuǎn)化形式，是行政主體實(shí)施國(guó)家行政管理活動(dòng)的資格及其全能，包括：行政立法權(quán)： 根據(jù)憲法、法律和法規(guī)的規(guī)定， 特定的行政主體制定和發(fā)布行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章和地方政府規(guī)章等法律規(guī)范的權(quán)利。行政決策權(quán)：是指行政主體依

18、法對(duì)其所轄領(lǐng)域和范圍內(nèi)的重大行政管理事項(xiàng)作出決策的權(quán)力。行政決定權(quán)：是指行政主體依法對(duì)其所轄領(lǐng)域和范圍內(nèi)的行政管理事項(xiàng)作出決定的權(quán)力。行政命令權(quán)： 是指在國(guó)家行政管理過(guò)程中， 行政主體通過(guò)一系列的行政決定，依法要求特定的人或者不特定的人作出一定行為或者不作出一定行為，而命令相對(duì)人必須服從之的權(quán)力。行政執(zhí)行權(quán)： 即行政主體根據(jù)有關(guān)法律、 法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定或者有關(guān)上級(jí)部門(mén)的決定和命令等，在它所轄范圍內(nèi)具體執(zhí)行行政事務(wù)的權(quán)力。行政制裁權(quán)：是指行政主體對(duì)其所轄范圍內(nèi)的行政相對(duì)人違反有關(guān)法律規(guī)范的行為（包括某些未依法履行義務(wù)的行為），依法對(duì)其實(shí)施處罰等法律制裁權(quán)力。行政強(qiáng)制措施權(quán)： 是指行政主體在行政管

19、理過(guò)程中，為制止違法行為、 防止證據(jù)損毀、 避免危害發(fā)生、 控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形， 依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的權(quán)力。行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)： 是指在行政法律關(guān)系中， 作為義務(wù)主體的行政相對(duì)人不履行其應(yīng)履行的義務(wù)時(shí)， 行政機(jī)關(guān)或者行政主體申請(qǐng)人民法院裁定，依法強(qiáng)制其履行義務(wù)或者達(dá)到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的權(quán)力。行政委托、監(jiān)督權(quán)：即行政主體為了更好地完成組織、管理、指揮和監(jiān)督國(guó)家事務(wù)和相應(yīng)的公共事務(wù)的人物， 將某些行政職權(quán)依法委托給其他機(jī)關(guān)、 單位、團(tuán)體或者公民個(gè)人行使，并負(fù)責(zé)對(duì)其監(jiān)督、檢查的權(quán)力。（這里的行政監(jiān)督權(quán)是指在委托基礎(chǔ)上的監(jiān)督權(quán)）行政司法權(quán)

20、： 是指行政主體作為某項(xiàng)糾紛的第三人，對(duì)當(dāng)事人雙方的糾紛進(jìn)行調(diào)解、仲裁、裁決和復(fù)議的權(quán)力，即行政調(diào)解權(quán)、行政仲裁權(quán)、行政裁決權(quán)和行政復(fù)議權(quán)總稱為行政司法權(quán)。行政調(diào)解權(quán)， 是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)以國(guó)家政策、法律規(guī)范等為依據(jù)， 以自愿為原則，通過(guò)說(shuō)服教育的方法，促使雙方當(dāng)事人友好協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，從而解決爭(zhēng)議的權(quán)力。行政仲裁權(quán)，是指行政機(jī)關(guān)設(shè)立的特定行政仲裁機(jī)構(gòu)，依法按照仲裁程序?qū)﹄p方當(dāng)事人之間的特定的民事或者經(jīng)濟(jì)糾紛作出公斷的權(quán)力。行政裁決權(quán)， 是指依法由行政主體依照法規(guī)授權(quán)，對(duì)當(dāng)事人之間發(fā)生的、 與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、 與合同無(wú)關(guān)的民事糾紛進(jìn)行審查， 并作出裁決的權(quán)力。（2）行政優(yōu)先權(quán)概念：行政優(yōu)

21、先權(quán)是指國(guó)家為保障行政主體有效地行使行政職權(quán)而賦予行政主體許多職務(wù)上的優(yōu)先條件， 即行政權(quán)與其他社會(huì)組織及公民個(gè)人的權(quán)利在同一領(lǐng)域或者同一范圍內(nèi)相遇時(shí)，行政權(quán)具有優(yōu)先行使和實(shí)現(xiàn)的效力。行政優(yōu)先權(quán)的內(nèi)容主要包括：行政先行處置權(quán)、 獲得社會(huì)協(xié)助權(quán)、 行政行為的推定有效（公定力）。（3）行政受益權(quán)是國(guó)家為確保行政主體有效地行使職權(quán)，切實(shí)地履行職責(zé)，圓滿地實(shí)現(xiàn)公共利益的目標(biāo)， 而以法律、法規(guī)等形式賦予行政主體享有各種職務(wù)上或物質(zhì)上優(yōu)益條件的資格。3、行政職責(zé)是指行政主體在行使國(guó)家所賦予的行政職權(quán)，實(shí)施國(guó)家行政管理活動(dòng)的過(guò)程中，所必須承擔(dān)的法定義務(wù)。其主要內(nèi)容有：依法履行職務(wù)，遵守權(quán)限規(guī)定；符合法定目的

22、；遵循法定程序。4、行政權(quán)限：是指法律規(guī)范所規(guī)定的行政主體行使職權(quán)所不能逾越的范圍或者界限。根據(jù)行政權(quán)限相互之間的關(guān)系，可以分為縱向行政權(quán)限： 是指有隸屬關(guān)系的上下級(jí)行政主體之間權(quán)力行使范圍的劃分；橫向行政權(quán)限是指無(wú)隸屬關(guān)系的行政主體之間權(quán)力行使范圍的劃分。5、行政主體與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系：（1）行政主體只能是國(guó)家行政機(jī)關(guān)和接受授權(quán)的組織。由于行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)構(gòu)、行政組織的概念在實(shí)定法上和學(xué)理上都存在混用的現(xiàn)象，不可以將 “行政機(jī)關(guān)”一概視為行政主體。例如，政府成立的臨時(shí)性機(jī)構(gòu)，雖然人們有時(shí)也稱之為“行政機(jī)關(guān)” ，但它一般僅僅是協(xié)調(diào)性機(jī)構(gòu)，不對(duì)外行使國(guó)家行政權(quán)， 所以，不是行政主體， 除非其接受法

23、定授權(quán)。 行政機(jī)關(guān)是否成為行政主體，不僅要靜止地看其是否享有行政權(quán)， 而且還要看其從事某種活動(dòng)時(shí)是否運(yùn)用行政權(quán)，即看其以何種身份從事活動(dòng)。因此，不能一概而論。（2）行政機(jī)關(guān)不等于行政主體，除行政機(jī)關(guān)外，一定的行政機(jī)構(gòu)和其他社會(huì)組織，依照法定授權(quán)，也可以成為行政主體。6、確立行政主體概念的意義：（1 ）是依法行政的需要；（ 2）是確定行政行為效力的需要；（ 3）是確定行政復(fù)議被申請(qǐng)人以及行政訴訟被告人的需要；（ 4）是保證行政管理活動(dòng)連續(xù)性、統(tǒng)一性的需要。第二節(jié)國(guó)家行政機(jī)關(guān)1、概念：國(guó)家行政機(jī)關(guān)，又稱國(guó)家行政管理機(jī)關(guān)，即狹義上的人民政府，是指國(guó)家根據(jù)其統(tǒng)治意志， 按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定設(shè)立的

24、，依法享有并運(yùn)用國(guó)家行政權(quán)， 負(fù)責(zé)對(duì)國(guó)家各項(xiàng)行政事務(wù)以及相應(yīng)的社會(huì)公共事務(wù)進(jìn)行組織、管理、指揮和監(jiān)督的國(guó)家機(jī)關(guān)。2、性質(zhì)：在我國(guó)，根據(jù)憲法和相關(guān)法律規(guī)定，國(guó)家行政機(jī)關(guān)從屬于國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)，是根據(jù)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的決定和授權(quán)，按照憲法、 組織法和有關(guān)法律的規(guī)定設(shè)立的，依法對(duì)國(guó)家行政事務(wù)及相應(yīng)的社會(huì)公共事務(wù)行使組織、管理、指揮和監(jiān)督等行政權(quán)力的國(guó)家機(jī)關(guān)。3、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的特征：（1）具有高度政治性和權(quán)威性；（2 ）具有執(zhí)行性和法律從屬性；（3）具有相對(duì)獨(dú)立性；（ 4）具有適應(yīng)性和創(chuàng)造性；（5 ）具有統(tǒng)一性和層級(jí)性；（6 ）具有社會(huì)性、專業(yè)性和服務(wù)性。4、相關(guān)概念：國(guó)家行政組織， 是為實(shí)現(xiàn)對(duì)國(guó)家事務(wù)和社會(huì)

25、公共事務(wù)的有效管理，由國(guó)家按照憲法、組織法和法律規(guī)定的條件和程序設(shè)立并負(fù)責(zé)國(guó)家行政事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)管理的特殊社會(huì)組織，包括國(guó)家行政機(jī)關(guān)和國(guó)家行政機(jī)構(gòu)。國(guó)家行政機(jī)關(guān)是指從中央到地方的各級(jí)人民政府及其他具有法人資格、能以自己的名義行使行政權(quán)并承擔(dān)因此而產(chǎn)生的法律責(zé)任的行政單位。行政機(jī)構(gòu)是指構(gòu)成國(guó)家行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部各單位，它是為了行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)服務(wù)的，對(duì)外不能以自己的名義發(fā)布決定和命令，其行為的一切法律后果皆歸屬行政機(jī)關(guān)。第三節(jié)被授權(quán)的組織與受委托的組織和個(gè)人一、行政授權(quán)和行政委托行政授權(quán)是指法律、法規(guī)或者規(guī)章直接規(guī)定將某項(xiàng)或者某一方面的行政職權(quán)的一部分或者全部授予某個(gè)組織，或者法律、法規(guī)規(guī)定由

26、特定的行政主體，通過(guò)法定方式，將某項(xiàng)或者某一方面的行政職權(quán)的一部分或者全部授予某個(gè)組織的法律行為。行政委托是指行政主體將其職權(quán)的一部分，依法委托給其他組織的法律行為。公務(wù)員1、公務(wù)員法第2 條規(guī)定：公務(wù)員是指依法履行公職、納入國(guó)家行政編制、由國(guó)家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。2、公務(wù)員法律關(guān)系，是指一般公民經(jīng)過(guò)一定的法定程序成為公務(wù)員，基于其所擔(dān)任的職務(wù)而與國(guó)家之間構(gòu)成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。3、公務(wù)員法律關(guān)系的發(fā)生：考任、選任、委任、聘任、調(diào)任。4、公務(wù)員法律關(guān)系的變更：晉升；降職；交流；撤職；領(lǐng)導(dǎo)成員的辭職和引咎辭職。晉升，是指公務(wù)員由低層級(jí)職位轉(zhuǎn)移到高層級(jí)職位。晉升是以公務(wù)員的工作成績(jī)和貢獻(xiàn)大小為

27、主要依據(jù)的，即功績(jī)制是這種變更發(fā)生的主要基礎(chǔ)。降職，是指公務(wù)員由高層級(jí)職位轉(zhuǎn)移到低層級(jí)職位。交流，包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉三種情形。 而引起公務(wù)員法律關(guān)系變更的，只有轉(zhuǎn)任一種情形。 轉(zhuǎn)任，是指公務(wù)員因工作需要或者其他正當(dāng)理由，按照擬任職位所要求的資格條件， 在規(guī)定的編制限額和職數(shù)內(nèi)進(jìn)行的，在機(jī)關(guān)內(nèi)部的平級(jí)調(diào)動(dòng)，包括對(duì)省部級(jí)正職以下的領(lǐng)導(dǎo)成員實(shí)行的跨地區(qū)、跨部門(mén)轉(zhuǎn)任， 以及對(duì)擔(dān)任機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)和工作性質(zhì)特殊的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的公務(wù)員實(shí)行的在本機(jī)關(guān)內(nèi)轉(zhuǎn)任。撤職，是取消公務(wù)員現(xiàn)任職務(wù)和責(zé)任關(guān)系，但仍保留其作為公務(wù)員的最基本的權(quán)利和義務(wù)的法律關(guān)系。5、公務(wù)員法律關(guān)系的消滅，是指由于發(fā)生某些事實(shí)或者行為

28、，致使公務(wù)員職務(wù)關(guān)系不能繼續(xù)存在的情形。 導(dǎo)致公務(wù)員法律關(guān)系消滅的原因有法定原因和事實(shí)原因兩種：（ 1）法定原因，包括開(kāi)除公職、辭退、退休、離休和判處刑罰六種；（ 2）事實(shí)原因，包括死亡、喪失國(guó)籍。行政相對(duì)人1、概念：行政相對(duì)人，或稱行政相對(duì)方，是指行政主體行使行政權(quán)所指向的一方當(dāng)事人， 即在行政法律關(guān)系中與行政主體相對(duì)應(yīng)，共同構(gòu)成行政法律關(guān)系主體的另一方當(dāng)事人。2、行政相對(duì)人在實(shí)體法上的地位：（1）財(cái)產(chǎn)和自由不受侵害，依法享受給付與保護(hù)的權(quán)利。行政活動(dòng)是由法律規(guī)定的，一切行政活動(dòng)都必須依法實(shí)施。公民的財(cái)產(chǎn)和自由， 除法律有明文規(guī)定以外，不受任何侵害，并且，享受依法行政所產(chǎn)生的給付與保護(hù)，是現(xiàn)

29、代國(guó)家公民的基本權(quán)利。 保障公民在行政法律關(guān)系中的這種地位，是法治行政原理的內(nèi)在要求。（2）排除違法或者不當(dāng)行政的請(qǐng)求權(quán)與行政介入請(qǐng)求權(quán)。在現(xiàn)代法治國(guó)家中， 人民享有廣泛的自由權(quán)和全面的社會(huì)權(quán)為前提，只要公民因行政主體的違法或者不當(dāng)?shù)淖鳛榛蛘卟蛔鳛槎艿角趾r(shí)，作為實(shí)體法上的權(quán)利，原則上應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其對(duì)行政的違法或者不當(dāng)?shù)淖鳛橄碛信懦`法和不當(dāng)行政的請(qǐng)求權(quán)，對(duì)行政的違法或者不當(dāng)?shù)牟蛔鳛橛行姓槿胝?qǐng)求權(quán)。無(wú)論是否存在法律的明文規(guī)定，都必須廣泛地保障其請(qǐng)求救濟(jì)的機(jī)會(huì)。3、行政相對(duì)人在程序法上的權(quán)利：（1）參與型行政全面保障相對(duì)人在程序法上的權(quán)利。（ 2）行政相對(duì)人參與制定行政法規(guī)范或者計(jì)劃的權(quán)利。（3

30、 ）行政相對(duì)人參與作出行政行為的權(quán)利。第四章行政行為概述一、行政行為的含義、內(nèi)容、效力1、行政行為是指行政主體在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)或履行行政職責(zé)過(guò)程中所作出的具有法律意義的行為。2、行政行為的特征：（ 1 ）公共服務(wù)性；（ 2 ）從屬法律性；（ 3）裁量性；（ 4）單方意志性；（ 5 ）效力先定性；（ 6）強(qiáng)制性。3、行政行為的成立要件：（1）行政行為成立的主體要件。行為的主體必須是擁有行政職權(quán)或有一定行政職責(zé)的國(guó)家行政機(jī)關(guān)， 或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織， 或者行政機(jī)關(guān)委托的組織或個(gè)人。（2）行政行為成立的主觀要件。行為主體有憑借國(guó)家行政權(quán)力產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關(guān)系的意圖，并

31、有追求這一效果的意思表示。（3）行政行為成立的客觀要件。行為主體在客觀上有行使行政職權(quán)或履行（或應(yīng)當(dāng)履行）行政職責(zé)的行為。（4）行為的功能要件。即行為主體實(shí)施的行為能直接或間接導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。4、行政行為的內(nèi)容，是指一個(gè)行政行為對(duì)相對(duì)人在權(quán)利、義務(wù)上產(chǎn)生的具體影響，亦即對(duì)相對(duì)人的權(quán)利、義務(wù)作出某種具體處理和決定。（1 ）賦予權(quán)益或科以義務(wù)；（ 2）剝奪權(quán)益或免除義務(wù)；（3）變更法律地位；（ 4 ）確認(rèn)法律事實(shí)與法律地位： 確認(rèn)法律法律事實(shí)是指行政主體通過(guò)行政行為對(duì)某種法律關(guān)系有重大影響的事實(shí)是否存在，依法加以確認(rèn)。 例如醫(yī)療事故鑒定結(jié)論， 是對(duì)醫(yī)療事故的事實(shí)加以確認(rèn)， 其結(jié)

32、果將影響醫(yī)療單位與被醫(yī)療人員之間的責(zé)任承擔(dān)關(guān)系。確認(rèn)法律地位， 是指行政主體通過(guò)行政行為對(duì)某種法律關(guān)系是否存在及存在范圍的認(rèn)定。5、行政行為的生效規(guī)則是指行政行為何時(shí)開(kāi)始生效的規(guī)則。其主要有即時(shí)生效、受領(lǐng)生效、告知生效、附條件生效。即時(shí)生效是指行政行為一經(jīng)作出既具有效力，對(duì)相對(duì)方立即生效。受領(lǐng)生效，是指行政行為須為相對(duì)方受領(lǐng)，才開(kāi)始生效。公告生效，是指行政機(jī)關(guān)將行政行為的內(nèi)容采取公告或宣告等有效形式，使相對(duì)方知悉、 明了行政行為的內(nèi)容， 該行政行為對(duì)相對(duì)方才能開(kāi)始生效。附條件生效，是指行政行為的生效附有一定的期限或其他條件，在所附期限來(lái)到或條件消除時(shí)，行政行為才開(kāi)始生效。6、行政行為的效力（1

33、）行政行為具有公定力，是指行政主體的行政行為一經(jīng)作出，不論其實(shí)質(zhì)上是否合法， 都具有被推定為合法而要求所有機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人予以尊重的一種法律效力。（2）行政行為具有確定力，是指有效成立的行政行為，具有不可變更（改變）力，即非依法不得隨意變更或撤銷和不可爭(zhēng)辯的效力。（3）行政行為具有拘束力，是指行政行為成立后，其內(nèi)容對(duì)有關(guān)人員或組織所產(chǎn)生的法律上的約束效力，有關(guān)人員和組織必須遵守、服從。（4）行政行為具有執(zhí)行力，是指行政行為生效后，行政主體與行政相對(duì)人必須自覺(jué)履行相應(yīng)行政行為所確定的義務(wù)，拒絕履行或拖延履行的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的效力。7、行政行為的分類（1）以適用與效力作用的對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)：

34、內(nèi)部行政行為是指行政主體在內(nèi)部行政組織管理過(guò)程中所作的只對(duì)行政組織內(nèi)部產(chǎn)生法律效力的行政行為。外部行政行為是指行政主體在對(duì)社會(huì)實(shí)施行政管理活動(dòng)過(guò)程中針對(duì)公民、法人或其他組織所做出的行政行為。（2）以其對(duì)象是否特定為標(biāo)準(zhǔn)：抽象行政行為是指以不特定的人或事為管理對(duì)象，制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。具體行政行為是指在行政管理過(guò)程中，針對(duì)特定的人或事所采取具體措施的行為，其行為的內(nèi)容和結(jié)果將直接影響某一個(gè)人或組織的權(quán)益。（3）以受法律規(guī)范拘束的程度為標(biāo)準(zhǔn)：羈束行政行為是指法律規(guī)范對(duì)其范圍、條件、標(biāo)準(zhǔn)、形式、程序等作了較詳細(xì)、具體、明確規(guī)定的行政行為。自由裁量行政行為是指法律規(guī)范僅對(duì)行為目的、行

35、為范圍等作原則性規(guī)定，而將行為的具體條件、標(biāo)準(zhǔn)、幅度、方式等留給行政機(jī)關(guān)自行選擇、決定的行政行為。（4）以行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定形式為標(biāo)準(zhǔn)：要式行政行為，是指必須具備某種法定的形式或遵守法定的程序才能生效的行政行為。 例如，行政處罰決定必須以書(shū)面形式作出并加蓋公章才能生效。行政機(jī)關(guān)采取扣押、查封等行政強(qiáng)制措施時(shí)必須開(kāi)付收據(jù)或者清單等。非要式行政行為是指不需一定方式和程序，無(wú)論采取何種形式都可以成立的行政行為。8、行政行為的合法要件：行政行為的合法要件即行政行為合法成立所應(yīng)具備的基本要素。這構(gòu)成的要件有：（1）行政行為的主體應(yīng)當(dāng)合法；（2）行政行為應(yīng)當(dāng)符合行政主體的權(quán)限范圍；（3）行政行

36、為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng)；（4）行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定行政程序。9、行政行為主體合法的具體要求：（1）行政機(jī)關(guān)合法，指實(shí)施行政行為的行政機(jī)關(guān)必須依法成立，并具有行政主體資格。（2）人員合法，主要是指實(shí)施行政行為的人員必須是在行政機(jī)關(guān)具有法定職務(wù)、法定的資格， 并能代表行政機(jī)關(guān)對(duì)外行使職權(quán)的工作人員，即必須具備合法的公職身份。（3）委托合法，是指作為行政主體的行政機(jī)關(guān)基于實(shí)施行政管理活動(dòng)的需要，依法委托具有一定條件的社會(huì)團(tuán)體或群眾組織、公民個(gè)人代表行政機(jī)關(guān)實(shí)施某種行政活動(dòng)。10 、行政委托的合法性表現(xiàn)：（1）委托的行政機(jī)關(guān)必須具有合法的委托權(quán)限。（2）接受委托者必須具備從事某項(xiàng)行政活動(dòng)的能力。（3）

37、受委托者必須在委托權(quán)限內(nèi)實(shí)施行政行為。二、行政行為的無(wú)效、撤銷與廢止1、行政行為無(wú)效的情形：（1）行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為。（2）行政主體受脅迫作出的行政行為。（3）行政行為具有特別重大的違法行為或者具有明顯的違法情形。（4）行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪。（5）沒(méi)有可能實(shí)施的行政行為。行政行為無(wú)效的法律后果：（1）行政相對(duì)方可不受該行為拘束，不履行該行為為之確定的任何義務(wù)，并且對(duì)此種不履行不承擔(dān)法律責(zé)任。（2）可在任何時(shí)候請(qǐng)求有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)宣布該行為無(wú)效。（3）有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布該行為無(wú)效。（4）行政行為被宣布無(wú)效后，行政主體通過(guò)該行為從行政相對(duì)方處所獲取的一切均

38、應(yīng)返還相對(duì)方， 所加予相對(duì)方的一切義務(wù)均應(yīng)取消，對(duì)相對(duì)方所造成的一切損失，均應(yīng)賠償。同時(shí)，行政主體通過(guò)相應(yīng)無(wú)效行政行為所給予相對(duì)人的一切權(quán)益，均應(yīng)收回。2、行政行為的撤銷是在其具備可撤銷的情形下，由有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)作出撤銷決定后而使之失去法律效力。行政行為撤銷的條件及其法律后果：（1）行政行為撤銷的條件： 行政行為合法要件缺損。 行政行為不適當(dāng)。（2）行政行為撤銷的法律后果：行為自始失去法律效力，但根據(jù)社會(huì)公益的需要或行政相對(duì)方是否存在過(guò)錯(cuò)的情況，撤銷也可僅使行政行為自撤銷之日起失效。如果行政行為的撤銷是因行政主體的過(guò)錯(cuò)引起，而依社會(huì)公益的需要又必須使行政行為的撤銷效力追溯到行為作出之日起，那么，

39、由此造成相對(duì)方的一切實(shí)際損失應(yīng)由行政主體予以賠償。如果行政行為的撤銷是因行政相對(duì)方的過(guò)錯(cuò)或行政主體與相對(duì)方共同過(guò)錯(cuò)所引起的，行政行為撤銷的效力通常應(yīng)追溯到行為作出之日。 行政主體通過(guò)相應(yīng)行為已給予相對(duì)方的利益均要收回，行政相對(duì)方因行政行為撤銷而遭受到的損失均由其本身負(fù)責(zé)，國(guó)家或社會(huì)公眾因此受到的損失，應(yīng)由相對(duì)方依其過(guò)錯(cuò)程度予以適當(dāng)賠償，行政主體或其工作人員對(duì)導(dǎo)致行政行為撤銷的本身的過(guò)錯(cuò)則應(yīng)承擔(dān)內(nèi)部行政法律責(zé)任。3、行政行為廢止的條件及其法律后果：（1）行政行為廢止的條件：行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、 廢止或撤銷，相應(yīng)行為如繼續(xù)實(shí)施， 則與新的法律、法規(guī)、規(guī)章相抵觸

40、。 國(guó)際、 國(guó)內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢(shì)發(fā)生重大變化，原行政行為繼續(xù)存在將有礙社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化的發(fā)展， 甚至給國(guó)家和社會(huì)利益造成重大損失。行政行為已經(jīng)完成原定目標(biāo)和任務(wù)，實(shí)現(xiàn)了國(guó)家的行政管理目的和使命，從而沒(méi)有繼續(xù)存在的必要。（2）行政行為廢止的法律后果：行政行為廢止后， 其效力自行為廢止之日起失效。行政主體在行為廢止之前通過(guò)相應(yīng)行為已給予行政相對(duì)方的利益和好處不再收回；行政相對(duì)方依原行為已履行的義務(wù)也不能要求行政主體予以任何補(bǔ)償。行政行為的廢止如果是因法律、法規(guī)、規(guī)章、政策的修改、廢除、撤銷或形勢(shì)變化而引起的， 且此種廢止給行政相對(duì)方的合法利益造成了較大的損失，行政主體應(yīng)對(duì)其損失予以適當(dāng)

41、補(bǔ)償。第五章行政行為（一）抽象行政行為一、抽象行政行為概述1、抽象行政行為， 可以從動(dòng)態(tài)和靜態(tài)兩方面進(jìn)行考察分析。從動(dòng)態(tài)方面看，抽象行政行為是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和不特定的事制定具有普遍約束力的行為規(guī)則的行為。 從靜態(tài)方面看， 抽象行政行為是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和不特定的事制定的具有普遍約束力的行為規(guī)則，包括行政法規(guī)、 行政規(guī)章和其他具有普遍約束力的決定、命令等。2、抽象行政行為的特征有對(duì)象的普遍性、效力的普遍性和持續(xù)性、準(zhǔn)立法性。3、抽象行政行為有效成立的要件（1 ）行政立法有效成立的要件：行政立法經(jīng)享有相應(yīng)行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)討論決定。行政機(jī)關(guān)立法經(jīng)行政首長(zhǎng)簽署。行政立法公

42、開(kāi)發(fā)布。（2）其他抽象行政行為的成立要件：事項(xiàng)的重要性與采取何種程序一般為行政機(jī)關(guān)的自由裁量， 只有法律、法規(guī)有明確規(guī)定的， 會(huì)議討論才是成立的必要條件。行政首長(zhǎng)簽署是所有抽象行政行為成立的必備要件。公開(kāi)發(fā)布是所有抽象行政行為成立的要件。二、行政立法行為1、行政立法是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動(dòng)。2、分類：（1）行政立法依其立法權(quán)利來(lái)源不同，可以分為一般授權(quán)立法和特別授權(quán)立法。一般授權(quán)立法是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)直接依照憲法和有關(guān)組織法規(guī)定的職權(quán)制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的互動(dòng)。特別授權(quán)立法是指依據(jù)特定法律、 法規(guī)授權(quán)或者依據(jù)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)或上級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)通過(guò)專門(mén)決

43、議的委托，制定規(guī)范性法律文件行為。（2）依據(jù)行政立法內(nèi)容、目的的不同，可分為：執(zhí)行性立法，是指為了執(zhí)行法律或地方性法規(guī)以及上級(jí)行政機(jī)關(guān)發(fā)布的規(guī)范性文件而做出具體規(guī)定，以便于更切合實(shí)際情況的行政立法活動(dòng)。補(bǔ)充性立法， 是指為了補(bǔ)充已經(jīng)發(fā)布的法律、法規(guī)而制定的規(guī)范性文件的活動(dòng)。試驗(yàn)性立法， 是指行政機(jī)關(guān)基于有權(quán)機(jī)關(guān)或法律的特別授權(quán)，對(duì)本應(yīng)由法律規(guī)定的事項(xiàng)，在條件尚不充分、經(jīng)驗(yàn)尚未成熟或社會(huì)關(guān)系尚未定型的情況下，先由行政機(jī)關(guān)作出有關(guān)規(guī)定，經(jīng)過(guò)一段試驗(yàn)期以后， 再總結(jié)經(jīng)驗(yàn)， 由法律正式規(guī)定下來(lái)。這種立法多屬于特別授權(quán)立法，需要法律或有權(quán)機(jī)關(guān)的特別授權(quán)。通過(guò)這種立法制定的法規(guī)，通常稱為“暫行條例”或“暫

44、行規(guī)定”。3、立法主體：目前我國(guó)享有行政立法權(quán)的主體包括：國(guó)務(wù)院、國(guó)務(wù)院各部及各委員會(huì)、國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、省、自治區(qū)、直轄市人民政府、省、自治區(qū)人民政府所在市人民政府、 經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市人民政府、 國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府。4、行政立法權(quán)限的劃分行政立法權(quán)限，是指行政立法主體行使相應(yīng)立法權(quán)力的范圍和程度。5、行政立法的原則：（1）依法立法原則：行政立法必須經(jīng)過(guò)法定權(quán)限和法定程序進(jìn)行。（2）民主立法原則：是指行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定進(jìn)行行政立法時(shí)，應(yīng)通過(guò)各種方式聽(tīng)取各方面的意見(jiàn)，保證民眾廣泛地參與行政立法。（3）科學(xué)立法原則。6、行政立法的程序：行政立法程序，是指行政立法主體依法權(quán)限制定行政法規(guī)和行

45、政規(guī)章所應(yīng)遵循的步驟、方式和順序。（1）立項(xiàng)，是指各級(jí)人民政府的法制機(jī)構(gòu)或者各級(jí)人民政府所屬工作部門(mén)，根據(jù)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展五年計(jì)劃所規(guī)定的任務(wù)，編制有指導(dǎo)性的行政立法的五年計(jì)劃和年度計(jì)劃。（2）起草，是指對(duì)列入計(jì)劃的需要制定的行政法規(guī)和規(guī)章，由人民政府各主管部門(mén)分別草擬法案。（3）審查，是指行政法規(guī)、規(guī)章草案擬定之后，送交政府主管機(jī)構(gòu)進(jìn)行審議、核查的制度。（4）決定，又稱“通過(guò)”是指行政法規(guī)、規(guī)章在起草、審查完畢后，交由主管機(jī)關(guān)的正式會(huì)議討論表決的制度。（5）簽署與公布是行政法規(guī)、 規(guī)章生效的必經(jīng)程序和必要條件。行政法規(guī)、規(guī)章通過(guò)后，還須經(jīng)制定機(jī)關(guān)的行政首長(zhǎng)簽署。（6）備案，是指將已經(jīng)公布的

46、行政法規(guī)、行政規(guī)章上報(bào)法定的機(jī)關(guān)，使其知曉，并在必要時(shí)備查的程序。7、對(duì)行政立法的監(jiān)督（1）權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法的監(jiān)督。（2）上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)行政立法的監(jiān)督。（3）人民法院對(duì)行政立法的監(jiān)督。人民法院享有審理行政案件、裁決行政爭(zhēng)議的權(quán)限。人民法院通過(guò)對(duì)行政規(guī)章進(jìn)行司法審查，若認(rèn)為相應(yīng)的行政規(guī)章違法、越權(quán)或違反法定程序和法定形式，可以向相應(yīng)行政機(jī)關(guān)或其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，或者人民代表大會(huì)提出撤銷或改變的建議。對(duì)違法的行政法規(guī)、 規(guī)章可以不予適用。三、其他抽象行政行為1、概念：我們較為認(rèn)可它是指各級(jí)各類國(guó)家行政機(jī)關(guān)，為實(shí)施法律，執(zhí)行政策，在法定權(quán)限內(nèi)制定的除行政法規(guī)和規(guī)章以外的具有普遍約束力的決定、命令及行政措施等。2、制定其他規(guī)范性文件的作用：（1）有利于規(guī)范政府行為，加強(qiáng)和完善我國(guó)各級(jí)政府的行政法制工作。（2）有利于提高政府機(jī)關(guān)的行政效率， 解決行政管理過(guò)程中出現(xiàn)的新問(wèn)題。（3）有利于促進(jìn)和完善我國(guó)的行政立法工作。（4）有利于調(diào)動(dòng)和發(fā)揮地方各級(jí)人民政府及所屬部門(mén)的積極性。3、完善制定其他規(guī)范性文件的程序（1 ）起草。由既懂行政專業(yè)業(yè)務(wù)又熟悉法律和政策的專門(mén)人員或?qū)ｉT(mén)班子認(rèn)真負(fù)責(zé)起草。（2 ）協(xié)商協(xié)調(diào)。（3 ）征求、聽(tīng)取意見(jiàn)。起草過(guò)程中應(yīng)聽(tīng)取有關(guān)行政管理專家或技術(shù)專家、法律專家的意