勞動爭議處理相關(guān)法律問題研究

1、專題八：勞動爭議處理目 錄一、用人單位敗訴的原因主要有哪些1二、仲裁或法院在處理案件時(shí)，如何適用法律法規(guī)5三、如何判定政策法律法規(guī)的效力等級17四、公開審理的開庭形式，有何風(fēng)險(xiǎn)，如何避免風(fēng)險(xiǎn)18五、申請仲裁的時(shí)效如何計(jì)算：如何理解“勞動爭議發(fā)生之日”18六、如何書寫答辯書，有哪些注意事項(xiàng)19七、開庭期間，質(zhì)證與辯論需要注意哪些關(guān)鍵問題22八、舉證責(zé)任如何分配，無法舉證的后果有哪些26一、用人單位敗訴的原因主要有哪些答：（一）用人單位規(guī)章制度不健全或規(guī)章制度違反勞動法律我國勞動法第四條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善規(guī)章制度。而且勞動法及其配套法規(guī)貫徹實(shí)施以來，一些用人單位未按法律法規(guī)之規(guī)定，及

2、時(shí)調(diào)整、修訂內(nèi)部規(guī)章制度的相關(guān)內(nèi)容，致使內(nèi)部規(guī)章制度本身不合法。導(dǎo)致用人單位規(guī)章制度漏洞特別多，一旦發(fā)生爭議，用人單位很難得到法律支持，必然承擔(dān)敗訴的后果。如一用人單位規(guī)定，勞動者每遲到一次罰款50元。衣帽不整者，罰款50元等等一系列罰款規(guī)定，而忽視了工資支付暫行規(guī)定第十六條規(guī)定：“因勞動者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)濟(jì)損失的賠償，可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動者當(dāng)月工資的。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。”還如一用人單位需要女性較多，故在本單位勞動合同管理細(xì)則中明文規(guī)定在勞動

3、合同期內(nèi)不得結(jié)婚，若結(jié)婚視為嚴(yán)重違反本單位規(guī)章制度，單位有權(quán)解除勞動合同。結(jié)果該用人單位敗訴在自己制定的規(guī)章制度下。（二）上級主管部門越俎代庖，制定勞動管理政策隨著用工、保險(xiǎn)、工資三項(xiàng)制度改革的不斷深入，用人單位的用工自主權(quán)進(jìn)一步擴(kuò)大，但仍有一些用人單位的上級主管部門，越俎代庖，制定不切合用人單位實(shí)際的勞動管理政策，使用人單位處于尷尬地位。如一用人單位壓縮機(jī)構(gòu)，精簡裁員時(shí)，其上級主管部門制定了統(tǒng)一的裁員標(biāo)準(zhǔn)，下級單位只能照此辦理，在裁員時(shí)違規(guī)現(xiàn)象嚴(yán)重，尤其對“三期”女職工等采取一刀切政策，侵犯了勞動者的合法權(quán)益。（三）用人單位用行政命令，代替勞動合同管理勞動關(guān)系雙方通過“平等自愿，協(xié)商一致”訂

4、立勞動合同，建立了法制化的勞動關(guān)系，雙方的權(quán)利義務(wù)在勞動合同中已經(jīng)明確，應(yīng)嚴(yán)格認(rèn)真履行。由于客觀情況發(fā)生變化，致使原勞動合同無法履行的，經(jīng)雙方協(xié)商可以就勞動合同的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行變更。但一些用人單位，雖然與勞動者簽訂了勞動合同，但在履行中并無合同意識，而是更傾向于“人治”，用行政命令代替勞動合同管理，當(dāng)發(fā)生勞動爭議后，用人單位往往處于被動地位，還覺得有一肚子苦水。（四）用人單位人力資源管理人員缺乏知識的系統(tǒng)性、實(shí)際操作性，在處理程序上、錯(cuò)誤事實(shí)認(rèn)定及適用法律上，出入很大由于人力資源管理人員工作負(fù)荷過重，沒有時(shí)間系統(tǒng)學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，致使對我國現(xiàn)行的勞動法及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章、政策一知半解，對一些法律概念模糊

5、不清，不能靈活運(yùn)用勞動法調(diào)整勞動關(guān)系，甚至不知道最新的勞動法律、法規(guī)、政策的頒布，致使在處理程序上、錯(cuò)誤事實(shí)認(rèn)定及適用法律上，漏洞百出。并隨時(shí)掌握新的勞動法律、法規(guī)、政策是十分重要的。（五）勞動合同內(nèi)容違法一些用人單位片面從該單位經(jīng)濟(jì)利益出發(fā)，嚴(yán)重違反勞動合同訂立所應(yīng)遵循的平等、自愿、協(xié)商一致原則。在勞動合同中只規(guī)定或強(qiáng)調(diào)勞動者應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和用人單位的權(quán)利，而對用人單位的義務(wù)，勞動者的權(quán)益方面，內(nèi)容規(guī)定少而空，甚至沒有這方面的規(guī)定。還有一些用人單位在勞動合同中約定，銷售人員工資與銷售額掛鉤，上不封頂，下不保底，沒有保證勞動者最低工資的條款，甚至有些單位為應(yīng)付檢查出現(xiàn)了“假冒合同”?！凹俸贤笔?/p>

6、按照勞動部門要求，用規(guī)范的文本簽訂的，用來應(yīng)付有關(guān)部門檢查。而“真合同”則是按照用人單位的意愿，同勞動者簽訂不規(guī)范或違法的合同，用以約束勞動者的行為。以上皆是無效合同，其合同本身從訂立時(shí)起就自始無效，也就沒有法律約束力。（六）用人單位不與勞動者簽訂勞動合同勞動法第十六條規(guī)定，建立勞動關(guān)系應(yīng)簽訂勞動合同。目前，仍然有些用人單位故意拖延或根本不與勞動者訂立勞動合同，認(rèn)為只要不簽訂勞動合同，就可以隨意調(diào)動、安排、處理職工，存有規(guī)避法律規(guī)范約束力的行為，使用人單位與勞動者之間形成事實(shí)勞動關(guān)系。故此，由于用人單位不簽訂勞動合同對勞動者造成損失的，用人單位應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（七）勞動者依法保護(hù)自身合法權(quán)益的

7、意識增強(qiáng)隨著勞動法及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章、政策的貫徹執(zhí)行，勞動關(guān)系雙方依法維護(hù)自身勞動權(quán)益的意識不斷增強(qiáng)，特別是勞動者，當(dāng)自身勞動權(quán)益受到侵害時(shí)，勇于拿起法律武器，通過法律途徑解決糾紛。一般情況下，勞動者經(jīng)過法律咨詢提起申訴，有一定的勝訴把握，這也是勞動爭議案件中，勞動者勝訴多的一個(gè)重要原因，而有些用人單位卻恰恰相反，由于自身漏洞過多，愿意調(diào)解結(jié)案，花錢擺平，甚至，采取大人不計(jì)小人過的態(tài)度，聽之任之，放棄自己的權(quán)利。二、仲裁或法院在處理案件時(shí)，如何適用法律法規(guī)答：（一）法律1、民法通則2、合同法3、民事訴訟法4、勞動法（1995.1.1）5、勞動合同法（2008.1.1）6、工會法（2001.10.

8、27修正）7、行政復(fù)議法8、行政訴訟法9、礦山安全法（1992.11.7）10、安全生產(chǎn)法（2002.6.29）11、職業(yè)病防治法（2001.10.27）12、國家賠償法（1994.5.12）13、就業(yè)促進(jìn)法（2008.1.1）14、企業(yè)破產(chǎn)法（2006.8.27修訂）15、婦女權(quán)益保障法（2004.8.28修訂）16、未成年人保護(hù)法（1991.9.4）17、職業(yè)教育法（1996.5.15）18、反不正當(dāng)競爭法（1993.9.2）19、公司法（2005.10.27修訂）20、社會保險(xiǎn)法（草案正在審議中）21、勞動爭議調(diào)解仲裁法（2008.5.1起施行）（二）法規(guī)22、企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例（國務(wù)

9、院117號令）（1993.7.6）23、企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例（國務(wù)院198259號）（1982.4.10）24、工傷保險(xiǎn)條例（2003.4.27）25、失業(yè)保險(xiǎn)條例（1999.1.22） 26、社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例（1999年國務(wù)院令第259號）（1999.1.22）27、勞動保障監(jiān)察條例（國務(wù)院令第423號）（2004.12.1）28、使用有毒物品作業(yè)場所勞動保護(hù)條例（2002.5.12）29、礦山安全法實(shí)施條例（1996.10.30）30、職工帶薪年休假條例（國務(wù)院令第514號）（2008.1.1）31、最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2002年4月1日）32、最低工資規(guī)定（2004

10、.1.20）33、集體合同規(guī)定（2004.1.20）（正在修訂中）34、關(guān)于工資總額組成的規(guī)定（國家統(tǒng)計(jì)局令第1號）（1990.1.1）35、企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定（1994.12.1）36、企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁減人員規(guī)定（1994.11.14）（正在修訂中）37、國有去業(yè)富余職工安置規(guī)定（1993.4.20）38、國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定（1995.3.25修訂）39、工資支付暫行規(guī)定（勞部發(fā)1994489號）（1994.12.6）40、女職工勞動保護(hù)規(guī)定（1988.7.21）41、招用技術(shù)工種從業(yè)人員規(guī)定（2000.3.16）42、女職工禁忌勞動范圍的規(guī)定（1990.1.18）43

11、、未成年工特殊保護(hù)規(guī)定（1994.12.9）44、禁止使用童工規(guī)定（2002.10.1）45、全民所有制企業(yè)招用農(nóng)民合同制工人的規(guī)定（1991.7.25）46、企業(yè)職工培訓(xùn)規(guī)定（1996.10.30）47、勞動和社會保障部關(guān)于實(shí)施<勞動保障監(jiān)察條例>若干規(guī)定（2004.12.31）48、勞動部對<工資支付暫行規(guī)定>有關(guān)問題的補(bǔ)充規(guī)定（勞部發(fā)1995226號）（1995.5.12）49、國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定（1998.12.3修訂）50、勞動力市場管理規(guī)定（勞動和社會保障部令第10號）（2000.12.8）（勞動和社會保障部令第29號200

12、7年11月9日廢止）51、股份有限公司勞動工資管理規(guī)定（1994.12.3）52、外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定（1996.1.22）53、臺灣香港澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定（2005.6.14）54、私營企業(yè)勞動管理暫行規(guī)定（1989.9.21）55、國營企業(yè)辭退違紀(jì)職工暫行規(guī)定（國務(wù)院1986年）56、人事爭議處理暫行規(guī)定（1997.8.8）57、企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會組織及工作規(guī)則（1993.11.5）58、勞動爭議仲裁委員會辦案規(guī)則（1993.10.18）59、<勞動合同法>實(shí)施細(xì)則（正在制訂中）（三）規(guī)章60、違反<中華人民共和國勞動法>行政處罰辦法（勞部發(fā)1994

13、532號）（1994.12.26）61、違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法（勞部發(fā)1994481號）（1995.1.1）（正在修訂中）62、違反勞動法有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法（勞部發(fā)1995223號）（1995.5.10）（正在修訂中）63、<國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定>的實(shí)施辦法（1995.3.25）64、勞動和社會保障行政復(fù)議辦法65、工傷認(rèn)定辦法（2003.9.23）66、失業(yè)保險(xiǎn)金申領(lǐng)發(fā)放辦法（2000年10月26日）67、工資集體協(xié)商試行辦法（2000.11.8）68、工會參與勞動爭議處理試行辦法（1995.8.17）69、社會保險(xiǎn)登記管理暫行辦法（勞動和社會保障部令第

14、1號）（1999.3.19）70、企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法（1996.8.12）（勞動和社會保障部令第29號2007年11月9日廢止）71、全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法（國務(wù)院令第513號）（2007.12.14修訂）72、外商投資企業(yè)工資收入管理暫行辦法（1997.2.14）73、勞動部關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法（1994.12.14）（四）司法解釋74、最高人民法院關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定（2003.8.27）75、最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（法釋200114號）76、最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干

15、問題的解釋（二）（法釋20066號）77、最高人民法院關(guān)于人民法院對經(jīng)勞動爭議仲裁裁決的糾紛準(zhǔn)予撤訴或駁回后勞動爭議仲裁裁決從何時(shí)起生效的解釋（2000.7.10）78、最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋（2001.3.8）79、最高人民法院關(guān)于在民事審判工作中適用<中華人民共和國工會法>若干問題的解釋（2003.6.25）80、最高人民法院關(guān)于勞動爭議案件受理問題的通知（1993.10.20）81、最高人民法院關(guān)于勞動仲裁委員會逾期不作出仲裁裁決或者作出不予受理通知的勞動爭議案件人民法院應(yīng)否的批復(fù)（1998.9.2）82、最高人民法院關(guān)于雇工合同“工傷概不

16、負(fù)責(zé)”是否有效的批復(fù)（1988.10.14）83、最高人民法院關(guān)于解除勞動合同的勞動爭議仲裁申請期限應(yīng)當(dāng)如何起算問題的批復(fù)（法釋20048號）（2004.7.26）84、最高人民法院關(guān)于勞動爭議仲裁委員會的復(fù)議仲裁決定書可否作為執(zhí)行依據(jù)問題的批復(fù)（1996.7.21）85、最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件訴訟當(dāng)事人問題的批復(fù)（1988.10.19）86、最高人民法院對勞動部<關(guān)于人民法院審理勞動爭議案件幾個(gè)問題的函>的答復(fù)（1989.8.10）87、最高人民法院關(guān)于事業(yè)單位人事爭議案件適用法律等問題的答復(fù)（2004.4.30）（五）行政規(guī)范性文件（1）說明88、勞動部關(guān)于<中

17、華人民共和國勞動法>若干條文的說明（1994.9.5）（2）通知89、勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知（勞社部發(fā)200512號）（2005.5.20）90、勞動和社會保障部關(guān)于貫徹兩個(gè)條例擴(kuò)大社會保險(xiǎn)覆蓋范圍加強(qiáng)基金征繳工作的通知（1999年） 91、勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于貫徹實(shí)施<勞動力市場管理規(guī)定>有關(guān)問題的通知 （勞社廳發(fā)200018號）92、勞動和社會保障部關(guān)于完善城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)政策有關(guān)問題的通知（勞社部發(fā)200120號）（2001.12.22）93、勞動和社會保障部關(guān)于工傷保險(xiǎn)費(fèi)率問題的通知（勞社部發(fā)200329號）94、勞動和社會保障部關(guān)于

18、職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問題的通知（勞社部發(fā)20008號）95、勞動部關(guān)于勞動爭議仲裁工作幾個(gè)問題的通知（勞部發(fā)1995338號）96、勞動部關(guān)于嚴(yán)禁用人單位錄用職工非法收取費(fèi)用的通知97、勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知（勞部發(fā)1996355號）（1996.11.6）98、勞動部關(guān)于實(shí)施最低工資保障制度的通知（1994.10.8）99、勞動部關(guān)于新開辦用人單位實(shí)行勞動規(guī)章制度備案制度的通知（1997.11.25）100、勞動部關(guān)于加強(qiáng)勞動合同管理完善勞動合同制度的通知（勞部發(fā)1997106號）101、勞動部關(guān)于實(shí)行勞動合同制度若干問題的通知（勞部發(fā)1996354號）（1996.1

19、0.31）102、經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、中國人民銀行關(guān)于出售國有小型企業(yè)中若干問題意見的通知（1999年）（3）決定103、關(guān)于完善企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的決定（國務(wù)院）（國發(fā)200538號）（4）意見104、勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<勞動法>若干問題的意見（1995.8.4）105、勞動和社會保障部關(guān)于實(shí)施<工傷保險(xiǎn)條例>若干問題的意見（勞社部函2004256號）（2004.11.1）106、勞動人事部關(guān)于<企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例>若干問題的解答意見（勞人勞19832號）（1983.1.24）（5）解答、解釋107、實(shí)施<勞動法>中有關(guān)勞動合同問題的解答（勞部

20、發(fā)1995202號）（1995.4.27）108、<國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定>問題解答（1995.4.22）109、<女職工勞動保護(hù)規(guī)定>問題解答（1989.1.20）110、<中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例>若干問題解釋（勞部發(fā)1993244號）（1993.9.23）111、<關(guān)于工資總額組成的規(guī)定>若干具體范圍的解釋（國家統(tǒng)計(jì)局）（1990.1.1）112、如何理解因開除、除名、辭退、辭職、自動離職發(fā)生的爭議？（勞動和社會保障部勞動工資司2000年）（6）函、復(fù)函113、勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于勞動爭議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題的函（

21、勞社廳函199969號）（1999.7.7）114、勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于用人單位違反勞動合同規(guī)定有關(guān)賠償辦法問題的復(fù)函（勞社廳函2001238號）115、勞動和社會保障部關(guān)于職工在工作中遭受他人蓄意傷害是否認(rèn)定工傷的復(fù)函（2004.1.13）116、勞動部關(guān)于職工工作時(shí)間有關(guān)問題給廣州市勞動局的復(fù)函（1997.9.10）117、勞動部關(guān)于<企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例>有關(guān)條款解釋問題的復(fù)函（勞力字19901號）（1990.1.5）118、勞動部辦公廳關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函（1996.2.13）119、勞動部辦公廳關(guān)于對解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題的復(fù)函（1997.10.10）120

22、、勞動部辦公廳關(guān)于處理勞動爭議案件若干政策性問題的復(fù)函（勞辦發(fā)1994322號）121、勞動部辦公廳關(guān)于履行企業(yè)內(nèi)部承包責(zé)任合同的爭議是否受理的復(fù)函（1993.12.27）122、勞動部辦公廳關(guān)于執(zhí)行勞部發(fā)1994481號和勞部發(fā)1995223號文件有關(guān)規(guī)定的請示的復(fù)函（勞辦發(fā)1996186號）（1996.9.11）123、勞動部辦公廳關(guān)于用人單位不簽訂勞動合同員工要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題的復(fù)函（勞辦發(fā)1996181號）（1996.9.5）124、勞動部辦公廳關(guān)于勞動爭議受理問題的復(fù)函（勞辦發(fā)199496號）125、勞動部辦公廳對<關(guān)于如何理解“同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間”和“本單位工作年限”的請

23、示>的復(fù)函（勞辦發(fā)1996191號）（1996.9.16）126、勞動部辦公廳對<勞動用工管理有關(guān)問題的請示>的復(fù)函（1996.1.16）127、勞動部辦公廳對 <關(guān)于終止或解除勞動合同計(jì)發(fā)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金有關(guān)問題的請示>的復(fù)函（勞辦發(fā)199633號）（1996.2.15）128、勞動部辦公廳關(guān)于處理勞動爭議案件幾個(gè)問題的復(fù)函（勞辦發(fā)199715號）129、勞動部辦公廳關(guān)于調(diào)入合同有關(guān)問題的復(fù)函（勞辦發(fā)1995223號）130、勞動部辦公廳關(guān)于終止勞動合同支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金有關(guān)問題的復(fù)函（勞辦發(fā)1996243號）131、勞動部辦公廳對<關(guān)于臨時(shí)工等問題的請示>的

24、復(fù)函（勞辦發(fā)1996238號）132、勞動部辦公廳關(guān)于對中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例第二十三條如何理解的復(fù)函（勞辦發(fā)1994257號）133、關(guān)于<企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例>有關(guān)條款解釋問題的復(fù)函（勞力字19901號）（7）答復(fù)134、國家工商行政管理局關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復(fù)（工商公字1998第109號）（1998.6.12）（六）其他增加部分：135、住房公積金管理?xiàng)l例（2002.3.24）136、就業(yè)服務(wù)和就業(yè)管理規(guī)定（2008.1.1）137、境外就業(yè)中介管理規(guī)定（2002.5.14）（正在修訂中）138、因工死亡職工供養(yǎng)家屬范圍規(guī)定（2004.1.1）139、中外合資

25、中外合作職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)設(shè)立管理暫行規(guī)定（2001.12.1）140、社會保險(xiǎn)行政爭議處理辦法（2001.5.27）141、勞動行政處罰若干規(guī)定（1996.10.1）142、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)工資同經(jīng)濟(jì)效益掛鉤辦法（1991.10.5）143、國有企業(yè)工資總額同經(jīng)濟(jì)效益掛鉤規(guī)定（1993.7.9）144、工資條例（正在起草中）145、勞動部辦公廳關(guān)于勞動者解除勞動合同有關(guān)問題的復(fù)函（勞辦發(fā)1995324號）146、勞動部關(guān)于<企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例>有關(guān)條款解釋的復(fù)函（勞力字199150號）（1991.9.5）147、勞動部、中國人民解放軍總后勤部關(guān)于軍隊(duì)、武警部隊(duì)的用人單位與無軍籍職工發(fā)生

26、勞動爭議如何受理的通知（勞部發(fā)1995252號）148、勞動部對湖北省勞動廳<關(guān)于實(shí)行勞動合同制度有關(guān)問題的請示>的復(fù)函（勞辦發(fā)199788號） 149、最高人民法院關(guān)于實(shí)行社會保險(xiǎn)的企業(yè)破產(chǎn)后各種社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌費(fèi)用應(yīng)繳納至何時(shí)的批復(fù)（1996年）150、最高人民法院關(guān)于人民法院對集體企業(yè)退休職工為追索退休金而提起的訴訟應(yīng)否受理問題的復(fù)函（1993年）151、最高人民法院關(guān)于在勞動爭議仲裁程序中能否適用先予執(zhí)行的函(1994年)152、最高人民法院關(guān)于工傷認(rèn)定法律適用的請示的答復(fù)（2000年）153、勞動部辦公廳對<關(guān)于職工對企業(yè)做出的行政處分不服能否通過勞動監(jiān)察途徑解決等問題

27、的請示>的復(fù)函（勞辦發(fā)199717號）154、勞動部辦公廳對<關(guān)于對非法用工主體能否施行行政處罰的請示>的復(fù)函（勞辦發(fā)1996151號）155、勞動部辦公廳對<關(guān)于臨時(shí)工的用工形式是否存在等問題的請示>的復(fù)函（勞辦發(fā)1996215號）156、勞動部辦公廳對<關(guān)于職工被公安機(jī)關(guān)“收容教育”企業(yè)能否與之解除勞動合同的請示的請示>的復(fù)函（勞辦發(fā)1996209號）157、勞動和社會保障部關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問題的通知（勞社部發(fā)20083號）（2008.1.3）三、如何判定政策法律法規(guī)的效力等級答： (一)憲法具有最法律效力，一切法律、行政法規(guī)、

28、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。(二)法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。(三)地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。(四)自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。(五)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。(六)同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)

29、、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。(七)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。此外，根據(jù)香港、澳門特別行政區(qū)基本法的規(guī)定，香港、澳門特別行政區(qū)立法機(jī)關(guān)制定的任何法律，均不得同各自的基本法相抵觸。四、公開審理的開庭形式，有何風(fēng)險(xiǎn)，如何避免風(fēng)險(xiǎn)答：在我國，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私、未成年人犯罪以及法律另有規(guī)定的案件外，一律由人民法院公開審理。容易導(dǎo)致輿論審判，影響法官公開審判，容易對用人單位帶來更負(fù)面評價(jià)，使案件朝不

30、利于用人單位的走向進(jìn)行?？梢圆徊扇」_審理的開庭形式，如庭外和解、走勞動仲裁的形式。五、申請仲裁的時(shí)效如何計(jì)算：如何理解“勞動爭議發(fā)生之日”答：（一）2008年5月1日后受理的勞動爭議案件適用勞動爭議調(diào)解仲裁法勞動爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。但對于2008年5月1日前發(fā)生的勞動爭議案件，有關(guān)仲裁時(shí)效和起訴的規(guī)定及適用勞動法。勞動法關(guān)于仲裁時(shí)效規(guī)定于第八十二條：提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。（2） “勞動爭議發(fā)生之日”，指當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日，即以權(quán)利人的權(quán)利客觀

31、上受到了侵害、且主觀上已知曉權(quán)利被侵害的事實(shí)為構(gòu)成要件。知道權(quán)利遭受了侵害，指權(quán)利人主觀上已了解自己權(quán)利被侵害事實(shí)的發(fā)生；應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利遭受了侵害，指權(quán)利人盡管主觀上不了解其權(quán)利已被侵害的事實(shí)，但根據(jù)他所處的環(huán)境，有理由認(rèn)為他已了解已被侵害的事實(shí)，他對侵害的不知情，出于對自己的權(quán)利未盡到必要的注意或?qū)⑵渥鳛橥蒲又俨脮r(shí)效期間起算點(diǎn)的借口的情況。六、如何書寫答辯書，有哪些注意事項(xiàng)答： 勞動爭議答辯書答辯人名稱-地（住）址- 電話-法定代表人- 委托代理人- 電話-因一案，現(xiàn)答辯如下：此致呈勞動爭議仲裁委員會答辯人：（簽名蓋章）年 月 日附：勞動爭議答辯書具體案例勞動爭議仲裁答辯書答辯人： B 計(jì)算機(jī)

32、有限公司地址：××電話：××法定代表人：××職務(wù)：董事長委托代理人： 鐘親元對 A 勞動爭議仲裁申訴一案提出答辯如下：事實(shí)與理由：向貴會申訴之我公司員工 A，與其解除合同理由如下：一、不服從我公司的薪資調(diào)整(不同意薪資調(diào)整，不愿意重新簽訂合同)。二、 2004年4月2日 及 2004年7月21日 各記大過一次，同時(shí) 2004年08月28日 值班時(shí)睡覺，造成惡劣影響。見證據(jù)目錄 1、2。根據(jù)以上申訴人的綜合表現(xiàn)，申訴人 A已經(jīng) 嚴(yán)重違反我公司勞動紀(jì)律和規(guī)章制度，于是 我公司于 2004年10月06日 做出了終止勞動合同通知(見 證據(jù)目錄

33、 3)的決定，提出將與 2004年11月06日 與申訴人 A正式終止合同，并已經(jīng)提前 三十天 通知。按照 江蘇省勞動合同條例第二十九條 “勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： (二)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度，按照用人單位規(guī)定或者勞動合同約定可以解除勞動合同的;用人單位按照前款規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)書面告知?jiǎng)趧诱呃碛?。”我公司完全可以直接通知其解除合同，根本不必提前三十天通?現(xiàn)已經(jīng)提前三十天，我公司已經(jīng)仁義盡至了。根據(jù)勞動法、 江蘇省勞動合同條例以及雙方簽訂的勞動合同，我公司做出的決定 合法合理，有根有據(jù)。關(guān)于申訴人提出的加班費(fèi)，我公司在招聘該員工A時(shí)就已經(jīng)說明并征

34、得申訴人A的同意：其所得的待遇就是按照每天上班12小時(shí)，每周工作6天的工作條件相對應(yīng)的待遇。因此其每個(gè)月獲得的勞動報(bào)酬已經(jīng)包括了該加班費(fèi)，也即我公司已經(jīng)支付了平時(shí)和周末的加班費(fèi);因此不必另行支付。見證據(jù)目錄5。關(guān)于夜班補(bǔ)助，我公司的薪資里顯示了“夜班津貼”，也即夜班補(bǔ)助，也就是說平時(shí)每個(gè)月的該補(bǔ)助已經(jīng)包含在發(fā)給申訴人的薪資中，已經(jīng)支付，所以不必再支付。見附件 4。關(guān)于“合同終止補(bǔ)償金”，我公司根據(jù)以上申訴人的嚴(yán)重違反我公司勞動紀(jì)律根本不必提前三十天通知申訴人終止合同，何況已經(jīng)提前了三十天通知，所以不存在勞動法、 江蘇省勞動合同條例等有關(guān)我公司需要支付補(bǔ)償金的情況?？傊痪湓?，敬請仲裁委員會充

35、分考慮我公司之答辯，駁回申訴人提出的所有申訴要求。此致××市勞動爭議仲裁委員會答辯人： B 計(jì)算機(jī)有限公司二四年十月二十二日七、開庭期間，質(zhì)證與辯論需要注意哪些關(guān)鍵問題答：第三十八條當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行質(zhì)證和辯論。質(zhì)證和辯論終結(jié)時(shí)，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見。（一）當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行質(zhì)證證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。這里的質(zhì)證是指當(dāng)事人在仲裁庭的主持下，對對方當(dāng)事人提供的證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性提出質(zhì)疑，否定其證明力的活動。在質(zhì)證過程中，當(dāng)事人需要指出對方當(dāng)事人提供的證據(jù)存在的問題，通

36、過否定其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性來否定其證明力。同時(shí)，針對對方提出的質(zhì)疑，當(dāng)事人需要作出回應(yīng)，論證己方提供的證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性。因此質(zhì)證是通過雙方的互相質(zhì)疑和自我辯護(hù)，審查證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性，判斷其證明力，去偽存真的過程。質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁。質(zhì)證按下列順序進(jìn)行：(1)申請人出示證據(jù)，被申請人、第三人與申請人進(jìn)行質(zhì)證；(2)被申請人出示證據(jù)，申請人、第三人與被申請人進(jìn)行質(zhì)證；(3)第三人出示證據(jù)，申請人、被申請人與第三人進(jìn)行質(zhì)證。案件有兩個(gè)以上獨(dú)立的請求的，當(dāng)事人可以逐個(gè)出示證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。仲

37、裁庭應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的質(zhì)證情況記人筆錄，并由當(dāng)事人核對后簽名或者蓋章。證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。證人因年邁體弱或者行動不便、特殊崗位確實(shí)無法離開、路途特別遙遠(yuǎn)交通不便、自然災(zāi)害等不可抗力或者其他特殊情況，確實(shí)不能出庭的，經(jīng)仲裁庭許可，可以以出具書面證言等方式作證。出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實(shí)。證人作證時(shí)，不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。仲裁庭應(yīng)當(dāng)告知證人如實(shí)作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果。不能正確表達(dá)意志的人，不能作為證人。待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。證人為聾啞人的，可以其他表達(dá)方式作證。仲裁員和

38、當(dāng)事人可以對證人進(jìn)行詢問。證人不得旁聽仲裁庭審理；詢問證人時(shí)，其他證人不得在場。仲裁庭認(rèn)為有必要的，可以讓證人進(jìn)行對質(zhì)。鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許，可以書面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢。經(jīng)仲裁庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。詢問證人、鑒定人、勘驗(yàn)人不得使用威脅、侮辱及不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語和方式。當(dāng)事人可以向仲裁庭申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。仲裁員和當(dāng)事人可以對出庭的具有專門知識的人員進(jìn)行詢問。經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許，可以由當(dāng)事人各自申請的具有專門知識的人員就案件中的問題進(jìn)行對質(zhì)。具有專門知識的人員可以對鑒定人進(jìn)行詢問。對

39、書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：(1)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的；(2)原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的。（二）當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行辯論事實(shí)愈辯愈明，法理愈辯愈明。這里的辯論是指在仲裁庭的主持下，雙方當(dāng)事人就爭議的事實(shí)認(rèn)定問題和法律適用問題各自陳述己方的主張和根據(jù)，挑戰(zhàn)對方的主張和根據(jù)，對對方的挑戰(zhàn)進(jìn)行反駁，以維護(hù)己方的合法權(quán)益的活動。通過雙方當(dāng)事人的辯論，仲裁庭可以進(jìn)一步查清事實(shí)，確定定案的根據(jù)，正確適用法律，最終作出公正的裁決。辯論由雙方當(dāng)事人及其代理人依

40、次進(jìn)行。辯論的順序，可參照民事訴訟法的順序：1申請人及其代理人發(fā)言。申請人及其代理人的發(fā)言，主要是針對事實(shí)和證據(jù)、應(yīng)當(dāng)適用的法律，發(fā)表自己的意見。2被申請人及其代理人答辯。被申請人及其代理人的答辯主要是針對申請人及其代理人的主張進(jìn)行的。內(nèi)容主要是駁斥申請人及其代理人的主張，為自己的主張辯護(hù)。3第三人及其代理人發(fā)言或者答辯。有第三人參加仲裁的，申請人和被申請人發(fā)言、答辯完畢后，仲裁庭應(yīng)當(dāng)請第三人就案件事實(shí)和應(yīng)當(dāng)適用的法律等問題，發(fā)表意見，闡述主張。4雙方當(dāng)事人及第三人互相辯論。經(jīng)過上述程序后，仲裁庭應(yīng)當(dāng)讓雙方當(dāng)事人及第三人就本案的問題互相發(fā)問。辯論的順序原則上還是申請人及其代理人、被申請人及其代理人、第三人及其代理人。第一輪辯論結(jié)束，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人是否還有補(bǔ)充意見。當(dāng)事人要求繼續(xù)發(fā)言的，應(yīng)當(dāng)允許，但當(dāng)事人不得重復(fù)第一輪的發(fā)言。一輪辯論結(jié)束后當(dāng)事人要求繼續(xù)辯論的，可以進(jìn)行下一輪辯論。下一輪辯論不得重復(fù)上一輪的內(nèi)容。仲裁庭應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)當(dāng)事人圍繞案件爭議焦點(diǎn)進(jìn)行辯論。必要時(shí)，仲裁庭可以限定當(dāng)事人及其代理人發(fā)表意見的時(shí)間。仲裁庭應(yīng)當(dāng)保證雙方平等地進(jìn)行辯論。在辯論過程中，仲裁員不得就雙方爭議的問題發(fā)表意見，不得與當(dāng)事人辯論。當(dāng)事人不得濫用辯