2019年新三板掛牌企業(yè)實施股權激勵計劃案例分析

1、新三板桂牌企業(yè)實施股權激勵計劃案例分析為促進公司建立健全激勵與約束機制，a股上市公司開展股權激勵已是較為常規(guī) 和成熟的做法。同時，上市公司股權激勵管理辦法（試行）、國有控股上市公 司（境內）實施股權激勵試行辦法及股權激勵有關備忘錄1-3號等法律法規(guī)均為 上市公司設計和實施股權激勵提供了相應的法律指引。根據全國中小企業(yè)股份轉讓系統業(yè)務規(guī)則（試行）（以下簡稱”業(yè)務規(guī)則”） 第4.1.6條，“掛牌公司可以實施股權激勵，具體辦法另行規(guī)定?！彪m然截至目前 全國股轉系統暫未有具體的股權激勵管理辦法出臺， 但已有30家左右（不完全統 計）的掛牌企業(yè)擬實施或正在實施股權激勵計劃。本文主要對新三板掛牌企業(yè)實施股

2、權激勵計劃情況予以梳理，并提出自己的部分思考。一、全國股轉系統相關規(guī)定根據業(yè)務規(guī)則第2.6條，”申請掛牌公司在其股票掛牌前實施限制性股 票或股票期權等股權激勵計劃且尚未行權完畢的，應當在公開轉讓說明書中披露 股權激勵計劃等情況?！备鶕珖赊D系統常見問題解答之“24、股權激勵是否可以開展？”，“掛 牌公司可以通過定向發(fā)行向公司員工進行股權激勵。掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工可以參與認購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉讓所持有的本公司股票。掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數累計可以超過200人， 但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超過35人。因此，掛牌公司通過定向發(fā)行

3、進行股權激勵應當符合上述規(guī)定。需要說明的是，按照規(guī)則全 國股份轉讓系統允許存在股權激勵未行權完畢的公司申請掛牌。根據非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法 第三十九條，公司可以向除原股東之 外的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工及符合投資者適當性管理規(guī)定的其他 投資者等合計不超過35名對象發(fā)行股份。二、掛牌企業(yè)股權激勵計劃開展情況據不完全統計，目前在掛牌前實施股權激勵計劃且已成功掛牌的僅為仁會生物（830931） 一家。仁會生物于2014年1月完成整體變更、2014年2月股東大 會審議通過股權激勵計劃方案、2014年8月正式掛牌交易。在公開轉讓說明 書中，仁會生物詳細闡述了股權激勵計劃。目前，掛牌后實施股

4、權激勵計劃的新三板企業(yè)約 30家，其中部分企業(yè)是通 過定向發(fā)行方式直接實施，部分企業(yè)是參照 a股上市公司股權激勵相關法規(guī)制 定具體方案。下面，根據上述不同情況分別予以分析。（一）直接通過定向發(fā)行方式實施直接通過定向發(fā)行方式，意即掛牌企業(yè)直接向公司董事、監(jiān)事、高級管理人 員及其他核心員工等不超過35人或上述人員成立的合伙企業(yè)直接發(fā)行股份，在 經過董事會決議通過、股東大會決議通過、股轉公司備案、登記結算公司登記等 程序后即算完成。正在實施股權激勵掛牌企業(yè)中，盛世大聯 （831566）、博廣熱能（831507）、 云南文化（831239）等均采取定向發(fā)行方式。嚴格意義上說，采取定向發(fā)行方式實施股權激

5、勵僅是一個常規(guī)的定向發(fā)行過 程，方案設計簡單、完成時間較短，但在發(fā)行價格方面可能具有一定的折扣。如 盛世大聯2015年4月公告的股權激勵股票發(fā)行方案中發(fā)行價格為2元/股， 而其在2015年3月完成的定向發(fā)行中發(fā)行價格為10元/股。（二）參照a股上市公司股權激勵相關法規(guī)制定具體方案參照a股上市公司股權激勵相關法規(guī)制定具體方案，意即通過限制性股票、 股票期權等方式實施，并設置了相對完整的實施條款，以期達到長期激勵的目的。下面結合a股上市公司股權激勵方案設計中的常見要素，簡單匯總掛牌企 業(yè)實施情況：實施要素a股上市公司掛牌企業(yè)備注實施方式限制性股票、股票期權、股票增值權以股票期權為主，限制性股票 和

6、股票增值權較少如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）同時采取限制性 股票和股票期權激勵對象董事、高級管理人員、核心技術人員和其他員工，上市公司監(jiān)事不 得成為股權激勵對象董事、高級管理人員、監(jiān)事、核心技術人員和其他員工掛牌 企業(yè)監(jiān)事無限制性要求激勵對象不能同時參加兩個或以上上市公司的股權激勵計劃個別掛牌企業(yè)予以明確限制如：金易通（430170）等持月£ 5%以上的主要股東或實際控制人原則上不得成為激勵對象。除非經股 東大會表決通過，且股東大會對該事項進行投票表決時，關聯股東須回避表決。持股5%以上的主要股東或實際控制人的配偶及直系近親屬若符合成為激勵 對象的條件，可以成

7、為激勵對象，但其所獲授權益應關注是否與其所任職務相匹 配。同時股東大會對該事項進行投票表決時，關聯股東須回避表決。個別掛牌企業(yè)予以明確限制如：金易通（430170）等下列人員不得成為激勵對象：(1)最近3年內被證券交易所公開譴責或宣布為不適當人選的；(2)最近3年內因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰的；(3)具有中華人民共和國公司法規(guī)定的不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級 管理人員情形的。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款如：壹加壹(831609)、凱立德(430618)、金易通(430170)等股票來源(1)向激勵對象發(fā)行股份；(2)回購本公司股份；(3)法律、行政法規(guī)允 許的其他方式以發(fā)

8、行股份為主如：壹加壹 (831609)、凱立德(430618)、金易通 (430170)等股東不得直接向激勵對象贈予(或轉讓)股份。股東擬提供股份的，應當先將 股份贈予(或轉讓)上市公司，并視為上市公司以零價格(或特定價格)向這部分股 東定向回購股份。部分掛牌企業(yè)股東直接向激勵對象轉讓股份如：財安金融 (430656)、新寧股份(831220)等限制性股票特別規(guī)定如果標的股票的來源是存量，即從二級市場購入股票， 則按照公司法關于回購股票的相關規(guī)定執(zhí)行 ；如果標的股票的來源是增量，即通過定向增發(fā)方式取得股票，其實質屬于定 向發(fā)行，則參照現行上市公司證券發(fā)行管理辦法 中有關定向增發(fā)的定價原則 和鎖

9、定期要求確定價格和鎖定期，同時考慮股權激勵的激勵效應。(1)發(fā)行價格不低于定價基準日前 20個交易日公司股票均價的50%;(2)自股票授予日起十二個月內不得轉讓，激勵對象為控股股東、實際控制 人的，自股票授予日起三十六個月內不得轉讓。大部分掛牌企業(yè)發(fā)行價格基于公司所處行業(yè)、經營管理團隊建設、公司成長性、市盈率、每股凈資產等多種因素， 并與認購人溝通后最終確定如：夏陽檢測 (831228)、百華悅邦(831008)等上市公司以股票市價為基準確定限制性股票授予價格的，在下列期間內不得向激勵對象授予股票：(1)定期報告公布前30日；(2)重大交易或重大事項決定過程中至該事項公告后2個交易日；(3)其

10、他可能影響股價的重大事件發(fā)生之日起至公告后2個交易日。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款如：金巴赫 (831773)、合全藥業(yè)(832159)等股票期權特別規(guī)定上市公司在授予激勵對象股票期權時，應當確定行權價格 或行權價格的確定方法。行權價格不應低于下列價格較高者：(1)股權激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的公司標的股票收盤價；(2)股權激勵計劃草案摘要公布前 30個交易日內的公司標的股票平均收盤價。大部分掛牌企業(yè)發(fā)行價格基于公司所處行業(yè)、經營管理團隊建設、公司成長 性、市盈率、每股凈資產等多種因素，并與認購人溝通后最終確定如：夏陽檢測 (831228)、百華悅邦(831008)等激勵對象獲授

11、的股票期權不得轉讓、用于擔?；騼斶€債務。股票期權授權日與獲授股票期權首次可以行權日之間的間隔不得少于1年c股票期權的有效期從授權日計算不得超過 10年。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款如：壹加壹(831609)、凱立德(430618)、金易通(430170)等其他限制性規(guī)定上市公司具有下列情形之一的，不得實行股權激勵計劃：(1)最近一個會計年度財務會計報告被注冊會計師出具否定意見或者無法表示意見的審計報告；(2)最近一年內因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰；(3)中國證監(jiān)會認定的其他情形。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款如：壹力口壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（

12、430170）等上市公司不得為激勵對象依股權激勵計劃獲取有關權益提供貸款以及其他 任何形式的財務資助，包括為其貸款提供擔保。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制 性條款如：盛世大聯（831566）、壹力口壹（831609）等會計處理方式根據企業(yè)會計準則第11號一一股份支付和企業(yè)會計準 則第22號一一金融工具確認和計量的規(guī)定進行會計處理個別掛牌企業(yè)明確會 計處理方式如：金巴赫（831773）、壹加壹（831609）等 三、相關問題的思考通過上述案例總結，可以發(fā)現新三板掛牌企業(yè)在實施股權激勵方面具有較大 的靈活性，既可以在申請掛牌前實施，也可以在掛牌成功后實施；既可以通過定向發(fā)行方式直接實施，也可以參照

13、a股上市公司股權激勵相關法規(guī)制定具體方 案。下面的分析和思考，側重和 a股上市公司進行比較得出：（一）合伙企業(yè)作為股權激勵計劃實施載體的靈活性根據全國股轉系統常見問題解答之“24、股權激勵是否可以開展？”，“掛 牌公司可以通過定向發(fā)行向公司員工進行股權激勵。掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工可以參與認購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉讓所持有的本公司股票。掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數累計可以超過200人， 但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超過35人”。據此，可能會有幾個問題：（1）如果掛牌企業(yè)直接通過定向發(fā)行方式實施股 權激勵且股權激勵對象超過35人，該如何實施

14、？（2）如果第一次股權激勵對象不 超過35人，多次實施股權激勵后公司股東人數超過 200人，在以后的定向發(fā)行過程中將事先通過證監(jiān)會核準，是否會降低融資效率？（3）目前全國股轉系統還沒 有具體的股權激勵管理辦法和配套規(guī)則，如采取限制性股票方式且向股權激勵對 象直接授予股票，當以后出現未達到解鎖條件或已達到解鎖條件但未申請解鎖情 形時，多次的回購注銷行為是否會增加掛牌企業(yè)不必要的成本 ？（4）目前符合條件 的境內股份公司均可申請掛牌，如掛牌企業(yè)擬向外籍員工實施股權激勵，則按照我國現有法律法規(guī)外籍員工直接持股應存在一定難度?；谝陨蠋c，如掛牌企業(yè)以合伙企業(yè)作為股權激勵計劃實施載體，可有效避免上述情

15、形的出現：合伙企業(yè)可以單獨作為一個認購主體即使多次實施股權激勵，出現股東超過200人的概率較小，并能保持掛牌企業(yè)股東的穩(wěn)定性和清 晰性；在合伙企業(yè)合伙人層面，股權激勵對象可以通過成為有限合伙人實現股權 激勵、向普通合伙人轉讓出資份額實現（形式上）股票回購注銷、向合伙企業(yè)申請 賣出出資份額對應股份實現減持；此外，外籍員工成為合伙人也不存在法律障礙。因此，掛牌企業(yè)在實施股權激勵時，可以選擇合伙企業(yè)作為實施載體。 在目 前實施股權激勵的掛牌企業(yè)中，以合伙企業(yè)作為股權激勵計劃實施載體。（二）發(fā)行價格設置的靈活性目前，掛牌企業(yè)設置發(fā)行價格時具有較大的靈活性，多數掛牌企業(yè)會基于公司所處行業(yè)、經營管理團隊建設、公司成長性、市盈率、每股凈資產、前次定增 價格等多種因素最終確定發(fā)行