律師合同審查十要點(diǎn)

1、律師合同審查十要點(diǎn)前言：合同審查是作為一名律師的基本功，也可以說是入門的學(xué)問，能夠高效、高質(zhì)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶彶楹贤菫榭蛻籼峁┓?wù)的前提。通過合同審查的訓(xùn)練，能夠有效的為客戶防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，并在發(fā)生訴訟時(shí)能夠很好的分析一個(gè)案件的關(guān)鍵點(diǎn)之所在，為承接訴訟案件打下良好的基礎(chǔ)。本文僅對合同審查的十項(xiàng)要點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)和分析，當(dāng)然合同審查絕不僅此而已，本文僅是提綱挈領(lǐng)，希望對大家能夠起到一定的提示作用。我們在審查合同的過程當(dāng)中需要注意的一點(diǎn)基本的技巧就是借審查合同來與客戶溝通，使客戶了解你不僅僅會審查合同，你在訴訟，非訴以及企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范及管理層責(zé)任防范方面具有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，才能有更多的機(jī)會獲得業(yè)務(wù)。一、合同審查

2、立場1、首先明確代表何方利益。合同的表述中會存在甲、乙方或者多方主體，必須首先弄清楚我們代表的是哪一方主體的利益，因?yàn)楹贤瑳]有絕對公平的，我們必須通過合同條款的約定來實(shí)現(xiàn)委托方的利益最大化。也許有的送審的合同標(biāo)明了甲乙方主體是誰，那么我們可以很容易的分辨出代表哪方利益，但是有的沒有標(biāo)明主體的，憑客戶的經(jīng)營范圍又不能明確判斷的，就必須和客戶確認(rèn)。因?yàn)橥蛻魰蛯徱恍╆P(guān)聯(lián)公司的合同或者是以管理層名義簽訂的合同。2、所代表的主體是否具有特殊性。如政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、國有企業(yè)等，對于簽訂合同是否有特殊適用的法律，簽訂合同是否需要審批等，都需要向客戶做出提示和詢問。對于合同相對方是特殊主體的合同，應(yīng)與

3、客戶確認(rèn)審查尺度。如相對方是政府部門，供水、供電、供氣單位等等，有些合同是不能完全按照我們的意愿修改的，有的甚至是不能修改的，只是走一個(gè)律師流程，因此需要先確認(rèn)，以免做很多無用功或者給客戶帶來困擾。在此說一點(diǎn)題外話，就是如果參加雙方現(xiàn)場商議合同條款，采用投影儀以及激光筆形式，基本的一點(diǎn)要求是使用激光筆一點(diǎn)即止，不要晃動或者在所要強(qiáng)調(diào)的部分畫圈反復(fù)畫圈，那樣會使人很不舒服。二、合同主體審查1、合同主體合格性的審查合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格，是合同審查中首先要注意的問題，這涉及到交易是否合法、合同是否有效的問題。這一審查要點(diǎn)對于律師執(zhí)業(yè)信譽(yù)的影響也最大，因?yàn)樗锹蓭煈?yīng)當(dāng)知道的起碼內(nèi)容。如

4、果簽約主體是法人，這一方面的審查要點(diǎn)至少包括以下內(nèi)容：是否擁有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照;企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是否合法、有效，包括是否經(jīng)過年檢;企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照中的經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式是否與合同相適應(yīng);對于某些限制經(jīng)營、特許經(jīng)營等特別行業(yè)，是否有相應(yīng)的經(jīng)營許可、資質(zhì)證明等;2、非法人主體非法人的營業(yè)執(zhí)照，如合伙企業(yè)、個(gè)體工商戶、中外合作企業(yè)等;自然人的身份證明3、履行簽約職責(zé)的自然人是否有授權(quán)。（如參與簽約現(xiàn)場審查合同）案例：這個(gè)案例中的合同應(yīng)該說不是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)意義上的合同，僅是一個(gè)汽車修理廠的維修單，具體歸類應(yīng)該是一個(gè)加工承攬合同。維修單的幾個(gè)要件是：客戶名稱，車輛情況（車牌號，車名），維修項(xiàng)目，金額，客戶簽

5、字。這個(gè)案子的主體比較復(fù)雜，多個(gè)關(guān)聯(lián)公司都在這個(gè)修理廠修車，同圓貿(mào)易，同圓地產(chǎn)，同圓投資等7個(gè)公司，維修單由修理廠經(jīng)理填寫，由送修的司機(jī)簽字確認(rèn)維修項(xiàng)目和金額。按月持維修單至前述幾個(gè)公司的辦公室主任（都是同一個(gè)辦公室管理）處核對金額結(jié)款。后該幾家公司陸續(xù)不再按時(shí)結(jié)款，形成多筆欠款，最長欠款期限達(dá)一年半。在維修廠經(jīng)理自己所寫的維修單上客戶名稱全部寫為同圓地產(chǎn)，然而來維修的車的產(chǎn)權(quán)屬于多個(gè)公司，并且有很多還在個(gè)人名下，欠款也沒有公司的蓋章確認(rèn)。后由于欠款久拖不決，形成訴訟。這個(gè)案子的主體確認(rèn)就非常麻煩，工作量很大，把所有車輛的車牌號到車管所查詢產(chǎn)權(quán)，要求辦公室主任級司機(jī)出具證人證言等等措施來確認(rèn)主

6、體，最終訴訟結(jié)果并不理想。 修理廠經(jīng)理一直認(rèn)為這些公司是一回事，都是一家的，寫誰的名稱都行，但事實(shí)成訟后因?yàn)楹贤黧w的問題給他造成很大困擾，權(quán)利主張非常艱難。三、合同效力1、合同法第52條規(guī)定了合同無效的五種情形，即一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益的；及違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。（在此強(qiáng)調(diào)是行政法規(guī)，其他級別的不會導(dǎo)致合同無效，如規(guī)章等，96年的貸款通則不能直接導(dǎo)致企業(yè)間的借款合同無效）因此，在審查合同時(shí)，應(yīng)認(rèn)真分析合同所涉及的法律關(guān)系，判斷是否存在導(dǎo)致合同被認(rèn)定為無效的情形，并認(rèn)真分析

7、合同無效情況下產(chǎn)生的法律后果。 2、主體的行為能力可以決定合同的效力。對于特殊行業(yè)的主體，要審查其是否具有從事合同項(xiàng)下行為的資格，如果合同主體不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的資格的，可能導(dǎo)致合同無效，因此對主體的審查也是合同審查的重點(diǎn)。 3、審查合同的主題是否無權(quán)代理或者無權(quán)處分。對于無權(quán)代理、無權(quán)處分的主體簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)在審查意見中明確可能導(dǎo)致合同被變更、被撤銷的法律后果。 4、注意合同是否附條件或附期限。所附的期限和條件是否能夠成就，如根本不能夠成就則會導(dǎo)致合同無效或被撤銷。5、注意合同中是否存在無效的條款，包括無效的免責(zé)條款和無效的仲裁條款。無效的免責(zé)條款即合同法第53條的規(guī)定：造成對方人身

8、傷害的和因故意和重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款。40條或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。四、合同的權(quán)利義務(wù)權(quán)利義務(wù)不明確是合同的大敵，它嚴(yán)重影響交易的安全及交易目的的實(shí)現(xiàn)，因?yàn)楹炗喓贤哪康谋旧砭褪菫榱嗣鞔_雙方的權(quán)利義務(wù)。為確保權(quán)利義務(wù)的明確，需要審查以下要點(diǎn)：條款間的配合是否良好，即是否有沖突及銜接不良;表述的內(nèi)涵外延是否得當(dāng)，以及是否有沒有實(shí)際法律意義的條款;推理中的假設(shè)是否已經(jīng)窮盡所有可能、沒有遺漏;權(quán)利義務(wù)、違約是否有可識別性，即可以通過簡單判斷得出結(jié)論，不做文言或者舶來詞匯描述;附件指向明確，能否將正文中的權(quán)利義務(wù)補(bǔ)充明確等。對這些要點(diǎn)

9、的審查，其實(shí)是置身于條款之外審查條款間的配合性，以便權(quán)利義務(wù)的表述、違約的范疇、違約制裁、歸責(zé)方式等條款內(nèi)容明確且配合得當(dāng)。五、法律適用在涉外合同審查過程中往往會涉及到合同主體處于不同的國家或者區(qū)域，因此會存在法律適用和合同文本語言適用的問題。與其未來發(fā)生爭議再舉證適用哪一國家的法律、以哪種語言為合同標(biāo)準(zhǔn)語言，不如在合同中將其明確約定。你所代表的一方，對于哪個(gè)國家的法律適用和語言比較方便，并不一定選擇適用中國法律使用中國語言為合同標(biāo)準(zhǔn)語言就是最方便有利的。案例：某香港船公司在大陸設(shè)有代理機(jī)構(gòu)，其與貨代其及他貨主簽訂的租船合同均采用英文為合同標(biāo)準(zhǔn)語言，并且約定了適用英國法律，如發(fā)生爭議應(yīng)將爭議提

10、交倫敦國際商會仲裁院仲裁解決。后該公司因一次船未按照約定日期受載貨物，與貨主發(fā)生糾紛。然而，很多運(yùn)費(fèi)較少貨物不多的貨主，因?yàn)榈疆?dāng)初合同是英文文本、適用英國法律、并且在倫敦仲裁，考慮到訴訟難度較高成本較大大，均放棄了對該船公司及該代理機(jī)構(gòu)的索賠。由此案例我們不難看出該合同的諸多條款都是精心設(shè)計(jì)的，該船公司的業(yè)務(wù)主要針對的是大陸地區(qū)，大陸地區(qū)的很多客戶不善于使用英文，不了解英國法律，并且如果去倫敦仲裁成本又極高，這個(gè)船公司很巧妙的規(guī)避了很多賠償責(zé)任。六、違約條款1、合同法第一百一十四條 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

11、 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。B不要遺漏約定違約金，但還應(yīng)注意違約金數(shù)額的度。2、只有明確寫為“定金”才能夠適用定金罰則，“訂金”、“定約金”、“履約保證金”等等詞匯均不能帶來適用定金罰則的效果。此處還應(yīng)注意，定金的金額不得超過合同標(biāo)的的20%，超過部分則不能適用定金罰則。對于客戶要求第一筆付款超過20%的，可以講其中20%約定為定金，剩余部分約定為預(yù)付款。3、違約金的計(jì)算方法應(yīng)符合法律規(guī)定。合同法第一

12、百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。但是損失舉證責(zé)任非常重，尤其預(yù)期利益損失被認(rèn)定起來非常困難，因此最佳方案還是通過約定違約金來保護(hù)自己的利益。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。合同法司法解釋二第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利

13、益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。如果約定過高這里又涉及到一個(gè)實(shí)際損失的舉證問題，因此就再次強(qiáng)調(diào)違約金數(shù)額和計(jì)算約定的科學(xué)性，避免在訴訟過程中給自己增加訴累，因?yàn)槲曳庞锌赡芤e證實(shí)際損失，也有可能對方舉證違約金過高高于使勁損失要求降低，我方需要舉證抗辯。在此還是科學(xué)約定。例如：上海市高院關(guān)于商事審判中規(guī)范違約金調(diào)整問題的意見九、（實(shí)際損失無法計(jì)算時(shí)的調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)）守約方的實(shí)際損失無法確定的，法院認(rèn)定違約金過高進(jìn)行調(diào)整時(shí)，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，在綜合考

14、量違約方的惡意程度、當(dāng)事人締約地位強(qiáng)弱等因素的基礎(chǔ)上，可以參考不超過銀行同類貸款利率四倍的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見7、人民法院根據(jù)合同法第一百一十四條第二款調(diào)整過高違約金時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情形，以違約造成的損失為基準(zhǔn)，綜合衡量合同履行程度、當(dāng)事人的過錯(cuò)、預(yù)期利益、當(dāng)事人締約地位強(qiáng)弱、是否適用格式合同或條款等多項(xiàng)因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以綜合權(quán)衡，避免簡單地采用固定比例等“一刀切”的做法，防止機(jī)械司法而可能造成的實(shí)質(zhì)不公平。這個(gè)知道意見還對于可得利益損失問題進(jìn)行了指導(dǎo)。4、在合同中明確約定對方違約守約一方在何種前提下有權(quán)解除

15、合同，可以給予當(dāng)事人積極行使權(quán)力的空間，可以在解除合同后對合同標(biāo)的另行處理或采取補(bǔ)救措施，以免拖延導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大。對于行使解除權(quán)還應(yīng)提醒一點(diǎn)，如果客戶提供了一份解除通知給律師詢問意見，需要注意，根據(jù)合同法解釋二第二十四條當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。七、爭議解決合同爭議解決方式，一般有四個(gè)途徑：協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟。該條款決定了解決合同爭議所使用的方法，是仲裁機(jī)構(gòu)或者法院對該

16、合同行使管轄權(quán)的依據(jù)。協(xié)商不需要約定，如果發(fā)生了爭議，合同當(dāng)事人雙方隨時(shí)可以協(xié)商，如果雙方經(jīng)過協(xié)商解決了爭議，就叫達(dá)成和解。如果協(xié)商不能解決問題，那就的采取其他的方式。在起草或?qū)忛啝幾h解決方式條款時(shí)，應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：如果選擇調(diào)解，就得選擇雙方共同信任的主持調(diào)解的第三方，不論是組織還是個(gè)人。如果選擇仲裁，必須寫明仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁地點(diǎn)，如果沒有仲裁協(xié)議或者仲裁條款，仲裁機(jī)構(gòu)是不能進(jìn)行仲裁的。只要當(dāng)事人對合同爭議沒有選擇仲裁，人民法院對合同爭議具有管轄權(quán)，民事訴訟法對管轄作了詳細(xì)的規(guī)定。如果選擇訴訟，可以選擇管轄法院，也可以不選擇管轄法院，對于是否選擇管轄法院，要依據(jù)合同的性質(zhì)及內(nèi)容判斷選擇，和不

17、選擇管轄法院哪種情形對我方更有利、并有利于促成合同的簽訂。一般選擇管轄法院的話建議選擇我方所在地法院管轄最有利于訴訟方便。對于合同爭議的解決方法來說，仲裁和訴訟是不兼容的，選擇仲裁就不能選擇訴訟，選擇了訴訟就不能選擇仲裁。但是，仲裁和訴訟與協(xié)商、調(diào)解都是兼容的，也就是說，仲裁的時(shí)候可以調(diào)解與和解，訴訟的時(shí)候也可以調(diào)解與和解。具體說來，涉外合同爭議一般選擇仲裁，國內(nèi)合同爭議既可以選擇仲裁，也可以選擇訴訟，專業(yè)性比較強(qiáng)的合同糾紛一般選擇仲裁；當(dāng)事人雙方合作關(guān)系比較好的可以選擇仲裁；需要保守商業(yè)秘密的可以選擇仲裁；希望盡快解決爭議的可以選擇仲裁，仲裁程序比較快，根據(jù)仲裁規(guī)則一般為三個(gè)月的裁決期，但是

18、也遇到了多次延期的，每次延期一個(gè)月，這屬于意外情形。是選擇仲裁還是選擇訴訟要依據(jù)合同的性質(zhì)、對方當(dāng)事人的具體情況進(jìn)行分析后再作出對我方有利的明確的選擇。爭議解決條款存在的問題主要有兩個(gè)：沒有約定爭議解決條款、爭議解決條款內(nèi)容有誤。沒有約定爭議解決條款的，根據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生糾紛時(shí)不能用仲裁的方式而只能以訴訟的方式解決糾紛，并且該糾紛由被告方所在地法院或合同履行地法院管轄。這樣的一個(gè)結(jié)果是使我方喪失了對法院的選擇權(quán)，所以建議盡量約定爭議解決條款，并將管轄法院約定在我方所在地法院，；爭議條款內(nèi)容有誤的，主要是爭議條款約定“發(fā)生爭議的任何一方均有權(quán)向X法院提起訴訟或向XX仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁”，這種約定的

19、結(jié)果是使得仲裁條款無效，如果確實(shí)想通過仲裁方式解決糾紛，那么應(yīng)該明確約定“向XX仲裁委員會申請仲裁（仲裁委員會的名稱一定要書寫全稱，并書寫正確）”并且不能同時(shí)約定訴訟方式解決糾紛。案例： 訴訟的管轄大家了解的比較多，在此和大家分享一個(gè)關(guān)于仲裁條款約定不明確的案例。天津某公司與北京某兩公司于2008年6月13日簽訂的“供需協(xié)議”第十二條“爭議解決”約定：“對于本協(xié)議項(xiàng)下發(fā)生的任何糾紛，三方應(yīng)首先協(xié)商解決；如協(xié)商解決不成，三方均同意將爭議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁，適用其仲裁程序和規(guī)則，地點(diǎn)為中國天津”。后雙方產(chǎn)生爭議，天津公司欲申請仲裁，時(shí)值2008年6月，貿(mào)仲在天津的分會已經(jīng)成立，

20、但其準(zhǔn)確名稱為“中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會天津國際金融仲裁中心”，經(jīng)與天津公司溝通，其簽訂合同時(shí)的本意是約定貿(mào)仲的天津分會管轄，然后其條款卻寫為“同意將爭議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁，適用其仲裁程序和規(guī)則，地點(diǎn)為中國天津”，其雖向貿(mào)仲的天津分會申請仲裁，天津分會以沒有管轄權(quán)為由不予受理，后其只能向北京貿(mào)仲申請仲裁，只是開庭地點(diǎn)在天津而已，其不僅沒有為自己爭取到訴訟方便，反而為北京的仲裁員異地出庭支出了幾千元的交通補(bǔ)助。八、合同的中止和履行1、合同法第62條明確規(guī)定了合同中部分條款約定不明、沒有約定的情形下的履行方法，因此對這部分條款需仔細(xì)審查，包括質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履

21、行期限、履行方式、履行費(fèi)用等條款。第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（五）

22、履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 2、合同法規(guī)定了雙務(wù)合同中的不安履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和同時(shí)履行抗辯權(quán)，因此在審查合同時(shí)，應(yīng)結(jié)合違約責(zé)任的約定注意審查雙方義務(wù)的履行順序問題。第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有

23、確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。九、合同的終止和解除合同的終止和解除是兩個(gè)并不完全等同的法律概念，合同解除是合同終止的情形之一，合同審查時(shí)應(yīng)掌握合同法第六章關(guān)于合同的權(quán)利義務(wù)終止的相關(guān)規(guī)定。1、合同的終止 合同

24、終止是指合同權(quán)利義務(wù)的終止，其法律后果只發(fā)生一個(gè)向后的效力，即合同不再履行。合同法第91條規(guī)定了合同終止的若干情況：債務(wù)已按照約定履行；合同解除；債務(wù)相互抵銷；債務(wù)人依法將標(biāo)的物體提存；債權(quán)人免除債務(wù)；債權(quán)債務(wù)同歸于一人；及法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形。根據(jù)上述91條最后一款的授權(quán)，許多合同文本都有專門條款約定合同終止的情況，但有些約定往往是對違約責(zé)任的重復(fù)，而違約的情形是可依據(jù)合同中關(guān)于違約責(zé)任的約定承擔(dān)責(zé)任，這種責(zé)任的承擔(dān)與合同終止的法律后果往往是不同的，因此，應(yīng)結(jié)合關(guān)于違約責(zé)任的約定分析對合同終止的約定是否屬于可以且必要的情形。2、合同的解除 合同法的93條規(guī)定了當(dāng)事人雙方可以在合

25、同中約定解除合同的條件，這些條件的設(shè)置往往與一方違約相聯(lián)系，這是在合同審查時(shí)需注意的問題。 合同法第94條規(guī)定了單方解除合同的情形，但應(yīng)當(dāng)注意這種解除權(quán)是一種單方任意解除權(quán)而非法定解除權(quán)，對該條的適用仍需當(dāng)事人的約定。同時(shí)，這種解除需要提出解除的一方通知對方，且在通知到達(dá)對方時(shí)發(fā)生解除的效力。這也是在合同審查時(shí)需要注意的問題之一。特別是在一方遲延履行時(shí)，只有這種遲延達(dá)到根本違約的程度時(shí)，另一方才享有單方解除權(quán)，否則應(yīng)給予違約方合理期限令其履行合同義務(wù)而不能解除合同。 審查時(shí)還要注意的一個(gè)重要問題是是否約定了行使解除權(quán)的期限。根據(jù)合同法第95條的規(guī)定，雙方可以約定行使解除權(quán)的期限，沒有約定的適用

26、法律規(guī)定，法律也沒有規(guī)定的，則在對方催告后的合理期限內(nèi)必須行使，否則會導(dǎo)致該權(quán)利的喪失。合同法分則許多條款都有關(guān)于法定解除的特別規(guī)定，如贈與合同、不定期租賃合同、承攬合同、委托合同、貨運(yùn)合同、保險(xiǎn)合同等，這要求審查時(shí)掌握合同法分則對各類合同的具體規(guī)定。合同解除的效力較合同終止更為復(fù)雜。首先它產(chǎn)生一個(gè)向后的效力，即對將來發(fā)生的效力未履行的終止履行；其次，對于合同解除的溯及力問題合同法并沒有做一刀切的規(guī)定，而是根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，可以要求恢復(fù)原狀（相互返還）。十、合同內(nèi)容的總體審查合同的表述質(zhì)量是語言文字功底、邏輯推理能力、整體思維能力的綜合體現(xiàn)。它雖然不是直接的法律問題但同樣嚴(yán)重影響合同的質(zhì)

27、量，同時(shí)也影響到對合同閱讀、履行、審查等工作的便利性。這方面的審查要點(diǎn)也主要有五個(gè)方面：結(jié)構(gòu)體系清晰度的審查在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列”方式制作的合同時(shí)，以及合同審查后還需要加以修改時(shí)，往往首先要看清或重新整理其結(jié)構(gòu)體系，然后才能在理解了其結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上進(jìn)行高質(zhì)量的審查。主要包括以下內(nèi)容：看清合同的較大組成部分，并判斷這些組成部分的劃分是否合理;查看每一較大組成部分所包括的較小組成部分，直到查看具體條款;審查不同層級的內(nèi)容安排及排列順序是否存在錯(cuò)誤或邏輯問題;合同各組成部分之間是否存在合理的秩序等。這類審查不是合同審查工作中所必需的工作，但在審查某些內(nèi)容安排雜亂無章的合同時(shí)，往往不得不進(jìn)

28、行結(jié)構(gòu)體系的審查，否則難以保證質(zhì)量。合同條款完備度的審查這一審查主要解決合同是否存在重大的內(nèi)容缺失問題，任何的內(nèi)容缺失都將影響到合同的正常履行和合同目的的實(shí)現(xiàn)。主要包括以下內(nèi)容：合同中的各層標(biāo)題是否恰如其分、各層標(biāo)題的體系是否清晰合理;通過標(biāo)題體系判斷合同是否缺少某些條款;合同法中所列舉的八個(gè)合同基本條款是否已經(jīng)具備;規(guī)范合同本身秩序的外圍條款是否完備，如通知、送達(dá)等條款是否完備等。如果合同結(jié)構(gòu)體系非常清晰，合同條款是否完備的審查將非常方便，這也是為什么對于結(jié)構(gòu)復(fù)雜的合同必須首先判斷其結(jié)構(gòu)的原因。整體思維嚴(yán)謹(jǐn)度的審查合同的嚴(yán)謹(jǐn)程度與當(dāng)事人的要求、合同的重要程度、合同風(fēng)險(xiǎn)高低有關(guān)，并不是所有的合

29、同都要按最高的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)度審查，但應(yīng)了解其原理。否則不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤赡軙?dǎo)致非常嚴(yán)重的后果，也容易產(chǎn)生執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。是否存在銜接不當(dāng)而引起的話題丟失，或根本無從銜接;是否存在假設(shè)范圍過窄而產(chǎn)生以偏蓋全的問題;是否存在條款間權(quán)利義務(wù)約定上的沖突;是否存在前后同一概念的內(nèi)涵、外延“飄移”等，有很多漂移條款讓人很無所適從，把概念搞得很混亂。合同的嚴(yán)謹(jǐn)性其實(shí)是各種不同因素共同作用的結(jié)果，有時(shí)更多需要考慮的是邏輯問題而非法律問題。語言表達(dá)精確度的審查合同條款中語言表達(dá)的精確度，涉及到從詞匯選擇到句法、語法、語體、語言歧義等多個(gè)方面。從職業(yè)形象及必備素質(zhì)考慮，這方面的審查要點(diǎn)包括：語體是否正確、標(biāo)點(diǎn)符號的使用

30、是否規(guī)范;術(shù)語是否精確、表述的范圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀衡量;行為主體是否明確、句間指代是否明確;用句是否專業(yè)且規(guī)范，句間關(guān)系的表述是否精確，表述方法是否簡練等。這方面基本上是表達(dá)能力問題，良好的語言表達(dá)水平可以令合同條款無懈可擊，是防范合同風(fēng)險(xiǎn)中非常重要的工作。版面質(zhì)量滿意度的審查版面質(zhì)量是一種標(biāo)準(zhǔn)的外在質(zhì)量，它影響著人們對于合同、合同制作人員的主觀印象。為了體現(xiàn)律師行業(yè)的整體專業(yè)素質(zhì)，應(yīng)從以下方面審查合同：采用中文版式的合同，其排版是否符合中文的版式要求;字體、字號、字間距、行間距是否合理、美觀大方;不同層級的標(biāo)題是否符合常規(guī)、是否便于識別;整個(gè)版面是否莊重、大方等。版面質(zhì)量問

31、題大部分不屬于律師合同審查的工作范圍，雖然這一工作并不具備太多的專業(yè)性，但它非常能夠影響人們對于律師執(zhí)業(yè)水平及工作態(tài)度的主觀印象，因而在廣義的合同審查中，律師在合同審查時(shí)必須考慮排版問題。（6）特殊目的性審查例如客戶為政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位或者國有企業(yè)，應(yīng)在通篇審查合同的過程中時(shí)時(shí)充分考慮到管理層責(zé)任、國有資產(chǎn)保值增值等問題。如有時(shí)間講一下幾種典型合同審查需要著重注意的關(guān)鍵點(diǎn)：（一）買賣合同 1、注意審查對合同項(xiàng)下標(biāo)的的描述，應(yīng)當(dāng)有品名、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價(jià)（或總價(jià)）。 2、交貨條款：交貨時(shí)間、地點(diǎn)。 3、付款方式：應(yīng)注意審查付款條件。 4、驗(yàn)收：應(yīng)注意驗(yàn)收與付款的銜接問題。 5、運(yùn)輸條款：應(yīng)注

32、意審查運(yùn)輸費(fèi)用的承擔(dān)、運(yùn)輸和交貨條款的銜接。 6、包裝：注意審查是否有特殊的包裝要求。 7、檢驗(yàn)條款：第4項(xiàng)所列明的驗(yàn)收條款是基于通信類產(chǎn)品、設(shè)備往往需要在安裝、調(diào)試后經(jīng)過試運(yùn)行方可確定產(chǎn)品或設(shè)備的可用性，因此在通信類產(chǎn)品和設(shè)備的買賣合同中與付款相掛鉤的往往有初驗(yàn)、終驗(yàn)等條款。而此處檢驗(yàn)條款是指合同法第157條、158條規(guī)定的情形，往往是到貨時(shí)的檢驗(yàn)，對此應(yīng)掌握合同法第157條、158條的規(guī)定。 8、安裝、調(diào)試、初驗(yàn)、試運(yùn)行和終驗(yàn)條款應(yīng)注意各個(gè)環(huán)節(jié)的銜接幾各環(huán)節(jié)的處理和對下一環(huán)節(jié)的影響。 9、培訓(xùn)條款：注意培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)內(nèi)容的約定。 10、保修：注意保修期限的起始點(diǎn)和保修期內(nèi)故障的處理。 11

33、、索賠和違約責(zé)任：有關(guān)違約責(zé)任及賠償并不一定僅出現(xiàn)在索賠和違約責(zé)任這一專章條款中，可能散見在各個(gè)條款中，因此在審查違約責(zé)任時(shí)應(yīng)注意前述各條款的內(nèi)容中是否存在出現(xiàn)違約的情形，如果在相關(guān)各方義務(wù)的條款（如保密條款）中沒有約定違約責(zé)任，則應(yīng)在違約責(zé)任專章中有所約定。對于違約責(zé)任部分，可以列一個(gè)帽子條款，將各種違約情形籠統(tǒng)的約定在一個(gè)條款中，如：任何乙方違反本合同中的承諾、保證及本合同約定的義務(wù)，應(yīng)向守約方支付違約金并賠償守約方因此而遭受的損失。 12、爭議解決注意審查仲裁條款的效力問題。 13、不可抗力條款應(yīng)注意對不可抗力的界定是否和法律規(guī)定的一致。 對于買賣合同，應(yīng)當(dāng)掌握合同法關(guān)于分期付款買賣、適

34、用買賣、憑樣品買賣的特殊規(guī)定，尤其是對合同解除方面的特殊規(guī)定，這與違約責(zé)任有密切關(guān)系。 （二）建設(shè)工程合同（工程類合同） 1、這類合同特別要注意審查合同總額或稱工程總價(jià)和款項(xiàng)支付條款之間的聯(lián)系，別要注意是否有對工程款的審計(jì)的條款。有些合同在工程概況條款中約定了合同總額，該數(shù)額是確定的，但在付款條款中又約定了經(jīng)審計(jì)后再付款，顯然，這樣的合同條款是相互矛盾的，因當(dāng)在合同總額中寫明是暫定數(shù)額，具體款項(xiàng)案審計(jì)結(jié)果確定。 2、工程類合同涉及大量的合同附件，要注意與合同的相關(guān)條款的一致性。 3、竣工驗(yàn)收條款和付款條款是緊密聯(lián)系的，因此要注意審查竣工驗(yàn)收條款。此外，竣工驗(yàn)收又關(guān)系到交付、保修期等。 4、注意

35、違約責(zé)任的約定，特別要注意到工期延誤、因工程質(zhì)量問題造成無法驗(yàn)收時(shí)的違約責(zé)任等。 5、對于經(jīng)過招投標(biāo)程序的，還需要審查有關(guān)的招投標(biāo)文件與合同約定是否相符。 （三）租賃合同 1、注意合同法對租賃期限的特別規(guī)定（合同法第214、215條），這是租賃合同審查的重點(diǎn)之一。 2、對于出租方對租賃標(biāo)的是否享有完整的權(quán)利。鑒于審查合同時(shí)缺乏相關(guān)的權(quán)利證明材料，因此可以要求出租方對于其享有對租賃標(biāo)的的完整權(quán)利作出承諾，并在違約責(zé)任條款中明確若出租方違反該承諾保證的，視為出租方違約。出租方對租賃標(biāo)的物是否享有完整的權(quán)利，往往影響到合同的效力，因此在審查時(shí)應(yīng)當(dāng)特別注意。 3、租賃標(biāo)的的維護(hù)問題，合同法第220條規(guī)定，原則上是由出租人履行維修義務(wù)，但當(dāng)事人可以約定，因此在審查合同時(shí)應(yīng)注意是否由關(guān)于標(biāo)的物維修的特別約定，如沒有，在維修義務(wù)屬于出租方。 4、租賃合同中如有轉(zhuǎn)租條款的，應(yīng)審查是否明確轉(zhuǎn)租需經(jīng)出租人同意。此外，應(yīng)根據(jù)情況提示轉(zhuǎn)租的法律后果，及承租人度于租賃標(biāo)的的毀損滅失仍應(yīng)向出租人承擔(dān)賠償責(zé)任。 5、一部分合同采用的名稱是租賃合同，但通讀合同全部條款后會發(fā)現(xiàn)，改合同實(shí)質(zhì)上是一個(gè)融資租賃合同，合同法對融資租賃合同有專門的規(guī)定，因此熟悉這些規(guī)定才能對融資租賃合同進(jìn)行全面審查。同時(shí)，對融資租賃合同，通常宜采用買賣和租賃兩個(gè)合同分別進(jìn)行約