質(zhì)量保修金與質(zhì)量保證金

1、質(zhì)量保修金與質(zhì)量保證金質(zhì)量保修金主要是為了方便對標(biāo)的物的維修，防止事后因維修費用問題導(dǎo)致維修不能及時進行的情況，其用途是特定的。在司法實踐中，如果當(dāng)事人對質(zhì)保金能夠明確為質(zhì)量保修金，那么司法處理就比較簡單，即只要在質(zhì)量保證 期內(nèi)，或在質(zhì)量保修期內(nèi)，出現(xiàn)了質(zhì)量問題需要進行維修的，即可先動用此質(zhì)保金或以此質(zhì)保金充抵；如果質(zhì)保期或保修期屆滿，標(biāo)的物質(zhì)量并未出現(xiàn)問題或并未維修，或者雖進行了維修，但費用仍有剩余的，那么付款義務(wù)方就有義務(wù)應(yīng)對方當(dāng)事人的請求向其給付 相應(yīng)款項，因為該款項本來是合同應(yīng)付價款的一部分，是其根據(jù)合同應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。需要注意的是，如未明確約定，質(zhì)量保修金不是合同質(zhì)量責(zé)任的上限，即如

2、果在質(zhì)保期內(nèi)或保修期內(nèi)，因標(biāo)的物質(zhì)量問題，質(zhì)量保修金不足以抵充實際支出費用的，付款義務(wù)方仍有權(quán)繼續(xù)向相對方追究質(zhì)量 違約責(zé)任 。當(dāng)然，如果維修是由維修義務(wù)方自己承擔(dān)費用，那么在質(zhì)保期屆滿后，付款義務(wù)方自應(yīng)將質(zhì)量保修金給付對方。相對于質(zhì)量保修金而言，質(zhì)量保證金的認(rèn)定和處理就比較復(fù)雜一些。這首先是因為對于質(zhì)量保證金這一概念的內(nèi)涵究竟是什么在理解上有分歧。質(zhì)量保證金，因其中有保證二字，使人聯(lián)想到擔(dān)保法 上的保證，因而可能將其解釋為一種擔(dān)保 。比如，質(zhì)量保證金是否就是一種金錢質(zhì)呢？就擔(dān)保的對象來看，擔(dān)保法上的擔(dān)保針對的是主債務(wù)的履行，而不是針對主債務(wù)履行的質(zhì)量。就主合同 與擔(dān)保的主從關(guān)系來看，質(zhì)量保證

3、金本身就是主合同價款的一部分，如果認(rèn)定其為一種擔(dān)保，那么就會出現(xiàn)以主合同價款擔(dān)保主合同這樣不合擔(dān)保邏輯關(guān)系的現(xiàn)象。從構(gòu)成要件來分析，約定質(zhì)保金與擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保種類也無一相符。再者，法定擔(dān)保中沒有質(zhì)保金這一種類。因此，約定質(zhì)保金不宜解釋為擔(dān)保。那么質(zhì)量保證金究竟是什么意思呢？就字面意思理解而言，質(zhì)量保證金乃是合同一方就所供標(biāo)的物的質(zhì)量向?qū)Ψ剿鞯囊环N 承諾 。這一承諾為合同價款中的特定部分的給付設(shè)定了特定條件，這個條件就是標(biāo)的物的質(zhì)量合格。這意味著，如果標(biāo)的物的質(zhì)量符合約定，那么付款義務(wù)方就必須向?qū)Ψ浇o付該款項。這一點很容易理解，困難在于如果標(biāo)的物質(zhì)量不合格，合同中又沒有明確質(zhì)量保證金的具體用

4、途的，質(zhì)量保證金該如何處理？一種意見認(rèn)為，在標(biāo)的物質(zhì)量不合格的情況下，應(yīng)當(dāng)將質(zhì)量保證金作為或比照違約金來處理，即交付標(biāo)的物的一方因質(zhì)量不合格構(gòu)成違約 ，給付質(zhì)量保證金的一方可以拒付該部分質(zhì)量保證金。如果質(zhì)量不合格造成的損失大于質(zhì)量保證金的，交付標(biāo)的物的違約方還應(yīng)就超出部分承擔(dān)賠償責(zé)任。但如果質(zhì)量不合格造成的損失過分低于質(zhì)量保證金的，按照最高人民法院相關(guān)司法解釋 ，低于 30% 的，交付標(biāo)的物的違約方可以請求法院作相應(yīng)的調(diào)整，在調(diào)整后，給付質(zhì)量保證金的一方仍應(yīng)給付剩余部分。另一種意見認(rèn)為，雙方既然約定了質(zhì)量保證金，互相作出了承諾，就應(yīng)當(dāng)信守，嚴(yán)格按照約定履行，因此，只要質(zhì)量不合格，給付質(zhì)量保證金

5、的一方即可拒付，其有權(quán)不再給付該部分特定化的貨款。交付標(biāo)的物的違約方不但要承擔(dān)因質(zhì)量不合格造成的超出質(zhì)量保證金的損失部分，而且在損失低于質(zhì)量保證金的情況下，也不能請求法院作相應(yīng)的調(diào)整。上述兩種意見各有其理由。在這里，有必要將質(zhì)量保證金和合同中的違約條款聯(lián)系起來考慮，理解才能更全面、更準(zhǔn)確。質(zhì)量保證金就一方來說是對質(zhì)量的承諾，就另一方來說，是對部分款項設(shè)定給付條件，其性質(zhì)是對違反約定的質(zhì)量不合格的預(yù)防與救濟措施，因此，在合同中不存在違約條款的情況下，不妨比照合同法 中的違約金條款處理質(zhì)量保證金。 這是完全符合雙方的意思的。但在質(zhì)量保證金和違約金二者并存的情況下，應(yīng)如何處理？從合同義務(wù)的履行來看，

6、質(zhì)量保證金的給付是一方的義務(wù)，而質(zhì)量合格是另一方的義務(wù)，在質(zhì)量不合格構(gòu)成根本違約 的情況下，給付貨款的一方自然享有對給付貨款請求的全面的抗辯權(quán) ，不但作為質(zhì)量保證金的那部分特定貨款不應(yīng)繼續(xù)給付，而且違約方還要按照違約金條款承擔(dān)違約責(zé)任。而在質(zhì)量不合格尚不構(gòu)成根本違約的情況下，由于提供標(biāo)的物的一方違約在先，因此， 給付質(zhì)量保證金的一方享有先履行抗辯權(quán)，即違約方應(yīng)當(dāng)按照違約金條款先行承擔(dān)責(zé)任，在質(zhì)量完全合格后才可以請求給付質(zhì)量保證金。有一種意見認(rèn)為，既然是一個對等的雙務(wù)關(guān)系，就可以合并處理，即違約方也可以以質(zhì)量保證金抵扣違約金。但是，這樣處理對給付質(zhì)量保證金的一方顯然不公平。因為質(zhì)量保證金本身就是

7、要在質(zhì)量合格的條件下才實際給付的，現(xiàn)在質(zhì)量不合格了，給付的條件未成就，就不應(yīng)為給付，且就雙方義務(wù)履行的先后來說，本來質(zhì)量合格的履行義務(wù)在先， 給付質(zhì)量保證金的義務(wù)在后，如果這時準(zhǔn)予抵扣，就等于雙方同時履行了義務(wù)，這就改變了合同義務(wù)履行的先后順序，剝奪了給付質(zhì)量保證金的一方先履行的抗辯權(quán)。因此，這種意見是不妥當(dāng)?shù)摹＞C上分析，質(zhì)保金作為特定化的貨款，可以是質(zhì)量保修金，也可以是質(zhì)量保證金。如作為質(zhì)量保修金，當(dāng)標(biāo)的物出現(xiàn)質(zhì)量問題，即用于充抵維修標(biāo)的物的費用；當(dāng)標(biāo)的物質(zhì)量合格后，其給付條件成就，即應(yīng)按約給付。如作為質(zhì)量保證金，在沒有違約條款并存的情況下，其性質(zhì)類似違約金，可以比照合同法的違約金規(guī)則來處理

8、；在與違約條款并存的情況下，如果標(biāo)的物質(zhì)量不合格構(gòu)成根本違約，違約方即無權(quán)請求給付質(zhì)量保證金，如果不構(gòu)成根本違約，違約方應(yīng)當(dāng)先按照違約條款承擔(dān)違約責(zé)任，然后才能請求給付質(zhì)量保證金。質(zhì)量保修金為法律明確規(guī)定中華人民共和國建筑法第62 條規(guī)定： “ 建筑工程實行質(zhì)量保修制度” ，“ 具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定” 。 建設(shè)工程施工合同中約定建筑質(zhì)量保修金的目的是為確保工程保修所需資金的及時到位，是約束施工單位履行保修義務(wù)的一項保證措施，因此，質(zhì)量保 修金應(yīng)當(dāng)在保修期限屆滿后方可處理。根據(jù) 2000 年 1 月 30 日國務(wù)院發(fā)布的建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第40 條規(guī)定，在正常的使用條件下，

9、建設(shè)工程的最低保修期限為：(一)基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；(二)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、屋面和外墻面的防滲漏，為5 年；(三)供熱與供冷系統(tǒng)，為2 個采暖期、供冷期；(四)電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程為2 年。其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算。建設(shè)部 2000 年 6 月 30 日發(fā)布的房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法第17 條規(guī)定，下列情況不屬于保修范圍：(一)因使用不當(dāng)或者第三方造成的質(zhì)量缺陷；(二)不可抗力造成的質(zhì)量缺陷。保修期限屆滿， 如未發(fā)生修理費用， 或只

10、發(fā)生部分應(yīng)由施工單位承擔(dān)的修理費用，建設(shè)單位則應(yīng)將預(yù)留的質(zhì)量保修金的全部或者余額退還給施工單位，同時連同相應(yīng)的法定孳息一并返還。質(zhì)量保證金缺乏法律依據(jù)質(zhì)量保修金與質(zhì)量保證金最大的區(qū)別在于它們的來源不同。保修金是雙方在合同中約定， 在工程竣工時從應(yīng)付的工程款中預(yù)留的用于保證工程維修的資金，它來源于建設(shè)單位的工程款。而保證金是在建設(shè)工程施工合同訂立之前，由施工方預(yù)先付給建設(shè)單位的用于保證施工質(zhì)量的資金，它來源于施工單位， 建設(shè)單位向施工單位預(yù)收了這筆質(zhì)量保證金后，作為工程款的一部分再支付給施工單位， 因而是一種變相的墊資施工行為， 這一行為違反了建設(shè)部、 國家計委、財政部關(guān)于嚴(yán)禁帶資承包工程和墊資

11、施工的通知規(guī)定，屬無效行為， 有關(guān)部門應(yīng)按規(guī)定追究行為人的相應(yīng)責(zé)任。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同無效，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。因此，施工單位不必等到保修期屆滿， 在工程施工過程中隨時可以要求返還質(zhì)量保證金及法定孳息。質(zhì)量保函也稱為 “ 維修保函 ” ，是指應(yīng)供貨方或承建人申請，向買方或業(yè)主保證，如貨物或工程的質(zhì)量不符合合同約定而賣方或承建人又不能依約更換或修理時，按買方或業(yè)主的索賠予以賠償?shù)臅嫖募?。在進出口貿(mào)易中， 進口商為了確保貨物品質(zhì)符合要求，往往要求出口方提交質(zhì)量保函，即保證按照合同規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)交貨， 若發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量不符合規(guī)定， 由出口方負(fù)責(zé)退換或補償損失；否則，由保證人進行賠付

12、。質(zhì)量保函的擔(dān)保金額一般為合同金額的5%-10% ，有效期由雙方根據(jù)交易需要協(xié)商確定。質(zhì)量保函的適用范圍1、適用于工程承包、供貨安裝等合同執(zhí)行進入保修期或維修期、業(yè)主或買方要求承包方、供貨方良好履行保修義務(wù)的情況。2、在工程承包、供貨安裝等項目進入保修期或維修期后，業(yè)主、買方為避免工程、貨物的質(zhì)量與合同規(guī)定不符，而承包方、供貨方不愿或不予進行修理、更換和維修，造成自身損失，往往要求承包方或供貨方在履約保函期限屆滿前提供質(zhì)量保函，對其在保修期內(nèi)的行為進行約束。質(zhì)量保函的作用1、對業(yè)主、買方。權(quán)益得到充分保障。2、對承包方、供貨方。提高了承包方、供貨方的市場競爭力。審核工程類的質(zhì)保金保函的重點有三

13、項：1、質(zhì)保金保函的生效應(yīng)該以尾款的支付為前提條件。也就是說 , 業(yè)主支付 5%的尾款 , 承包商就交付 5%的質(zhì)保金保函； 業(yè)主支付 10% 的尾款, 承包商就交付 10%的質(zhì)保金保函。 應(yīng)該避免在業(yè)主還未交付尾款的情況下, 承包商的質(zhì)保金保函卻提前生效的規(guī)定。2、質(zhì)保金保函的金額不應(yīng)該超過工程尾款的金額，通常為合同價款的5%或 10%, 最多不能超過 10%。3、質(zhì)保金保函的失效應(yīng)當(dāng)爭取不遲于最終接受證書簽發(fā)之日。為了避免業(yè)主無限期推遲簽發(fā)最終接受證書 , 也可以爭取規(guī)定： “ 本質(zhì)保金保函在消缺項目完成之日或者最終接受證書簽發(fā)之日起失效 , 以早發(fā)生者為準(zhǔn) , 但無論如何不遲于 年 月

14、日” 。保留金保函也稱 “ 滯留金保函 ” 、“ 質(zhì)保金保函 ” 、“ 預(yù)留金保函 ” 、“ 留置金保函 ” 或“ 尾款保函 ” ，是指出口商或承包商向銀行申請開出的以進口商或工程業(yè)主為受益人的保函，保證在提前收回尾款后，如果賣方提供貨物或承包工程達不到合同規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)時，出口商或承包商將把這部分留置款項退回給進口商或工程業(yè)主。否則，擔(dān)保銀行將給予賠償。在對外工程承包中，工程業(yè)主一般保留5-10% 的工程款作為預(yù)留金，待工程保用期滿而又無缺陷時再支付給承包商。 如承包商需要業(yè)主支付全額而不扣預(yù)留金時，應(yīng)提交銀行開立的保留金保函，保證在工程保用期滿時， 如果收到業(yè)主關(guān)于工程有缺陷的書面通知時，

15、銀行負(fù)責(zé)歸還預(yù)留金履約保函是指： 招標(biāo)人和中標(biāo)的投標(biāo)人在簽訂合同后，即成為發(fā)包人和承包人。 承包人必須向發(fā)包人提供銀行開立的履約保函，金額一般為合同金額的1015，以確保承包人按合同條款履約。否則，由銀行負(fù)責(zé)賠償一定金額，最高不超過履約保函的總金額。申請人應(yīng)具備的條件? 在申請銀行開戶；? 具備履行擔(dān)保項下合約的能力；? 項目符合國家規(guī)定；? 提供符合要求的保證金或反擔(dān)保。履約保函的辦理程序? 申請人向銀行申請開立保函并提供有關(guān)資料；? 銀行進行調(diào)查、審查；? 簽定協(xié)議，落實保證金或反擔(dān)保；? 開立履約保函。適用范圍適用范圍非常廣泛， 可用于任何項目中對當(dāng)事人履行合同義務(wù)提供擔(dān)保的情況，常見用于工程承包、物資采