第五章合同法(講義)..

1、1第四章 合同法第一節(jié) 合同法概述一、合同的概念與特征1 1、合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。2 2、特征（1 1）合同是合法行為。（2 2）訂立合同的目的是為了產(chǎn)生某種民事法律上的效果。（3 3）合同是雙方的民事法律行為。二、合同的種類1 1、依合同當(dāng)事人雙方是否互負(fù)義務(wù)：可分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同作此分類的意義（1 1）如履行抗辯權(quán)，則僅發(fā)生于雙務(wù)合同，而單務(wù)合同沒有存在的基礎(chǔ)。（2 2）風(fēng)險負(fù)擔(dān)的不同。雙務(wù)合同有風(fēng)險的負(fù)擔(dān)問題；而單務(wù)合同沒有對待給付以及返還的問題。2 2、根據(jù)當(dāng)事人是否可從合同中獲取利益：可分為有償合同和無償合同

2、作此分類的意義2(1) 有償合同的債務(wù)人的注意義務(wù)較無償合同的為重。(2) 限制民事行為能力人簽定相關(guān)合同的效力問題 。3 3、根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為成立要件：可分為諾成合同和實(shí)踐合同 作此分類的意義(1)(1) 二者成立與生效的時間不同。(2)(2) 二者不履行所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任不同。4 4、根據(jù)合同是否需要特定的形式和手續(xù)：可分為要式合同和不要式合同 作此分類的意義對認(rèn)定合同是否有效或成立具有很重要的意義。三、合同法四、合同法的適用范圍1 1、合同法調(diào)整的是平等主體之間的協(xié)議。2 2、合同是平等主體之間的具有財產(chǎn)性質(zhì)的民事法律行為。五、合同法的基本原則1 1平等原則2 2自愿原則3 3公平

3、原則4 4誠實(shí)信用原則 5 5合法與公序良俗原則6.6. 嚴(yán)守合同原則3第二節(jié)、合同的成立、要約（ offeroffer） 1 1、要約的概念要約，又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等，是指希望和他人訂立合同的意思表示。 具言之，即要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的， 向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件， 希望 對方當(dāng)事人接受的意思表示。 發(fā)出要約的當(dāng)事人稱為要約人， 要約所指向的對方當(dāng)事 人則稱為受要約人、相對人、承諾人。2 2、要約的構(gòu)成要件（1 1）要約必須是特定人的意思表示。 所謂特定人是指確定的、具有訂約能力的人。（2 2）要約必須具有訂立合同的意圖。要約須是以締結(jié)合同為目的的意思表示。（3 3）要約的

4、內(nèi)容必須具體確定。要約的內(nèi)容必須具體與確定。 即要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條款，內(nèi)容明了、確切。根據(jù)合同法第十二條的規(guī)定，合同的內(nèi)容一般包括如下條款：A A 當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。 訂立合同時，要準(zhǔn)確、清楚地寫明各方當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。B B 標(biāo)的 （對于名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等都應(yīng)規(guī)定得細(xì)致、準(zhǔn)確、清楚）C C、 數(shù)量（合同的數(shù)量要準(zhǔn)確，應(yīng)選擇使用雙方當(dāng)事人共同接受的計量單位。）4D D、 質(zhì)量（合同中必須對質(zhì)量明確加以規(guī)定，國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行； 當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、質(zhì)量責(zé)任的期限和條件等。）E E、 價款和報酬（在合同中應(yīng)

5、明確規(guī)定其數(shù)額、計算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序。）F F、 履行期限、地點(diǎn)和方式（該條款關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間、履行合同的費(fèi)用、風(fēng)險、所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 以及當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法，因此應(yīng)明確規(guī)定。）G G、 違約責(zé)任 （為了及時解決合同糾紛，當(dāng)事人可以在合同中明確規(guī)定違約責(zé)任條款。）H H、 解決爭議的方法如果當(dāng)事人希望通過除訴訟之外的其他途徑解決糾紛，則皆需經(jīng)過事先或者事后約 定。故合同中宜寫明解決爭議運(yùn)用什么程序、 適用何種法律、 選擇何處作為檢驗(yàn)或鑒 定機(jī)構(gòu)等內(nèi)容。（4 4）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。 要約必須是向相對人發(fā)出。相對人既可是特定的人，也可是某一種人，甚至

6、是不特定的人。 向不特定的人發(fā)出的要約須具備兩個條件：A A、 必須明確表示該建議是一個要約。B B、 必須明確發(fā)出人承擔(dān)向多人發(fā)出要約的責(zé)任。3 3、要約邀請5（1 1）概念要約邀請，又稱為引誘要約，是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約。（2 2）要約與要約邀請的區(qū)別A A、在合同理論上：要約（A A）要約是當(dāng)事人自己主動愿意訂立合同的意思表示。（B B）要約中含有當(dāng)事人表示愿意接受要約拘束的意思。要約邀請（A A）其內(nèi)容是希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示。(B)其只是希望將自己處于一種可以選擇接受對方要約的地位B B、在實(shí)踐方面：(A A) 、依法律規(guī)定作出區(qū)分。(B B) 、根據(jù)當(dāng)事人

7、的意愿作出區(qū)分(C)根據(jù)有關(guān)建議是否包括了合同的主要條款來區(qū)分。(D)、根據(jù)當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣來區(qū)分。4 4、要約的法律效力(1)要約生效的時間 要約到達(dá)受要約人時生效。 要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住址或能夠控制的地方，即為送達(dá)。6( 2 2)要約的撤回和撤銷 要約的撤回是指要約在發(fā)出后，生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。 撤回要約的條件： 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。要約的撤銷是指要約人在要約生效后， 受要約人承諾前， 使要約喪失法律效力的意思 表示。(3)要約的消滅要約消滅的原因：A A 受要約人拒絕要約B B 要約人依法撤銷要

8、約。C C 要約過期。即承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。D D 受要約人部分拒絕要約。即受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 二、承諾1 1、 承諾的概念。承諾，又稱收盤、接盤等，是受要約人同意要約的意思表示。2 2、 承諾的構(gòu)成要件（1 1） 承諾必須由受要約人向要約人作出。（2 2） 承諾必須在要約的有效期限內(nèi)作出。（3 3） 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。（4 4） 承諾的方式必須符合要約的要求。73 3、 承諾的法律效力（1 1） 承諾的生效 承諾通知到達(dá)要約人時生效。（2 2） 承諾的撤回 撤回承諾的通知必須先于或與承諾通知同時到達(dá)要約人處。三、合同成立的時間和地點(diǎn)根據(jù)法律的規(guī)定

9、，承諾生效時合同成立；承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。特殊情況下，合同成立的具體時間：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng) 事人簽字或者蓋章時合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可 以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。如果當(dāng)事人未依法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同， 或者采用合同 書形式訂立合同而當(dāng)事人沒有在合同書上簽字蓋章的， 只要當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要 義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第三節(jié)、合同的效力一、有效合同1.1.概念有效合同，是指依法成立，法律承認(rèn)其效力的合同。2.2.有效合同的生效要件（1 1） 當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力。（2

10、2） 當(dāng)事人的意思表示真實(shí)。（3 3） 不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范及公序良俗二、違反合法成立要件的合同1 1、效力待定合同8效力待定合同，是指合同訂立后，因欠缺一定的生效要件，其生效與否，尚未確定， 須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。（1 1）限制民事行為能力人訂立的合同。2 2）無代理權(quán)人訂立的合同 （3 3）無處分權(quán)人訂立的合同。2 2、無效合同無效合同，是指因欠缺一定生效要件而不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。 無效合同的特點(diǎn)：（1 1）具有違法性（2 2）不可履行性（3 3）自始無效性（4 4）當(dāng)然無效性。3 3、可撤銷合同可撤銷合同，是指合同欠缺意思表示真實(shí)的生效要件， 其有效與否， 取

11、決于有撤 銷權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)的合同。特 征：（1 1）可撤銷合同一般是意思表示不真實(shí)的合同。A A 錯誤B B 欺詐C C 脅迫 D D 顯失公平根據(jù)我國規(guī)定：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷：（A A）因重大誤解訂立的合同（B B）顯失公平的合同9（C C）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立的合同（2 2） 可撤銷合同在未被撤銷前或放棄撤銷權(quán)的，是有效的合同。（3 3） 可撤銷合同的變更或撤銷，要由有撤銷權(quán)的當(dāng)事人通過行使撤銷權(quán)來實(shí)現(xiàn)。（4 4） 被撤銷的合同，自始無效。第四節(jié)、合同的履行一、 合同的履行1 1、概念合同的履行是指合同生效后， 雙方當(dāng)事人依

12、合同規(guī)定的內(nèi)容， 全面正確執(zhí)行義務(wù)和享 受權(quán)利，使合同目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。二、 合同的不履行（一）合同不履行的原因，包括：不可抗力和抗辯權(quán)，以及違約。抗辯權(quán)（1 1）同時履行抗辯權(quán)（2 2）先履行抗辯權(quán)（3 3）不安抗辯權(quán)（二）債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)， 對債權(quán)人造成損害的， 債權(quán)人可以向人民法院請求以自 己的名10義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)， 對債權(quán)人造成損害的， 債權(quán)人可以請求人 民法院撤銷債務(wù)人的行為。 債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)， 對債權(quán)人造成損害， 并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)自

13、債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。 自債務(wù)人的行為發(fā)生 之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。（三）違約的救濟(jì)1 1、繼續(xù)履行原則上，所有金錢債務(wù)、非金錢債務(wù)都可被要求實(shí)際履行。2 2、采取補(bǔ)救措施質(zhì)量不符合約定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇 要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬等違約責(zé)任。3 3、賠償損失關(guān)于損失賠償范圍的確定：實(shí)際損失 + + 所失利益關(guān)于損失賠償?shù)南拗疲簱p失應(yīng)具有可預(yù)見性和肯定性4 4、支付違約金如果當(dāng)事人取得了違約金，就不能對違約再提出賠償損失的要求。如選擇適用違約責(zé)任時，出現(xiàn)違約金過分高于或低于實(shí)際損失時的處理

14、辦法：11根據(jù)合同法第 114114 條第 2 2 款的規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的， 當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加； 約定的違約金過分高于造成的損失 的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。5 5、定金如履約：定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。如違約：給付定金的一方無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方雙倍返還定金。定金的數(shù)額根據(jù)我國擔(dān)保法的規(guī)定，定金數(shù)額不得高于總貨款的 20%20%，高出部分可看 作預(yù)付款。附：第五章案例 1 1、某日，何某在自己的自行車筐中發(fā)現(xiàn)了一份打印的 “好消息 ”，寫道：“成人培訓(xùn)中 心有意出售 1010 部全新日本原裝佳能照相機(jī)身，每架價格為

15、47604760 元，欲購買者務(wù)于兩 日內(nèi)攜帶現(xiàn)金到培訓(xùn)中心， 找宋某購買，如怕喪失良機(jī)， 可在見到此條時，先給培訓(xùn)中心宋某處打電話預(yù)定，然后交款提貨。何某早想購買這樣一部相機(jī)，馬上按照指定的電話號碼，給宋某撥通了電話， 請求他給預(yù)留一架，第二天去交款提貨。宋某接到電話后，滿口答應(yīng)。第二天，何某 找到宋某要求交款提貨。宋某說： “要 47604760 元買走可以，但是必須以每個 26002600 元的 價錢，再買一個 282810105 5的鏡頭，如果單買機(jī)身，每架 50605060 元。 ”何某拿出他們散發(fā) 的“好消息” ，宋某卻說，“這個好消息是我們發(fā)的， 價錢、聯(lián)系人及其地址都沒錯， 但是，以這個價錢出售，我們是有條件的，再說，我們是為了吸引買主才這樣寫，并 不是說我們就非得按上面標(biāo)明的價錢去賣?！痹噯枺核文车恼f法是否于法有據(jù)？如提起訴訟，法院會支持誰的主張呢？2 2、甲公司于 20132013 年 5 5 月 1515 日給乙公司發(fā)出傳真稱：“現(xiàn)有當(dāng)年產(chǎn)玉米 5050 噸，每噸20002000 元，如貴方需購，望于接到