法理學(xué)簡答題匯集

1、法理學(xué)簡答題1、 法的（外在）特征：（1） 法具有規(guī)范性：法是人們行為的標(biāo)準(zhǔn)或規(guī)則。（2） 法具有國家意志性：法是由國家制定或認可的，體現(xiàn)國家的意志。（3） 法具有國家強制性：法由國家強制力保證實施。（4） 法具有普遍性：法的效力對象的廣泛性；法的效力的反復(fù)適用性。（5） 法具有程序性：法是強調(diào)程序、規(guī)定程序和實行程序的規(guī)范。（6） 法的可訴性：法具有可爭訟性和可裁判性。2、 法的作用（1） 法的規(guī)范作用：指引作用、評價作用、預(yù)測作用、教育作用、強制作用（2） 法的社會作用：維護社會秩序與和平、推進社會變遷、保障社會整合、控制和解決社會糾紛和爭端、促進社會價值目標(biāo)的實現(xiàn)3、 法的作用之局限性的

2、體現(xiàn)（1） 法的作用的范圍不是無限的（2） 法律只是調(diào)整法律所能調(diào)整的社會關(guān)系的一種方法（3） 法律與事實之間的對應(yīng)難題也不是法律所能夠完全解決的（4） 法律自身的缺陷也影響其發(fā)揮作用4、 法律自身缺陷的體現(xiàn)：立法空白、法律的滯后性、法律的僵硬性、語言的歧義性5、 權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系從結(jié)構(gòu)上看，二者是緊密聯(lián)系、不可分割的。沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)，一方的存在與發(fā)展必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。（1） 從數(shù)量上看，二者的總量是相等的。（2） 從產(chǎn)生和發(fā)展上看，二者經(jīng)歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。（3） 從價值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神。古代社會義務(wù)本位

3、，現(xiàn)代社會權(quán)利本位。6、 成文法相對于不成文法的優(yōu)點（1） 成文法明確具體（2） 成文法修改廢紙的程序嚴(yán)格（3） 成文法有利于社會的安定與自由（4） 成文法有較好的預(yù)防作用（5） 成文法有利于推進社會改革7、 不成文法相對于成文法的優(yōu)點（真題2011年簡答題2）（1） 不成文法易于適應(yīng)社會現(xiàn)實：社會變化、成文機械（2） 不成文法不存在背離立法原意的問題：條文表達、不完善不周密、需要解釋、解釋與立法原意（3） 不成文法易于發(fā)揮司法官員的創(chuàng)造性8、 民法法系與普通法系的比較（1） 法的淵源不同：民法法系國家的正式法源只是指制定法，法源的判例、法理等沒有正式的法的效力；在普通法系國家，制定法和判例法

4、都是正式法源，遵循先例是普通法系的一個重要原則。（2） 法典編纂不同：采用法典形式；不采用法典形式，制定法往往是單行法律、法規(guī)。（3） 在適用法律的技術(shù)方面不同：演繹（首先考慮制定法如何規(guī)定，然后按照有關(guān)規(guī)定來判決案件）；類推（首先要考慮以前類似案件的判例，將本案與其相比較，概括出可以適用于本案的法律規(guī)則）（4） 法的分類不同：基本分類為公法和私法；基本分類是普通法和衡平法（5） 訴訟制度不同：訴訟程序以法官為中心，實行糾問式程序，奉行國家干涉主義，重實體法；采用抗辯制，實行當(dāng)事人主義，法官消極、中立，重程序法。9、 法律位階的沖突規(guī)則（若法律之間無沖突，則遵循法律位階的適用順序：下位法優(yōu)先適

5、用于上位法）（1） 不同位階的法律淵源之間的沖突：上位法優(yōu)先適用于下位法（2） 同一位階的法律淵源之間的沖突：特別法優(yōu)先適用于一般法；后法優(yōu)先適用于前法（3） 位階出現(xiàn)交叉時的法律淵源之間的沖突：地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間；部門規(guī)章之間；根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時10、 國際條約在國內(nèi)的適用問題（1） 并入適用（直接適用）：無需另行制定國內(nèi)法，將整個條約納入國內(nèi)法體系并加以適用（2） 轉(zhuǎn)化適用（間接適用）：制定與條約相一致的國內(nèi)法，從而使條約可在國內(nèi)適用（我國所締結(jié)或參加的條約在國內(nèi)適用采取逐一立法的方式，除非法律明文規(guī)定可直接適用。）11、 并入的條約規(guī)則和國內(nèi)法規(guī)

6、則的沖突問題（1） 我國憲法具有最高的法律效力，國際條約與協(xié)定與之相抵觸的，不得適用。（2） 全國人大常委會批準(zhǔn)的條約和重要協(xié)定，高于國務(wù)院核準(zhǔn)的條約、協(xié)定以及國務(wù)院的行政法規(guī)、政府部門規(guī)章。（3） 國務(wù)院核準(zhǔn)的條約、協(xié)定高于政府部門的規(guī)章。（4） 國際條約或協(xié)定如與處于同一效力等級的國內(nèi)立法發(fā)生沖突時，條約或協(xié)定的效力優(yōu)先。12、 法的分類（1） 法的一般分類：國內(nèi)法和國際法（法的創(chuàng)制和適用主體）、根本法和普通法（法律效力、內(nèi)容和制定程序）、一般法和特別法（適用的范圍）、實體性和程序法（法律規(guī)定內(nèi)容的不同）（2） 法的特殊分類：公法和私法（民法法系）、普通法和衡平法（普通法法系）、聯(lián)邦法和聯(lián)

7、邦成員法（聯(lián)邦制國家）13、 法律規(guī)則邏輯結(jié)構(gòu)的“新三要素說”的基本成分及原有理論的缺陷（真題2010年簡答題1）“新三要素說”認為任何法律規(guī)則在邏輯意義上是由假定條件、行為模式和法律后果三個要素組成的。（1） 假定條件是指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，包括法律規(guī)則的適用條件和行為主體的行為條件。（2） 行為模式是指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為或活動之方式或范型的部分，是法律規(guī)則的核心部分，依據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)的不同，分為可為模式、應(yīng)為模式和勿為模式。（3） 法律后果是指法律規(guī)則中規(guī)定人們在假定條件下作出符合或者不符合行為模式要求的行為時應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，可分為肯定性

8、的法律后果和否定性的法律后果。法律后果是任何法律規(guī)則都不可缺少的要素。原有理論的缺陷：（1） “三要素說”認為法律規(guī)則在邏輯意義上是由假定、處理和制裁等要素構(gòu)成的。這種觀點的特殊之處在于將“制裁”視為唯一的法律后果，其實質(zhì)在于將法律視為僅僅是規(guī)定義務(wù)的，法律規(guī)則只有一種類型即義務(wù)性規(guī)則，從而扭曲了法律規(guī)則的多樣性及其所具有的不用的社會功能。（2） “兩要素說”認為法律規(guī)則在邏輯意義上是由行為模式和法律后果等要素組成的。這種觀點與“三要素說”的區(qū)別在于它主張不僅有否定性的法律后果而且有肯定性的法律后果，這樣它就克服了“三要素說”的不足之處。另一方面，這種觀點認為“假定”不能成為一個獨立要素，而是

9、包含在行為模式這一要素之中。14、 法律規(guī)則和法律條文的關(guān)系（1） 一個法律規(guī)則是由同一個規(guī)范性法律文件中的數(shù)個法律條文來表達的。（2） 一個法律規(guī)則是由不同規(guī)范性法律文件中的不同法律條文來表達的。（3） 同一個法律條文表達了不同法律規(guī)則的要素。（4） 一個法律條文僅僅表達了某個法律規(guī)則的某個要素或若干個要素?？傊?，法律條文和法律規(guī)則不是一一對應(yīng)的關(guān)系，它們是形式和內(nèi)容的關(guān)系。15、 法律規(guī)則的分類（1） 根據(jù)法律規(guī)則所設(shè)定的行為模式或內(nèi)容的規(guī)定不同分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則授權(quán)性規(guī)則：規(guī)定人們可為或可不為一定行為以及要求其他主體為一定行為或不為一定行為的規(guī)則。授權(quán)性規(guī)則又分為權(quán)利性規(guī)則（公民

10、和法人）和職權(quán)性規(guī)則（國家機關(guān)及其工作人員公共權(quán)力）；義務(wù)性規(guī)則：規(guī)定人們必須為一定行為或不為一定行為的規(guī)則，主要為人們設(shè)定法律義務(wù)。義務(wù)性規(guī)則分為命令性規(guī)則（必須或應(yīng)該，積極義務(wù)）和禁止性規(guī)則（不得或不準(zhǔn)，消極義務(wù)）。（2） 按照是否允許人們根據(jù)自己的意志來適用法律規(guī)則分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則強行性規(guī)則：指不問人們的意愿如何，必須加以適用的法律規(guī)則。必須無條件絕對地遵守，不允許人們自行協(xié)議地設(shè)定權(quán)利和義務(wù)。任意性規(guī)則：指允許人們在一定的限度內(nèi)按照自己的意志來選擇是否適用法律規(guī)則所規(guī)定的內(nèi)容。（3） 依照法律規(guī)則的內(nèi)容是否已明確肯定，無需援引或參照其他法律規(guī)則的內(nèi)容來確定該規(guī)則的內(nèi)容，分為確

11、定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則確定性規(guī)則：指法律規(guī)則的內(nèi)容已明確肯定，無需再援引或參照其他法律規(guī)則的內(nèi)容來加以確定。委任性規(guī)則：指沒有明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容，而是授權(quán)或委托某一機關(guān)或某一機構(gòu)加以具體規(guī)定的法律規(guī)則。準(zhǔn)用性規(guī)則：指沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是規(guī)定可以參照或援引其他的法律規(guī)則的規(guī)定來加以明確的法律規(guī)則。16、 法律原則的分類（1） 依據(jù)產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同：公理性原則：指由法律上的事理推導(dǎo)出來的法律原則；政策性原則：指特定的國家或政府為了實現(xiàn)一定時期內(nèi)的任務(wù)或目標(biāo)，基于政策考量而制定的一些原則。（2） 依據(jù)法律原則對社會關(guān)系的覆蓋面的寬窄和適用范圍的大?。夯驹瓌t：指調(diào)整的社會關(guān)系

12、領(lǐng)域比較寬廣，體現(xiàn)了法律的基本精神和根本價值的原則；具體原則：指只調(diào)整某一具體社會關(guān)系的法律原則。（3） 依據(jù)法律原則所涉及的內(nèi)容與問題的不同：實體性原則：指直接涉及規(guī)定和確認實體性方面的權(quán)利、義務(wù)或職權(quán)、職責(zé)的原則；程序性原則：指涉及規(guī)定和確認保證實體性方面的權(quán)利、義務(wù)或職權(quán)、職責(zé)得以實現(xiàn)的程序性方面的權(quán)利、義務(wù)的原則。17、 法律原則和法律規(guī)則的區(qū)別性質(zhì)不同：法律規(guī)則明確、具體；法律原則籠統(tǒng)、模糊。（1） 適用范圍不同：法律規(guī)則只調(diào)整或適用于某一類型的行為；法律原則具有宏觀的指導(dǎo)性，適用范圍更為寬廣。（2） 初始性特征不同：法律規(guī)則具有確定性特征，例外時方具有初始性特征；而法律原則只具有初

13、始性特征。（3） 規(guī)則的沖突與原則的競爭的解決方式不同：法律規(guī)則以“全有或全無”的方式適用；法律原則不以“全有或全無”的方式適用。18、 法律原則的功能（1） 指導(dǎo)功能：法律原則可以作為法律解釋和推理的依據(jù)，為法律規(guī)則的正確適用提供指導(dǎo)。（2） 評價功能：法律原則可以作為對法律規(guī)則甚至對整個實在法的效力進行實質(zhì)評判的標(biāo)準(zhǔn)。（3） 裁判功能：法律原則直接作為個案裁判的依據(jù)或理由。19、 法律原則的適用條件（1） 窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則（2） 除非為了實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則20、 法律原則的適用方式（1） 首先確定有哪些法律原則可以適用于一個具體案件（2） 其

14、次確定原則與原則之間的優(yōu)先關(guān)系（3） 再次確定原則之間的優(yōu)先關(guān)系的條件（4） 又次確定具體案件符合哪一種優(yōu)先性的條件（5） 最后將優(yōu)先性條件得到滿足的法律后果適用于該案件21、 法律體系的特征（1） 法律體系是由一國的法律規(guī)范所構(gòu)成的體系（2） 法律體系是一國現(xiàn)行法律規(guī)范所構(gòu)成的體系（3） 法律體系是由一定組織結(jié)構(gòu)（法律部門）所構(gòu)成的體系（4） 法律體系是一個有機聯(lián)系的整體22、 法律體系和法系的區(qū)別（1） 法律體系只反映一個國家的法律狀況；而法系則反映若干國家或地區(qū)的法律狀況（2） 法律體系只反映一國現(xiàn)行的法律狀況；而法系則不僅反映若干國家或地區(qū)的現(xiàn)行法律狀況，而且還反映這些國家或地區(qū)歷史上

15、曾經(jīng)存在的法律狀況（3） 法律體系內(nèi)部結(jié)構(gòu)的分類標(biāo)準(zhǔn)是按照法律的調(diào)整對象和調(diào)整方法不同劃分的；而法系的分類標(biāo)準(zhǔn)則是根據(jù)若干國家或地區(qū)法律的歷史傳統(tǒng)和外部表現(xiàn)形式不同劃分的。23、 法律體系和法學(xué)體系的區(qū)別（1） 劃分標(biāo)準(zhǔn)不同：法律體系是以法律的調(diào)整對象和調(diào)整方法作為主要標(biāo)準(zhǔn)對一國現(xiàn)行全部法律規(guī)范進行的分類，其基本單位是法律部門；法學(xué)體系是以人們對各種法律知識所研究的對象和范圍不同作為標(biāo)準(zhǔn)所進行的分類，基本單位是法學(xué)分支學(xué)科；（2） 反映的內(nèi)容不同：一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范狀況；古今中外各國的法律現(xiàn)象；（3） 范疇屬性不同：解決對法律規(guī)范形成的法律部門的劃分問題，屬于制度范疇；解決由法律知識形成的

16、法學(xué)分支學(xué)科的分類問題，屬于理論范疇。24、 法律體系形成的特征（1） 法律體系的形成具有主觀性：法律體系的形成是法律工作者與法學(xué)研究者共同智慧的結(jié)晶；（2） 客觀性：其形成受一定客觀條件的制約；（3） 動態(tài)性：其形成經(jīng)歷了從簡單到復(fù)雜的發(fā)展過程。25、 法律部門的特點（1） 法律部門是同類法律規(guī)范構(gòu)成的整體（2） 法律部門具有相對獨立性（3） 法律部門之間具有協(xié)調(diào)統(tǒng)一性（4） 法律部門類別具有相對穩(wěn)定性（5） 法律部門具有開放性26、 憲法相關(guān)法部門的內(nèi)容（1） 關(guān)于國家機構(gòu)方面的法律規(guī)范（2） 關(guān)于地方自治方面的法律規(guī)范（3） 有關(guān)公民政治權(quán)利和基層民主權(quán)利方面的法律規(guī)范（4） 有關(guān)立法方

17、面的法律規(guī)范（5） 有關(guān)國家主權(quán)、國家象征和外交方面的法律規(guī)范27、 法律行為的特點（1） 法律行為是具有社會意義的行為：法律行為是一種社會指向的行為（2） 法律行為具有法律性：法律行為由法律規(guī)定、受法律調(diào)整、能夠發(fā)生法的效力或產(chǎn)生法的效果。（3） 法律行為是能夠為人們的意志所控制的行為，具有意志性28、 法律行為的結(jié)構(gòu)（1） 法律行為的內(nèi)在方面：動機、目的、認知能力（2） 法律行為的外在方面：行動（行為）、手段、結(jié)果29、 法律意識的功能（1） 認識和評價功能（2） 調(diào)整和指導(dǎo)功能（3） 傳播和教育功能30、 法律關(guān)系的特征（1） 法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系，具有合法性：法律規(guī)

18、范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提；法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護的社會關(guān)系本身；法律關(guān)系是法律規(guī)范的實現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容在現(xiàn)實社會生活中的具體貫徹（2） 法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會關(guān)系（3） 法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系31、 法律責(zé)任產(chǎn)生的原因：違法行為、違約行為、法律特別規(guī)定32、 法律責(zé)任的特點：法定性、國家強制性33、 法律責(zé)任的分類（1） 根據(jù)責(zé)任行為所違反的法律性質(zhì)：民事責(zé)任、刑事責(zé)任、行政責(zé)任和違憲責(zé)任（2） 根據(jù)主觀過錯在法律責(zé)任中的地位：過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任（3） 根據(jù)行為主體的名義：職務(wù)責(zé)任和個人責(zé)任34、 一般法律責(zé)任的構(gòu)成：違法行為、損害事實、因果關(guān)

19、系、過錯35、 法律責(zé)任的歸結(jié)原則（1） 責(zé)任法定原則：對違法行為的責(zé)任主體所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的追究要按照法律的規(guī)定進行，既要按照實體法的規(guī)定，又要按照有關(guān)程序法規(guī)定。（2） 責(zé)任相稱原則：法律責(zé)任的性質(zhì)與輕重要與違法行為的性質(zhì)與輕重相適應(yīng)。一是法律責(zé)任的定性要與違法行為的性質(zhì)相適應(yīng)；二是法律責(zé)任的定量即輕重要與違法行為的損害后果相適應(yīng)、與行為人的主觀過錯程度相適應(yīng)、與行為人違法行為的原因力相適應(yīng)。（3） 責(zé)任自負原則：違法行為人應(yīng)當(dāng)對自己的違法行為負責(zé)，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。誰違法，誰負責(zé)；不違法，不負責(zé)。36、 法律責(zé)任的免除（包括私法上的免責(zé)條件和公法上的免責(zé)條件）（真題2010年簡答題2）私

20、法上的免責(zé)條件：（1） 法定的免責(zé)條件：時效免責(zé)（責(zé)任人的法律責(zé)任超過了一定期限就被免除，權(quán)利人不及時行使的經(jīng)過一定期限，其主張不再具有法的效力）；人道主義免責(zé)（在追究責(zé)任人的法律責(zé)任時，應(yīng)考慮責(zé)任主體的財產(chǎn)狀況，處于經(jīng)濟原因，應(yīng)適當(dāng)減輕或者免除責(zé)任）；不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險免責(zé)（2） 意定的免責(zé)條件：自愿協(xié)議（雙方協(xié)商同意，免除責(zé)任）；受害人放棄（受害人不起訴）；有效補救（責(zé)任人在國家機關(guān)追究責(zé)任之前，主動采取有效補救措施，可以免責(zé)）（真題2011年簡答題1）公法上的免責(zé)條件：不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、超過時效、自首立功等。37、 立法的特征（1） 立法是有權(quán)立法的國家機關(guān)進行的活

21、動（2） 立法是依法定程序進行的活動（3） 立法是有權(quán)立法的國家機關(guān)創(chuàng)制、補充、修改、認可或廢止法律法規(guī)的活動38、 立法原則立法的價值原則：民主性、平等性、權(quán)利性、最大多數(shù)人的利益性立法的形式原則：位階原則、明確性原則、穩(wěn)定性原則、一致性原則、公開性原則39、 規(guī)范性法律文件的特點（1） 規(guī)范性法律文件只能由有權(quán)立法的國家機關(guān)或被授權(quán)的主體制定和發(fā)布，體現(xiàn)國家意志（2） 規(guī)范性法律文件必須含有一定的行為規(guī)則或行為模式（3） 規(guī)范性法律文件具有普遍約束力，是國家適用法的機關(guān)進行個別性調(diào)整的規(guī)范性依據(jù)40、 規(guī)范性文件系統(tǒng)化的形式（1） 法律清理：指有權(quán)立法的國家機關(guān)對一定時期和范圍內(nèi)的規(guī)范性法

22、律文件予以審查、整理并確認其法的效力的活動。主體一般是制定或發(fā)布該項法律的國家機關(guān)。（2） 法律匯編：指將規(guī)范性法律文件按照一定的標(biāo)準(zhǔn)進行排列并匯輯成冊的活動，是對生效中的法律的匯編，不是立法活動。（3） 法律編纂：指對屬于某一部門法或某類法律的全部規(guī)范性法律文件加以整理、修改、補充，從而產(chǎn)生出一部新的、完備的法律。只能由最高權(quán)力機關(guān)主持進行。41、 執(zhí)法的特征（1） 執(zhí)法主體的特定性：依法享有執(zhí)法權(quán)，能夠以自己的名義對外行使該項權(quán)力并對行為的效果承擔(dān)法律責(zé)任的組織。（2） 執(zhí)法內(nèi)容的廣泛性：以國家名義對社會實行全方位的組織和管理。（3） 執(zhí)法活動具有主動性和單方面性：執(zhí)法權(quán)既是行政機關(guān)進行社

23、會管理的權(quán)利，也是它對社會和民眾承擔(dān)的義務(wù)。42、 執(zhí)法的基本原則（1） 合法性原則：指一切行政行為都要符合憲法、法律，包括法律優(yōu)位原則和法律保留原則（2） 合理性原則：指執(zhí)法主體的裁量權(quán)的行使不僅要合法，而且應(yīng)當(dāng)合理和公正，包括公平、公正原則、平等原則、正當(dāng)裁量原則、比例原則（3） 效率原則：指行政機關(guān)在依法行政的過程中要以盡可能低的成本取得盡可能大的收益，取得最大的執(zhí)法效益。43、 司法的特征（1） 主體特定性：按照憲法和法律規(guī)定享有司法權(quán)的專門國家機關(guān)（2） 程序法定性：按照法定職權(quán)和法定程序進行（3） 判斷的權(quán)威性：任何組織和個人必須執(zhí)行，不得隨意更改、廢除44、 司法的基本原則（1）

24、 平等原則：法律面前人人平等：任何公民平等地遵守法律、平等地享有法定的權(quán)利和承擔(dān)法定義務(wù)；合法權(quán)益平等地受到法律的保護；違法犯罪行為平等地受到法律的追究和制裁。（2） 合法原則：以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。把案件的審理和裁判建立在由證據(jù)證明的案件事實的基礎(chǔ)上，嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事，把法律作為處理案件的唯一標(biāo)準(zhǔn)和尺度。（3） 司法獨立原則：國家的司法權(quán)只能由國家的司法機關(guān)獨立行使；司法機關(guān)行使司法權(quán)只服從法律，不受其他行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。（4） 司法責(zé)任原則：司法機關(guān)和司法人員在行使司法權(quán)的過程中由于侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，造成嚴(yán)重后果而承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的一種制度。45、 法

25、律推理的形式（分為演繹法律推理和類比法律推理）演繹法律推理和類比法律推理的區(qū)別主要表現(xiàn)在尋找基點（案件可以援引的規(guī)則）的方法不同。演繹法律推理：步驟（1）識別一個權(quán)威性的大前提，即規(guī)范（基點）；（2）明確表述一個真實的小前提，即案件事實；（3）推出一個可靠的結(jié)論。類比法律推理：步驟：（1）識別，即尋找判例；（2）區(qū)別，即發(fā)現(xiàn)案件事實上的相同點和不同點；（3）判斷，即判斷相同點和不同點的重要程度。46、 法律推理的特征（1） 法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的活動（2） 法律推理必須遵循推理規(guī)則47、 法律推理與法治的聯(lián)系（真題2009年簡答題1）（1） 法律推理的邏輯推導(dǎo)功能是法治原則的要求（2）

26、 法律推理的邏輯推導(dǎo)功能使得社會和當(dāng)事人對法律問題的預(yù)測成為可能（3） 法律推理或者法律論證為司法實踐中的法律問題提供必要而充分的理由（4） 法律推理為立法、司法提供正當(dāng)性證明48、 法律解釋的必要性（1） 法律解釋是從法律制定到法律實施之間的橋梁：法律解釋是法律實施的前提，抽象的法律條文至于通過解釋者的解釋才能變得實際有效，才能與復(fù)雜多變的現(xiàn)實生活實現(xiàn)對接。（2） 通過法律解釋可以改正、彌補立法的不足：再成熟的立法都可能存在不完善的地方，這時法律解釋就變成一種有效的解決立法缺憾的手段。（3） 通過法律解釋可以使人們?nèi)〉脤Ψ梢?guī)定的統(tǒng)一認識：由于認識的動機、角度、水平等的差異，人們對同一法律規(guī)

27、定往往會有不同的認識，尤其是對法律規(guī)定的專業(yè)術(shù)語會有不同的理解。（4） 通過法律解釋可以解決法律的穩(wěn)定性與社會生活發(fā)展的內(nèi)在矛盾。49、 法律解釋的特點（1）法律解釋的對象是特定的：法律解釋的對象是法律規(guī)定及其附隨情況。（2）法律解釋具有實踐性：法律解釋主要是在確定個別案件中當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的時候發(fā)生的。（3）法律解釋的過程不能以否認或者懷疑解釋的前提法律規(guī)范為條件。（4）法律解釋具有目的性：法律解釋是一項評判活動，具有強烈的目的性，并反映一定的價值觀。（5）所有的解釋活動都要受到“解釋學(xué)循環(huán)”的制約。50、 關(guān)于法律解釋的目標(biāo)的兩種基本理論及其理由（1） 法律解釋目標(biāo)的主觀說：主觀說認為，

28、法律解釋的目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是探求歷史上的立法者事實上的意思，即立法者在制定法律時的意圖和目的。其理由是：法律語詞中表達的明確的涵義就是立法者所要表達的意思；立法者真實愿意的尋找是可能的，因為立法愿意的探求不僅可以依靠法律語詞本身，而且借助制定法律時依據(jù)的歷史材料能較客觀地回溯到立法時的意思本身；基于對權(quán)力分立和制衡原則的堅持，必須回到法律制定者的本來意思表達中去，因為立法者的意思是法律適用的決定性因素。（真題2008年簡答題2）（2） 法律解釋目標(biāo)的客觀說：客觀說認為，法律自從頒布時起，就脫離了原有的立法機關(guān)成為一個獨立的客觀存在物，因此具有了自身的含義，法律解釋的目標(biāo)就是探求這個內(nèi)在于法律的意旨。其

29、理由是：由于在實際的立法過程中存在著不同的立法主體，存在著不同的主張和觀點的爭論，真正獨立的立法者是不存在的，探究立法者的單純的立法意圖也是不可能的；法律一旦被制定出來，便脫離了立法者，成為一個獨立的客觀存在，人們所要遵守和追求的是客觀的法律文本本身，不可能是主觀的立法者的意圖；由于法律的經(jīng)驗品質(zhì)的要求，堅持從文本上來解釋法律，可以很好地使法律本身能夠適應(yīng)發(fā)展變化的社會生活。51、 司法解釋的作用（1） 對那些由于法律本身的規(guī)定比較概括、原則而使理解和執(zhí)行法律有困難的問題，給予明確、具體的解釋，使其更具有可操作性。（2） 通過司法解釋來解決因為社會生活發(fā)展而給法律帶來的空白或矛盾，以使法律能夠

30、適應(yīng)已經(jīng)發(fā)生變化了的社會情況。（3） 司法解釋可以解決法律適用中的疑問。（4） 對各級各類人民法院之間如何依據(jù)法律規(guī)定相互配合審理案件、確定管轄以及有關(guān)操作規(guī)范問題進行解釋。（5） 司法解釋通過對案件的規(guī)范化指導(dǎo)，可以彌補立法不足。52、 法的實現(xiàn)的過程（1） 法律規(guī)范的確定階段（2） 法律事實的出現(xiàn)階段（3） 法律關(guān)系的形成階段（4） 法律權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)階段53、 法的實現(xiàn)與法的實施的區(qū)別（1） 法的實施強調(diào)過程，法的實現(xiàn)強調(diào)結(jié)果（2） 法的實施是手段，法的實現(xiàn)是目的54、 法的實現(xiàn)與法的效果的區(qū)別（1） 法的效果強調(diào)法在社會生活中的產(chǎn)生的實際影響狀態(tài)；法的實現(xiàn)強調(diào)法對社會調(diào)整的合目的性結(jié)果

31、（2） 從評價的角度看，法的效果可能是正值也可能是負值；法的實現(xiàn)必須是正值55、 影響法的實現(xiàn)的因素影響法的實現(xiàn)的內(nèi)部因素：（1） 法律規(guī)范自身的因素：法律規(guī)范是否符合客觀規(guī)律；法律的目的是否明確、合理；法律是否具有可操作性（2） 司法和執(zhí)法主體的因素：法官：法官的職業(yè)道德、學(xué)識和經(jīng)驗、應(yīng)變能力；執(zhí)法人員：執(zhí)法人員職業(yè)道德、利益、執(zhí)法自由裁量（3） 法律調(diào)整中的利益因素影響法的實現(xiàn)的外部因素：（1） 經(jīng)濟因素（2） 政治因素（3） 文化與科學(xué)技術(shù)因素56、 法與原始氏族習(xí)慣的區(qū)別（真題2006年簡答題1）（1） 兩者體現(xiàn)的意志不同：法反映以國家意志的形式體現(xiàn)出來的統(tǒng)治階級意志；而氏族習(xí)慣反映氏

32、族全體成員在利益高度融合基礎(chǔ)上形成的共同意志。（2） 兩者產(chǎn)生方式不同：法由統(tǒng)治階級制定或認可而產(chǎn)生；氏族習(xí)慣以傳統(tǒng)的方式自發(fā)地形成和演變。（3） 兩者實施的方式不同：法以國家強制力保障實施；而氏族習(xí)慣依靠當(dāng)事人的自覺、社會輿論和氏族首領(lǐng)的威望來保障實施。（4） 兩者適用的范圍不同：法適用于國家權(quán)力所轄地域內(nèi)的所有居民；氏族習(xí)慣只適用于具有血緣親屬關(guān)系的同一氏族或部落成員。（5） 兩者的根本目的不同：法以實現(xiàn)統(tǒng)治階級的利益為首要目的，建立和維護統(tǒng)治階級關(guān)系和社會秩序；而氏族習(xí)慣是維護共同利益、維系社會成員之間平等互助關(guān)系的手段。57、 法產(chǎn)生的一般規(guī)律（1） 法律是在私有制和階級逐漸形成的社會

33、背景下孕育、萌芽，并與國家相伴發(fā)展和確立起來的；（2） 法律的形成過程是一個行為調(diào)整方式從個別調(diào)整發(fā)展為一般調(diào)整的過程；（3） 法律的形成經(jīng)歷了由習(xí)慣演變成習(xí)慣法、再發(fā)展成為成文法的長期過程；（4） 法律、道德和宗教等社會規(guī)范從混沌一體逐漸分化為各自相對獨立的規(guī)范系統(tǒng)。58、 法的繼承的必然性（1） 社會物質(zhì)生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律繼承性（2） 法律的相對獨立性決定了法律發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性（3） 法作為人類文明成果的共同性決定了法律繼承的必要性（4） 法律發(fā)展的歷史事實驗證了法律繼承性59、 法的繼承的內(nèi)容（1） 法律技術(shù)、概念（2） 反映市場經(jīng)濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范（3） 反映民

34、主政治的法律原則和規(guī)范（4） 有關(guān)社會公共事務(wù)的法律規(guī)定60、 法的移植的必要性（1） 社會發(fā)展和法律發(fā)展的不平衡性決定了移植的必然性（2） 市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和基本特征決定了法律移植的必然性和必要性（3） 法的移植是對外開放的應(yīng)有內(nèi)容（4） 法的移植是法制現(xiàn)代化的必然需要61、 法的移植的兩種情況：經(jīng)濟、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對方的法律，以致趨同和融合；落后國家或后發(fā)展國家直接采納先進國家或發(fā)達國家的法律。62、 法與經(jīng)濟基礎(chǔ)的關(guān)系生產(chǎn)關(guān)系的總和構(gòu)成一定社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)（1） 經(jīng)濟基礎(chǔ)對法具有決定作用：經(jīng)濟基礎(chǔ)的性質(zhì)決定法的性質(zhì)；經(jīng)濟基礎(chǔ)的發(fā)展變化決定法的

35、發(fā)展變化；法的內(nèi)容，即法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)和它們的相互關(guān)系以及權(quán)利和義務(wù)的社會價值，是由經(jīng)濟基礎(chǔ)決定的；經(jīng)濟基礎(chǔ)對法的決定作用是從最終意義上講的，經(jīng)濟基礎(chǔ)對法的決定作用是通過人們有意識的活動實現(xiàn)的。（2） 法對經(jīng)濟基礎(chǔ)具有反作用：法對經(jīng)濟基礎(chǔ)有指引和預(yù)測作用；對不利于、有損政治統(tǒng)治存在和發(fā)展的經(jīng)濟基礎(chǔ)實行限制、削弱和廢除；法對經(jīng)濟基礎(chǔ)的反作用，有進步與否的區(qū)分。63、 法與市場經(jīng)濟的關(guān)系（1） 市場經(jīng)濟需要法律的保障：市場經(jīng)濟是主體獨立、平等的經(jīng)濟；市場經(jīng)濟關(guān)系是契約經(jīng)濟關(guān)系；市場經(jīng)濟是自由競爭、平等競爭的經(jīng)濟；市場經(jīng)濟是多重利益并存的經(jīng)濟；市場經(jīng)濟是開放性經(jīng)濟。（2） 法在實現(xiàn)市場經(jīng)濟宏觀調(diào)控

36、中的作用：法對市場經(jīng)濟的運行起引導(dǎo)作用；促進作用；保障作用；必要的規(guī)制作用。64、 政治對法的影響、制約作用 （1）政治關(guān)系的基本狀況是法的狀況的重要根據(jù)，政治的先進與落后是法的先進與落后的重要根據(jù)，特別是規(guī)定國家基本制度的憲法和基本法律，往往是政治力量對比關(guān)系的表現(xiàn)。 （2）政治可以為法的發(fā)展提供條件和環(huán)境。不能設(shè)想，在政治條件或政治環(huán)境十分糟糕的情形下，法和法治能有較好的發(fā)展。 （3）政治可以影響和制約法和法治的內(nèi)容。國家、階級、政黨、民族的政治活動的內(nèi)容及其影響，往往不可避免地影響和制約法和法治的有關(guān)內(nèi)容。 （4）政治的發(fā)展變化，往往直接導(dǎo)致法和法治的發(fā)展變化，導(dǎo)致立法和法的貫徹實施方面

37、的或興或廢。政治能及時反映和適應(yīng)國內(nèi)外形勢發(fā)展的需要，從而給立法和法的貫徹實施提出要求和依據(jù)。65、 法對政治的確認、調(diào)整和影響作用 法具有確認和調(diào)整政治關(guān)系并直接影響政治發(fā)展的作用。這種作用表現(xiàn)在以下方面。第一，法可以確認各階級、階層、集團在國家生活中的地位，調(diào)整掌握政權(quán)的階級與其他階級、階層、集團的關(guān)系，在階級對立的社會也就是調(diào)整統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級的關(guān)系、統(tǒng)治階級內(nèi)部關(guān)系以及統(tǒng)治階級與同盟者的關(guān)系。第二，法可以反映和實現(xiàn)一定階級、集團的政治目的和政治要求，以法的形式將它們確立下來，使其具體化為普遍的、明確的行為規(guī)范，并獲得國家強制力來保障實現(xiàn)。第三，法可以為一定階級和國家的中心任務(wù)服務(wù)，

38、如現(xiàn)階段我國的中心任務(wù)是進行社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，這一中心任務(wù)就是現(xiàn)階段我國最大的政治。第四，法還可以對危害掌握政權(quán)階級的行為采取制裁措施，起著捍衛(wèi)其政治統(tǒng)治的作用。66、 法與科技 科學(xué)技術(shù)對法的影響 （1）科學(xué)技術(shù)的發(fā)展改變著人類的面貌，不斷為人類的法制建設(shè)和法學(xué)研究開辟新的領(lǐng)域、提供新的方法。立法、法的實施和法學(xué)研究的許多重要環(huán)節(jié)，都受到它的影響。 （2）科學(xué)技術(shù)對法的內(nèi)容、調(diào)整范圍以及與之相聯(lián)的法的體系發(fā)生影響。航空法、太空法、原子能法、環(huán)境保護法等一系列新法的出現(xiàn)，有關(guān)如何確定人工授精和試管嬰兒血親關(guān)系的法的規(guī)范的產(chǎn)生，諸如此類的現(xiàn)象都與科學(xué)技術(shù)的發(fā)展直接相關(guān)。 （3）科學(xué)技術(shù)對立法制

39、度和立法技術(shù)發(fā)生影響?？茖W(xué)技術(shù)的發(fā)展使立法機關(guān)不采取諸如委托起草或委托立法的制度和方法，就不足以承擔(dān)現(xiàn)代立法任務(wù)。科學(xué)技術(shù)的發(fā)展導(dǎo)致電鈕表決法案的方式出現(xiàn)，導(dǎo)致大量專業(yè)性、技術(shù)性術(shù)語在法律、法規(guī)中出現(xiàn)。 （4）科學(xué)技術(shù)對法的適用發(fā)生影響。在新的違法犯罪行為以及伴隨而來的相應(yīng)的刑事處罰立法出現(xiàn)的同時，也出現(xiàn)新的法的適用手段。如認定事實方面廣泛借用科學(xué)技術(shù)手段進行司法鑒定，一些國家處罰罪犯的方法已用注射致死、高壓電椅代替槍決、絞刑等。 （5）科學(xué)技術(shù)對法制信息機制發(fā)生影響，并由此影響整個法的運行機制和法學(xué)研究方法。尤其是計算機信息庫的出現(xiàn)，大大便利了立法、執(zhí)法、司法和法學(xué)研究信息工作的開展。 法對

40、科學(xué)技術(shù)的作用當(dāng)工業(yè)革命促使科學(xué)技術(shù)走出作為個人消遣和私人手藝的狹小天地，從而給社會帶來巨大變化，并由此引發(fā)種種新的社會問題時，科學(xué)技術(shù)的發(fā)展需要法的調(diào)整、需要法對其發(fā)揮作用，就成為必然現(xiàn)象。法對科學(xué)技術(shù)的作用主要有： （1）對科學(xué)技術(shù)的發(fā)展發(fā)揮引導(dǎo)、組織和管理的作用。用法律手段確認和保證科學(xué)技術(shù)發(fā)展在社會生活中的優(yōu)先地位，確定科學(xué)技術(shù)發(fā)展的戰(zhàn)略方向任務(wù)，組織、協(xié)調(diào)和管理科學(xué)技術(shù)活動，對科學(xué)技術(shù)的組織機構(gòu)、人員管理、獎勵以及其他環(huán)節(jié)形成健全的制度，已成為各國普遍現(xiàn)象。 （2）法對科學(xué)技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造發(fā)揮鼓勵作用，對科學(xué)技術(shù)成果的合理使用和推廣發(fā)揮保證和促進作用。 （3）法對科學(xué)技術(shù)發(fā)展發(fā)揮保障作用

41、，對科學(xué)技術(shù)發(fā)展所帶來的消極后果具有抵制和防范作用。法可以為科學(xué)技術(shù)發(fā)展提供必要的社會秩序。通過對妨礙科學(xué)技術(shù)發(fā)展的違法犯罪活動實行法律制裁，保障科學(xué)技術(shù)活動正常進行。為抵制和防范利用科學(xué)技術(shù)成果來發(fā)動戰(zhàn)爭、損害人類，防范和抑制利用科學(xué)技術(shù)成果從事高科技犯罪等，也都需要運用法的手段。 （4）法對國際科技合作發(fā)揮推動和協(xié)調(diào)作用。當(dāng)今世界，國際科技合作和科技貿(mào)易已成為國際公法、國際私法和國際經(jīng)濟法的重要內(nèi)容。 67、 文化對法的指導(dǎo)和影響（1） 法律通過文化的中介反映社會經(jīng)濟政治的要求（2） 文化本身作為社會因素影響法律的內(nèi)容和形式（3） 文化影響著法律所要達到的社會效果68、 法與道德的區(qū)別（1

42、） 產(chǎn)生方式不同：法是由國家制定或認可的；道德是人們在社會生產(chǎn)和生活過程中逐步形成的關(guān)于善惡、正義非正義的觀念和依此評價指導(dǎo)人們行為的規(guī)范。（2） 表現(xiàn)形式不同：法一般以國家機關(guān)創(chuàng)制的規(guī)范性法律文件的形式表現(xiàn)出來；道德則通常存在于人們的內(nèi)心和社會輿論中。（3） 調(diào)整范圍不同：道德所調(diào)整的社會關(guān)系的范圍廣于法所調(diào)整的社會關(guān)系；法調(diào)整人的行為，而道德關(guān)注人的內(nèi)心。（4） 內(nèi)容結(jié)構(gòu)不同：法具有建構(gòu)性；道德不具有建構(gòu)性。（5） 實施方式不同：法依靠國家強制力保證實施；道德則依人們的內(nèi)心信念和社會輿論等方式加以實施。69、 法制與法治的區(qū)別（1）法治和法制的含義不同。法制主要側(cè)重形式意義上的法律制度及其

43、有效實施，而法治除上述要求外，更強調(diào)實質(zhì)意義上的法律至上，權(quán)利制約和權(quán)利保障等內(nèi)涵。（2）法治和法制與人治的關(guān)系不同70、 法治國家的形式要素（1） 法要具有一般性、公開性、明確性、可訴性（2） 法的體系要結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹、內(nèi)部和諧、內(nèi)容完備（3） 政府行政行為應(yīng)具有合法性、程序性（4） 司法權(quán)具有獨立性、中立性、程序性（5） 法律職業(yè)的專門化及職業(yè)共同體自治（6） 公民和社會組織等嚴(yán)格守法，積極利用法律追求和實現(xiàn)其權(quán)利和自由71、 法治的制度要素（1） 民主的、科學(xué)的立法制度（2） 國家行政權(quán)力受約束和監(jiān)督的法律機制（3） 保障司法獨立和公正的各項制度（4） 保障公民權(quán)利和自由的制度體系（5） 國家

44、權(quán)力恰當(dāng)配置的內(nèi)部互相制約制度72、 法治的價值要素（1） 法律至上與黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民民主的三位一體（2） 法要真正體現(xiàn)廣大人民群眾的共同意志，要在人民的長遠根本利益與目前利益、個人利益與集體利益、局部利益與整體利益之間作出恰當(dāng)判斷、衡量和協(xié)調(diào)（3） 法治要能夠有效約束國家權(quán)力，使國家權(quán)力真正為人民服務(wù)，而不是成為壓制人民的工具（4） 充分尊重、保障和促進人權(quán)（5） 秩序、效率與實質(zhì)社會公正的三位一體化73、 法治的觀念要素（1） 社會公眾形成一種法律具有至上性、權(quán)威性的法律情感（2） 社會公眾有法律參與的熱情，并確立相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)觀念和責(zé)任觀念（3） 國家公職人員有嚴(yán)肅執(zhí)法的意識74、 法律科目的特點（真題2005年簡答題1）（1