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文檔簡介

1、精品(一)立法學(xué)三要素(有機(jī)組成部分):立法原理、立法制度、立法技術(shù)立法原理 ,是關(guān)于立法的、帶有普遍性和基本規(guī)律性的事物的理論基礎(chǔ) 。立法制度 ,是立法活動、立法過程所須遵循的各種 實體性準(zhǔn)則 的總稱,是國家法制的重要組成部分。立法技術(shù) ,是立法活動中所遵循的用以促使立法臻于科學(xué)化的 方法和操作技巧的總稱。(二)立法的概念:( 1)是對權(quán)利(力)資源以及其他有關(guān)社會利益,進(jìn)行法定制度性配置的專門活動,實際上是根據(jù)一定制度規(guī)則,運(yùn)用一定原則規(guī)則、技術(shù)規(guī)則,以實現(xiàn)一定目的的活動。( 2)“靜態(tài)”、“動態(tài)”兩種含義:“靜態(tài)的” 立法,是指立法活動的結(jié)果即產(chǎn)生出的法律文件?!皠討B(tài)的” 立法,是指由

2、特定的主體 (依法享有立法權(quán)的主體)、依據(jù)一定的職權(quán)和程序,運(yùn)用一定的 技術(shù),制定、認(rèn)可、變動 法這種特定的社會規(guī)范的活動。(三)中國立法基本原則作用:是立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動的 基礎(chǔ)性規(guī)范 ,是立法指導(dǎo)思想在立法實踐中的重要體現(xiàn),它指導(dǎo)、規(guī)范立法,貫穿立法過程始終,貫穿具體規(guī)范之中,高于具體規(guī)范,體現(xiàn)法的指導(dǎo)思想與基本價值觀念。內(nèi)容:包括憲法原則【不抵觸】、法治原則【依法】、民主原則【人民意志】、科學(xué)原則【實際出發(fā),科學(xué)合理】、經(jīng)濟(jì)原則【成本效益】、法律保留原則、法律優(yōu)位原則【不抵觸原則】。法律保留原則 (源于二戰(zhàn)后的德國)(“重要事項保留說”【通說】)是指關(guān)涉人民基本權(quán)利與自由【憲法中規(guī)

3、定的權(quán)利與自由】的專屬立法事項必須由立法機(jī)關(guān)通過法律進(jìn)行規(guī)范 ,行政機(jī)關(guān)或其他機(jī)關(guān)不得代為之。結(jié)合立法法第七條、第八條。感謝下載載精品(四)評價立法法一、積極意義:1 實現(xiàn)了立法基本原則的法律化、制度化;2 明確的統(tǒng)一了我國以全國人大及其常委會為核心的立法制度,并對立法的程序規(guī)范作出了初步的規(guī)定;3 規(guī)定了法的適用與備案制度,嘗試解決我國現(xiàn)行法律規(guī)范之間的相互沖突問題。二、缺陷:1 偏重于既有實踐總結(jié),忽視立法創(chuàng)新與借鑒;2 偏重于立法的制度規(guī)制,忽視對于“立法者”的必要規(guī)范;3 偏重對于法律的規(guī)范,忽視對于其他類型法律規(guī)范以及法律解釋的規(guī)定;4 偏重實體規(guī)范,忽視對于立法的完整的程序規(guī)范;5

4、 法律規(guī)范體系殘缺(如:立法的基本原則欠缺必要的實施規(guī)范;缺少有效的立法責(zé)任規(guī)范等);6 偏重設(shè)定以立法權(quán)限為主要內(nèi)容的立法制度,忽視對于立法技術(shù)的規(guī)定。三、現(xiàn)行立法法檢討:1 立法的工具主義法律的主要職能是為改革“保駕護(hù)航”,它是改革的“推進(jìn)器”。2 經(jīng)濟(jì)中心主義經(jīng)濟(jì)性立法成為立法活動的重心;權(quán)利(力)性立法相對滯后。3 實驗主義“良性違憲”一時盛行。由于立法權(quán)分散,地方保護(hù)主義與部門保護(hù)主義盛行,導(dǎo)致法律規(guī)范間沖突問題突出。4 國家中心主義與“精英決定論”立法的民間參與機(jī)制嚴(yán)重滯后。(五)“立法制度”概念感謝下載載精品是立法活動、立法過程所須遵循的各種實體性準(zhǔn)則的總稱,主要有成文立法制度與

5、不成文立法制度。特征:強(qiáng)制性、主體特定性、制度性、規(guī)范性地位:是法制前提性與基礎(chǔ)性的組成部分;是法制文明與成熟程度的直接標(biāo)志;在立法學(xué)學(xué)科的宏觀體系之中,立法制度與立法原理、立法技術(shù)之間形成相互促進(jìn)或制約之作用。(六)立法體制概念(四種學(xué)說):1、是立法權(quán)的劃分,即立法權(quán)體系。2、是明確中央和地方立法權(quán)限的劃分體制。3、是由立法權(quán)限劃分和有權(quán)立法的國家機(jī)構(gòu)共同構(gòu)成的制度體系,其核心是立法權(quán)的劃分。4、是關(guān)于立法權(quán)、立法權(quán)運(yùn)行和立法權(quán)載體諸方面的體系和制度所構(gòu)成的有機(jī)整體,其核心是立法權(quán)限的體系和制度。特點:西方是三權(quán)分立;而我國是最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo),國務(wù)院行使相當(dāng)大的權(quán)力,地方行

6、使一定的、多樣的權(quán)力的立法權(quán)限劃分的體制。(七)立法權(quán)(立法主體、立法體制的概念)立法權(quán),是由特定國家機(jī)關(guān)行使的,在國家諸權(quán)力體系中占據(jù)特殊地位的,用來制定、認(rèn)可和變動法律規(guī)范的權(quán)力。立法權(quán)的基本特征:1、主體:特定的國家機(jī)關(guān);2、產(chǎn)生:固有權(quán)力 / 授權(quán);感謝下載載精品3、內(nèi)容:制定、認(rèn)可、變動法律規(guī)范的權(quán)力;4、行使應(yīng)當(dāng)遵守法定的程序立法主體:1.定義:采用“法治說”:是依法有權(quán)進(jìn)行或參與法的制定、認(rèn)可、變動的國家機(jī)關(guān)的總稱。2.特點:主體特定性【國家機(jī)關(guān)】、權(quán)限因素【存在立法權(quán)】、法律因素【職權(quán) / 授權(quán)立法】3.包括:國家機(jī)關(guān)、其他社會組織、主權(quán)享有者、立法者個人4.判斷標(biāo)準(zhǔn):權(quán)限因素

7、:是否具有立法權(quán);行為因素:是否對于立法活動發(fā)揮實質(zhì)作用。判斷主體的標(biāo)準(zhǔn):責(zé)任能力(能否自己獨立承擔(dān)責(zé)任,為自己行為負(fù)責(zé))(八)立法的監(jiān)督【重點】定義:廣義指對于立法的過程和結(jié)果的監(jiān)督。作用:促法治,保民主,提升科學(xué)性。監(jiān)督主體 :國家機(jī)關(guān)(包括:立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)以及專門的監(jiān)督機(jī)關(guān))。作為國家主權(quán)者的社會公眾以及有權(quán)的社會組織?!安煌瑖冶O(jiān)督不同,效力不同”?一、立法機(jī)關(guān)的監(jiān)督:我國:全國人大是立法機(jī)關(guān),無法通過審判案件來監(jiān)督,而備案制度缺乏可操作性;外國:在立法機(jī)關(guān)或議會內(nèi)部實施立法監(jiān)督,這在采取“兩院制”的國家尤為明顯,例如美、法、德;美國還創(chuàng)制復(fù)議制度;。二、政府和國家元首的

8、監(jiān)督:感謝下載載精品我國:立法法中規(guī)定提出審查權(quán)和備案制度,但是程序滯后,備案流于形式;而元首無權(quán)決定是否批準(zhǔn);外國:行政機(jī)關(guān)有提請審查的權(quán)力、接受備案的權(quán)力;國家元首的立法的監(jiān)督權(quán)則主要包括了立法的批準(zhǔn)、簽署、公布、否決。三、司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督:中國:司法監(jiān)督機(jī)制難以啟動,法院不具有對于抽象性法律規(guī)范的司法審查權(quán),可以告具體行為,但不能告相關(guān)法律條款,法院也不能撤銷錯誤的條款;外國:司法機(jī)關(guān)監(jiān)督的形式主要是通過個案審理的形式進(jìn)行。四、專門監(jiān)督機(jī)關(guān):中國:無;外國:如德國憲法法院凌駕于三權(quán)之上,法國憲法委員會擁有憲法審查權(quán)。五、人民監(jiān)督中國:機(jī)制不暢通(授權(quán)立法的程序的開放性缺失);外國:尼克松因

9、為水門事件下臺。(二)我國現(xiàn)行立法監(jiān)督體制內(nèi)容:合法性審查【撤銷不合法的】;適當(dāng)性審查【改變不適當(dāng)?shù)摹?;違憲性審查【合法(符合上位法)、適當(dāng),但不一定合憲】。特征:1、以人大為中心,其他監(jiān)督主體相配合。2、監(jiān)督內(nèi)容的普遍性和形式的多樣性。3、自上而下的單向性我國同外國的立法監(jiān)督的比較評價:不足:(一)立法監(jiān)督體制設(shè)計上存在缺漏感謝下載載精品(二)法律規(guī)范的不確定性,導(dǎo)致立法權(quán)限劃分不清,影響了立法監(jiān)督權(quán)的實現(xiàn)(三)已有的立法監(jiān)督具體制度缺乏完備的程序保障(四)缺乏專門的立法監(jiān)督工作機(jī)構(gòu)(五)缺乏必要的立法監(jiān)督責(zé)任制完善:(一)建立必要的組織保障,設(shè)立專門的立法監(jiān)督機(jī)構(gòu)(二)引入司法審查機(jī)制,使

10、司法審查權(quán)與權(quán)力機(jī)關(guān)立法監(jiān)督權(quán)相互彌合(三)明確立法權(quán)限劃分,保證立法監(jiān)督權(quán)的實現(xiàn)(四)建立和完善立法監(jiān)督的法律責(zé)任,增強(qiáng)解決法律沖突的動力來源(五)完善必要程序,充分發(fā)揮已有立法監(jiān)督具體制度的作用(九)立法結(jié)構(gòu)與法的完善【重點】法的完善: 1、立法信息收集、反饋。 2 、立法的修改。 3、補(bǔ)充。 4 、清理、匯編、編纂。 5、解釋等。結(jié)構(gòu):1)目錄、標(biāo)題、序言【無法律效力,但屬于法律一部分】、括號【只用于條文標(biāo)題】和附錄【說明,使便于理解】2)法的卷、編、章、(節(jié))、條、款【一款一層意思】【不加序號】、項【(一)】、目【 1】【項、目取決于分量與復(fù)雜程度】3)法的總則【原則不能寫在一條里】、

11、分則【完整、可操作性】和附則【輔助】完善:一、法的匯編是在法的清理的基礎(chǔ)上,按照一定順序,將各種法或有關(guān)法集中起來,加以系統(tǒng)的編排,匯編成冊的活動。感謝下載載精品二、法的編纂是指有權(quán)的國家機(jī)關(guān),在法的清理和匯編的基礎(chǔ)上,將現(xiàn)存同類法或同一部門法加以研究審查,從統(tǒng)一的原則出發(fā),決定它們的存廢,對它們加以修改、補(bǔ)充,最終形成集中統(tǒng)一的、系統(tǒng)的法的活動。(十)授權(quán)立法一、定義:是立法機(jī)關(guān)(議會)在它所制定的一項原則立法(授權(quán)法)中,規(guī)定將某些具體事項立法授予行政部門,專門設(shè)立的機(jī)關(guān),司法機(jī)關(guān)或地方國家機(jī)關(guān)。狹義:即“委任立法”、“二次立法”,指行政機(jī)關(guān)依據(jù)法律的授權(quán),所實施的立法行為,是典型的行政機(jī)

12、關(guān)的立法行為。二、主體授權(quán)主體:憲法或憲法性法律規(guī)定,一般是立法機(jī)關(guān)。受權(quán)主體條件:有必要,有完成授權(quán)立法的職能。人大及人常授權(quán)國務(wù)院立法【條件不成熟】;經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省市的 人大及人常 【經(jīng)濟(jì)特區(qū)有別與其他地區(qū),經(jīng)濟(jì)、財產(chǎn)權(quán)變動頻繁,授權(quán)才能使其良性發(fā)展。】。三、規(guī)范授權(quán)規(guī)范:有權(quán)的事項;不違反法律保留原狀;低于自身的主體;受權(quán)規(guī)范:事項范圍,時限范圍。四、原則第八條、第九條【三項不得授權(quán)】、第十條、第十一條【授權(quán)立法的期限性】五、監(jiān)督違法事由、撤銷權(quán)、備案制度、提出審查權(quán)、審查程序最后程序:公告評論制度六、問題:感謝下載載精品概括授權(quán)現(xiàn)象嚴(yán)重理由不明;范圍寬泛;程序滯后(只規(guī)定授權(quán)方式)

13、;期限籠統(tǒng);文字彈性等。授權(quán)立法監(jiān)督不力立法監(jiān)督流于形式(備案制度缺乏可操作性);司法監(jiān)督機(jī)制難以啟動(法院不具有對于抽象性法律規(guī)范的司法審查權(quán));人民監(jiān)督機(jī)制不暢通(授權(quán)立法的程序的開放性缺失)等。附:第八條下列事項只能制定法律:【絕對保留】(一)國家主權(quán)的事項;(二)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);(三)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;(四)犯罪和刑罰;(五)對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰;(六)對非國有財產(chǎn)的征收;(七)民事基本制度(八)基本經(jīng)濟(jì)制度以及財政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度;(九)訴訟和仲裁制度;(十)必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。分析:缺乏客觀、科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn),導(dǎo)致標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定過于僵硬。第九條 【相對保留】本法第八條規(guī)定的事項尚未制定法律的,全國人民代表大會及其常務(wù)委員會有權(quán)作出決定,授權(quán)國務(wù)院可以根據(jù)實際需要,對其中的部分事項先制定行政法規(guī),但是有關(guān)犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項除外。

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