第六講反不正當競爭法

1、第六講 反不正當競爭法專題一 不正當競爭及其立法規(guī)范一、不正當競爭的概念與特征（一）概念 1、廣義的不正當競爭（1）壟斷行為（2）限制競爭行為（3）其他不正當手段進行市場競爭的行為 2、從世界立法趨勢看不正當競爭的實質【P147】（1）行為違反商業(yè)道德（2）結果破壞公平競爭 3、狹義的不正當競爭【P147】 （二）不正當競爭行為的特征 1、主體的特定性經營者【例1】某縣工商局在執(zhí)法過程中查獲一批冒牌A公司奶粉并予以沒收。該年年底，該局為給本單位成員發(fā)更多年終獎，而把該批冒牌奶粉在市場中出售，A公司得知工商局出售冒用自己注冊商標的奶粉，于是向法院提起訴訟。請問，A公司可否以工商局進行不正當競爭為

2、由提起訴訟？ 注意：（1）例外：侵犯商業(yè)秘密的第三人（2）反不正當競爭法第二條立法缺陷定義不清：經營者是主體資格還是指從事經營行為的人？2、主觀上的競爭目的性 【案例】 【例2】在同一市場內，李某經營成人服裝，而張某經營童裝。因兩家商鋪門對門，在經營過程中因各自宣傳張貼等妨礙了對方而引發(fā)了矛盾。某天，張某在外對很多人說，李某經營的服裝多是冒牌貨，致使許多人信以為真，導致李某的營業(yè)額銳減。 【例3】2003年，金威啤酒策劃了“甲醛事件”，對外宣布金威啤酒是全國唯一不添加甲醛釀造啤酒的企業(yè)。言下之意，中國幾千家啤酒釀造企業(yè)在啤酒的釀造過程中添加有害物質“甲醛”，一下子與全國的啤酒廠家建立了敵對關系

3、。包括青島、燕京和華潤在內的幾大啤酒巨頭，都對金威的做法進行了口誅筆伐。而金威也充分運用媒介的力量，在全國發(fā)動了一輪又一輪的媒體宣傳攻勢和炒作，影響也從深圳向全國快速擴散金威啤酒借“甲醛事件”在全國樹立了極高的知名度。 3、手段上的非商業(yè)道德性 4、行為的危害性侵害了法律所保護的利益二、反不正當競爭法的立法模式 （一）一般立法模式1、分別調整單獨立法 2、統(tǒng)一調整混合立法 （二）我國的反不正當競爭法立法模式 1、立法模式（1）早期：反不正當競爭法+部分反壟斷規(guī)范（2）當前：反不正當競爭法+反壟斷法結論：分別調整基礎上的單獨立法 【2007司考卷一21題】某市政府所屬有關部門的下列哪一行為違反反

4、不正當競爭法的規(guī)定？ A市衛(wèi)生局成立的兒童保健專家組受某生產廠家委托，對其嬰兒保健產品提供質量認證標志并收取贊助費 B市工商局和市電視臺聯(lián)合舉辦消費者信得過產品評選活動，評選中違反公平程序而使當選的前八名全部為本市產品 C市交管局規(guī)定，全市貨運車輛必須在指定的兩種品牌中選擇安裝一款車輛運行記錄器，否則不予年檢；其指定品牌為本地的“波浪”牌和法國的NJK牌 D市政府決定對市酒廠減免地方稅以提供財政支持 三、不正當競爭的規(guī)范模式 1、常見規(guī)范模式 （1）概括式；（2）列舉式；（3）結合式 2、我國規(guī)范模式：結合式（1）一般條款（2）列舉條款3、我國規(guī)范模式的檢討（1）一般條款具有封閉性（2）列舉條

5、款不具徹底性4、我國規(guī)范模式的完善（1）修改一般條款（2）設定兜底條款專題二、典型的不正當競爭行為一、市場混淆行為（一）概念：（仿冒行為、采用欺騙性標志交易行為、假冒行為） 使用與他人相同或相似的標識，使購買者將其商品或服務誤認為是他人的商品或服務的行為。（二）類型1、假冒注冊商標 A.表現(xiàn)形式: 在同種或類似商品上使用與他人注冊商標相同或近似的商標 B.法律適用：優(yōu)先適用商標法2、假冒、仿冒知名商品特有的名稱、包裝和裝潢的行為（1）“知名商品”和“特有”A.知名商品：在市場上具有一定知名度，為相關公眾所知悉的商品。B.特有：具有區(qū)別商品來源的顯著特征。（2）種類：擅自使用相同標識；使用類似標

6、識【律考97年卷三26題】甲酒廠生產的“太歲康”高粱酒，在本省市場上頗有名氣。以后，乙酒廠推出“狀元樂”高粱酒，其酒瓶形狀和瓶貼標簽的圖樣、色彩與“太歲康”幾近一致，但使用的注冊商標、商品名稱以及廠名廠址均不同。對此，下列表述中哪一個是正確的?、因注冊商標、商品名稱以及廠名廠址均不相同，乙廠對甲廠不構成侵權、“太歲康”商標僅屬省內知名，其標識又未獲得專利，甲廠不能起訴乙廠侵權、兩種商品裝璜外觀近似，足以造成購買者發(fā)生誤認，故乙廠的行為構成不正當競爭、兩種商品裝璜雖外觀近似，但常喝“太歲康”的人仔細辨認可以加以區(qū)別，故乙廠的行為不受法律禁止3、使用他人企業(yè)名稱或姓名的行為4、偽造冒用質量標志、偽

7、造產地 【2007司考卷一22題】根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，下列哪一行為屬于不正當競爭行為中的混淆行為？ A甲廠在其產品說明書中作夸大其詞的不實說明 B乙廠的礦泉水使用"清涼"商標，而"清涼礦泉水廠"是本地一知名礦泉水廠的企業(yè)名稱 C丙商場在有獎銷售中把所有的獎券刮獎區(qū)都印上"未中獎"字樣 D丁酒廠將其在當?shù)卦u獎會上的獲獎證書復印在所有的產品包裝上 【司考2003卷一15題】甲欲買“全聚德”牌的快餐包裝烤鴨，臨上火車前誤購了商標不同而外包裝十分近似的顯著標明名稱為“仝聚德”的烤鴨，遂向“全聚德”公司投訴。“全聚德”公司發(fā)現(xiàn)，“仝聚德”

8、烤鴨的價格僅為“全聚德”的13.如果“全聚德”起訴“仝聚德”，其糾紛的性質應當是下列哪一種？ A.詆毀商譽的侵權糾紛 B.低價傾銷的不正當競爭糾紛 C.欺騙性交易的不正當競爭糾紛 D.企業(yè)名稱侵權糾紛二、商業(yè)賄賂行為 （一）定義： 經營者為爭取交易機會或市場優(yōu)勢，秘密給付財物或其他報償收買能夠影響市場交易的有關人員的行為。（二）商業(yè)賄賂特征： 1、主體：經營者，賣方或買方。 2、主觀上：出于故意和自愿。 3、客觀方面：違反財務、會計及廉政法律、法規(guī)的，秘密給付財物或其他報償。 4、商業(yè)賄賂的形式多樣。 【案例】A公司經銷涼席，但該年夏天氣候反常，銷量極差。于是該公司托在業(yè)界極有人緣的B幫忙尋找

9、買家，承諾按購買涼席價款的10%給其報酬。后來某公司采購員C自己找上門來購買涼席，A也按照10%的比例給了該公司優(yōu)惠。眼看夏季即將過完，于是與某賓館采購員D達成協(xié)議，除了按照10%的比例給賓館優(yōu)惠外，在按照5%的比例給D獎金，這筆獎金雙方均不入賬。 請問：A公司的推銷涼席的行為各有什么不同？（三）注意區(qū)分：回扣、折扣與傭金。 “經營者銷售或購買商品時，可以以明示的方式給對方折扣，也可以給居間人傭金?！?（1）回扣 在賬外暗中以現(xiàn)金、實物或其他方式退給對方單位或個人的一定比例的商品價款。 （2）折扣 在所成交的價款中給對方一定比例的減讓，是一種優(yōu)惠手段。 （3）傭金 支付給提供牽線搭橋、撮合交易

10、等服務的獨立中間人的報酬?！韭煽?5卷三13題】某百貨公司銷售空調機，在門口廣告牌上寫明：“凡在本處購買空調者，惠給總價款百分之三的回扣，介紹推銷者給付總價款百分之一的傭金?！北蝗税l(fā)現(xiàn)后舉報到有關部門，經調查發(fā)現(xiàn)該公司給付的回扣、傭金，賬面上均有明確記載。該公司給付回扣的行為是( ) 。、不正當競爭行為 、變相行賄行為、正當?shù)拇黉N交易行為、降價排擠行為三、虛假宣傳行為（一）定義：在商品上、廣告及其他宣傳方式中對商品或服務作引人誤解的虛假宣傳。 1、行為主體： 商品、服務經營者：不論主觀過錯均承擔責任 廣告經營者：在明知或應知的情況下承擔責任 2、宣傳內容的虛假性和引人誤解性。 注意：引人誤解的

11、宣傳行為與不引人誤解的虛假宣傳【司考08卷一73題】欣欣公司為了宣傳其新開發(fā)的保健品，虛構保健品功效，并委托某廣告公司設計了“誰吃誰明白”的廣告，聘請大腕明星作代言人，邀請某社會團體向消費者推薦，在報刊和電視上高頻率地發(fā)布引人誤解的不實廣告。根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？ A欣欣公司不論其主觀狀態(tài)如何，都必須對虛假廣告承擔法律責任 B廣告公司只有在明知保健品功效虛假的情況下才承擔法律責任 C明星代言人即使對廠商造假不知情，只要蒙騙了消費者，就應承擔民事責任 D社會團體在虛假廣告中向消費者推薦商品，應承擔民事連帶責任 （二）與混淆行為的區(qū)別混淆行為假來源侵害特定競爭者虛假宣傳假

12、品質侵害不特定競爭者（三）虛假宣傳行為的認定1、虛假宣傳的種類 A.虛假廣告宣傳 B.其他虛假宣傳2、注意與虛假表示行為的區(qū)別 A.偽造或冒用質量標志行為；偽造產地行為；對商品質量作引人誤解的虛假表示。 B. 區(qū)別：方式不同宣傳活動vs包裝、裝潢上【律考93卷三27題】某啤酒廠在其產品的瓶頸上掛一標簽，上印有“獲1900年柏林國際啤酒博覽會金獎”字樣和一個帶外文的徽章。此獎項和徽章均屬子虛烏有。對這一行為應當如何認定?根據(jù)反不正當競爭法，該行為構成虛假宣傳行為根據(jù)反不正當競爭法，該行為構成虛假表示行為根據(jù)民法通則，該行為構成欺詐的民事行為該行為違反商業(yè)道德，但不違反法律四、侵犯商業(yè)秘密的行為

13、經營者和特定第三人非法獲取、披露或者使用他人商業(yè)秘密的行為。 1、商業(yè)秘密：【法10.3】 （1）秘密性 （2）實用性 （3）保密性 （4）經濟性2、侵犯商業(yè)秘密表現(xiàn)（1）經營者侵犯商業(yè)秘密【法10.1】（2）第三人侵犯商業(yè)秘密【法10.2】【案例】A公司生產的某類食品因為口味獨特，且包裝新穎，在市場上很暢銷，為防止其他企業(yè)仿冒，A采取了一系列保密措施。B公司通過以高薪聘請的方式把A公司的技術員C請到自己公司供職，在C的幫助下，B公司生產出與A公司一樣質量一樣包裝的產品投放市場。 請問：B公司行為有無構成不正當競爭？為什么？【司考08延期卷一76題】甲、乙公司均為網絡公司，都在從事反病毒軟件的

14、開發(fā)和推廣。甲公司向法院起訴，指控乙公司挖走了其研發(fā)主管及技術人員十余名，乙公司發(fā)布的08版反病毒軟件與甲公司07版反病毒軟件實質相似，甲公司的老客戶已有三分之一成為了乙公司的新客戶，請求法院認定乙公司侵犯了甲公司的商業(yè)秘密，構成不正當競爭，責令停止侵權并賠償損失。關于乙公司如何證明自己不侵權，下列哪些選項是正確的？ A證明從甲公司過來的研發(fā)主管及技術人員都是合同到期后或辭職后正常流動過來的，沒有競業(yè)禁止義務或對甲公司不再承擔保密義務 B證明其08版反病毒軟件與甲公司的07版反病毒軟件不構成實質相似 C證明甲公司的07版反病毒軟件不是商業(yè)秘密 D證明甲公司是以訴訟手段惡意打壓競爭對手【律考19

15、95年卷三4題】侵犯商業(yè)秘密的行為包括： A.第三人通過違反約定人公開披露而獲悉加以使用的 B.第三人通過違反約定人公開披露后再次披露的 C.違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求允許他人使用的 D.違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露使用的五、商業(yè)詆毀（詆毀商譽）1、定義：【法14】2、認定：【P165】 （1）行為人：與受害者有競爭關系的經營者 （2）主觀上有過錯 （3）客觀上有詆毀行為，且使受害者社會評價降低或可能降低【例3】娃哈哈集團的“娃哈哈兒童營養(yǎng)液” 多次獲獎，在全國有較好的知名度。95年初，巨人集團在宣傳其類似產品“巨人吃飯香”時稱：“據(jù)說娃哈哈有激素，造成

16、小孩早熟，產生許多現(xiàn)代兒童病”。致娃哈哈兒童營養(yǎng)液的銷售量下跌，商業(yè)信譽、商品聲譽和企業(yè)形象亦因此而受到了極大損害。 【案例】Y公司的“華風”牌電扇樣式好、質量高，占有市場大部分份額。T公司因自己的“雅園”牌電扇銷量不好，在當?shù)貓蠹埳习l(fā)表"鄭重聲明"稱："最近市場上出現(xiàn)的華風牌電扇由于質量問題受到消費者投訴，不少消費者找到我廠要求退換。我廠鄭重聲明此種電扇不是我廠產品，請消費者認準我廠雅園牌商標，以免誤購，遭受損失。"此聲明刊登后，Y公司電扇產品銷售量大量下降，以前已銷出的貨也遭到退貨。Y公司向法院提起訴訟要求T公司停止侵權；恢復名譽，并賠償損失。 【司

17、考2008卷一74題】甲公司為宣傳其"股神"股票交易分析軟件，高價聘請記者發(fā)表文章，稱"股神"軟件是"股民心中的神靈"，貶稱過去的同類軟件"讓多少股民欲哭無淚"，并稱乙公司的軟件"簡直是垃圾"。根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？ A只有乙公司才能起訴甲公司的詆毀商譽行為 B甲公司的行為只有出于故意才能構成詆毀商譽行為 C只有證明記者拿了甲公司的錢財，才能認定其參與詆毀商譽行為 D只有證明甲公司捏造和散布了虛假事實，才能認定其構成不正當競爭【律考98卷三32題】某電器銷售公司甲與某電

18、視機廠乙因貨款糾紛而產生隔閡，甲不再經銷乙的產品。當客戶詢問甲的營業(yè)人員是否有乙廠的電視機時，營業(yè)人員故意說道：“乙廠的電視機質量不好，價格又貴，所以我們不再賣他們的產品了”。下列有關該事例的哪一表述是正確的？A甲侵犯了乙的名譽權B甲的行為屬于低毀乙的商業(yè)信譽的不正當競爭行為C甲的行為因未通過宣傳媒介低毀乙的商業(yè)信譽，故不構成低毀商業(yè)信譽D甲侵犯了乙的榮譽權【司考2008卷一74題】甲公司為宣傳其"股神"股票交易分析軟件，高價聘請記者發(fā)表文章，稱"股神"軟件是"股民心中的神靈"，貶稱過去的同類軟件"讓多少股民欲哭無淚&quo

19、t;，并稱乙公司的軟件"簡直是垃圾"。根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？ A只有乙公司才能起訴甲公司的詆毀商譽行為 B甲公司的行為只有出于故意才能構成詆毀商譽行為 C只有證明記者拿了甲公司的錢財，才能認定其參與詆毀商譽行為 D只有證明甲公司捏造和散布了虛假事實，才能認定其構成不正當競爭六、不正當有獎銷售行為1.概念：經營者不正當?shù)囊愿綆峁┙o用戶和消費者金錢、實物或其他好處的方式，促成交易的行為。2.不正當有獎銷售行為形式： （1）欺騙性有獎銷售。謊稱有獎銷售；對設獎事項作虛假表示；內定人員中獎； 人為控制中獎； 其他欺騙性有獎銷售行為。 （2）利用有獎銷售的

20、手段推銷質次價高的商品。 （3）抽獎式有獎銷售，最高獎的金額超過5000元的。案例 某營利性保齡球館規(guī)定，只要打滿3局，且總分為688分的顧客可獲得該館特等獎，獎品為商品房一套，此規(guī)定一公布，顧客人數(shù)劇增。 請問：1、該保齡球館的活動是否合法？ 2、假定A為該館工作人員，獲獎后將該商品房交還單位，從中獲得獎勵5000元，此時該球館的活動是否合法？案例 聯(lián)眾電腦技術公司推出名為“瘋狂十三關”的網上斗地主大賽，游戲實行闖關制，參賽者初始級別為0級，之后勝一局者升為1級，連勝兩局者升為2級，連勝三局者升為3級，任何一局比賽的負者均降為0級。連過十三關的獎品為價值50萬元的房產一套，連過12關但未過1

21、3關者，將獲得8萬元的轎車一輛。選手參賽時，扣掉100個聯(lián)眾幣（用10元錢購買），換取10個“闖關符”，參加10局比賽，每比完一局扣一個。用完了以后，如果想繼續(xù)參賽，則需要重新充值“闖關符”繼續(xù)闖關。 請問：該公司的行為是否合法？為什么？ 【司考2004卷一19題】某酒廠釀造的“藍星”系列白酒深為當?shù)厝讼矏?。甲市政府辦公室發(fā)文指定該酒為“接待用酒”，要求各機關、企事業(yè)單位、社會團體在業(yè)務用餐時，飲酒應以“藍星”系列為主。同時，酒廠公開承諾：用餐者憑市內各酒樓出具的證明，可以取得消費100元返還10元的獎勵。下列關于此事的說法哪一項是不正確的？ A.甲市政府辦公室的行為屬于限制競爭行為 B.酒廠

22、的做法尚未構成商業(yè)賄賂行為 C.上級機關可以責令甲市政府改正錯誤 D.監(jiān)督檢查部門可以沒收酒廠的違法所得，并處以罰款【律考97卷三28題】某商廈開展有獎銷售活動，其公告中稱：本次活動分兩次抽獎：第一次一等獎8名，各獎彩電一臺（價值4500元）；第二次一等獎3名，各獎錄音機一臺（價值2300元）；第一次獲獎者還可參加第二次抽獎。對此事的以下判斷中，何者為正確？A開獎不允許分兩次進行，該商廈構成不正當有獎銷售B可以兩次開獎，但最高獎的總值不得超過5000元，該商廈構成不正當有獎銷售C可以兩次開獎，因每次的最高獎勵額未超過5000元，屬正當?shù)挠歇勪N售D是不是正當有獎銷售，應取決于最后抽獎結果是否出現(xiàn)

23、一人連續(xù)兩次中一等獎七、反不正當競爭法規(guī)定的特殊行為 1、低價傾銷【法11】 2、搭售【法12】 3、強制交易【法6】 4、濫用行政權力限制競爭【法7】 5、串通招投標行為【法15】專題三 不正當競爭行為的法律責任一、不正當競爭行為的民事責任不正當競爭行為的民事責任屬于民事侵權范疇。主要包括三種責任形式：1、停止侵害（1）仿冒知名商品（2）公用企業(yè)等限定購買（3）虛假宣傳（4）侵犯商業(yè)秘密（5）不當有獎銷售2、賠償損失（1）適用情形：財產損害、人身非財產損害（2）賠償標準：懲罰性賠償原則、實際賠償原則（3）計算方法：實際損失計算、侵權所獲利潤計算3、消除影響、恢復名譽詆毀商譽虛假宣傳等二、不正當行政行為的行政責任我國現(xiàn)行反不正當競爭法中規(guī)定了四種行政責任：1、責令停止違法行為；（1）公用企業(yè)等限定購買；（2）虛假廣告；（3）侵犯商業(yè)秘密；（4）不當有獎銷售。2、罰款；（1）假冒他人注冊商標；（2）偽造或冒用質量標志，偽造產地，對商品質量作引入誤解的虛假表示；（3）擅自使用知名商品特有名稱、包裝裝潢；（4）商業(yè)賄賂；（5）公用企業(yè)等限定購買；（6）被指定的經營者借機銷售質次價高商品或濫收費用；（7）虛假廣告；（8）侵犯商業(yè)秘密；（9）巨獎銷售；（10）串通投標；（11）對抗行政強制措施。3、沒收違法所得；（1