沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法

1、國際私法北京大學(xué)法學(xué)院 王慧2006年9月2007年1月第三章第三章 沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法 第一節(jié)第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念和特點沖突規(guī)范的概念和特點一 、沖突規(guī)范的概念沖突規(guī)范也叫做“法律適用規(guī)范”和“法律選擇規(guī)范”，是調(diào)整某種涉外民事法律關(guān)系時指出該法律關(guān)系應(yīng)適用何國法律的規(guī)范。如我國1986年民法通則第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！边@一條沖突規(guī)范就指出了涉外不動產(chǎn)繼承的法律關(guān)系應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地國家的法律。如果不動產(chǎn)在中國境內(nèi)，就依中國法；如果不動產(chǎn)在日本境內(nèi)，就依日本法。 第一節(jié)第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念和特點沖突規(guī)

2、范的概念和特點二、 沖突規(guī)范的特點（一）沖突規(guī)范本身并不確定當(dāng)事人之間的具體權(quán)利和義務(wù)，它只是起到援引某一國家法律的作用。被沖突規(guī)范援引來具體確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的某一國家的實體法，才是最終應(yīng)適用的法律?？梢?，沖突規(guī)范對涉外民商事法律關(guān)系的調(diào)整是間接的。第一節(jié)第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念和特點沖突規(guī)范的概念和特點（二）沖突規(guī)范是同實體法律規(guī)范、程序法律規(guī)范并列的一種獨特的法律規(guī)范。（三）從沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)來看，它不同于其他法律規(guī)范。傳統(tǒng)法律理論認(rèn)為，從邏輯結(jié)構(gòu)看，一個完整的法律規(guī)范應(yīng)包括假定、處理和制裁三部分組成，而沖突規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)是由互相聯(lián)系的“范圍”和“系屬”兩部分構(gòu)成。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的

3、結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式由于沖突規(guī)范有其自身的特點，因此它具有自己的特殊結(jié)構(gòu)和類型。一一 、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)，是指沖突規(guī)范的構(gòu)成，是由“范圍”和“系屬”兩部分構(gòu)成的。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（一）范圍范圍是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的某種涉外民事法律關(guān)系，即沖突規(guī)范所要調(diào)整的對象或需要解決的法律問題，如在“自然人的行為能力，適用自然人的習(xí)慣居所地法”這一條沖突規(guī)范中，“自然人的行為能力”即是該條沖突規(guī)范的范圍。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（二）系屬系屬是

4、指調(diào)整該種民事法律關(guān)系應(yīng)該適用的法律，如上所述例子中的“自然人的習(xí)慣居所地法”即是該沖突規(guī)范的系屬。某一涉外民事法律關(guān)系為什么要適用某一特定的國家的法律，有一個關(guān)鍵的因素在系屬中起作用，即連結(jié)點。以下還要專門介紹有關(guān)連結(jié)點的問題。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式二、連結(jié)點二、連結(jié)點講到?jīng)_突規(guī)范結(jié)構(gòu)必須要講到與其結(jié)構(gòu)有關(guān)的一個重要的因素，即沖突規(guī)范的連結(jié)點問題。（一）連結(jié)點的定義所謂連結(jié)點，就是指在沖突規(guī)范的系屬中將特定的涉外民事法律關(guān)系和特定地域的法律連接起來的事實因素。它是沖突規(guī)范中最核心的內(nèi)容，連結(jié)點發(fā)生了改變，沖突規(guī)范所指向適用的法律也就發(fā)生了變

5、化。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式如我國民法通則144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律”。在這條沖突規(guī)范中，連結(jié)點是“不動產(chǎn)所在地”。 （二）連結(jié)點的意義連結(jié)點在沖突規(guī)范的系屬中具有決定性的意義。就其法律意義而言，可以表述為兩個方面：第一，連結(jié)點是把沖突規(guī)范中的范圍與特定國家或法域的法律連接在一起的橋梁或根據(jù)；第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式第二，這種連接本身反映了某種涉外民事法律關(guān)系與某地區(qū)的法律之間存在的內(nèi)在法律聯(lián)系。如在我國民法通則144條中，對涉外不動產(chǎn)的所有權(quán)之所以采用不動產(chǎn)所在地法來

6、處理，說明了不動產(chǎn)所在地的法律與該不動產(chǎn)糾紛案件之間存在著內(nèi)在的、本質(zhì)的聯(lián)系。國際私法中就是依靠著連結(jié)點的指定來最終完成指定確立雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律的任務(wù)。這些連結(jié)點主要有：國籍、住所、行為地、物之所在地、法院地以及當(dāng)事人合意選擇的法律等。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式三三 、沖突規(guī)范的類型、沖突規(guī)范的類型由于系屬中連結(jié)點的規(guī)定不同，沖突規(guī)范可以分為四種類型。（一）單邊沖突規(guī)范單邊沖突規(guī)范是指系屬直接指向應(yīng)適用內(nèi)國法或只適用外國法的法律適用規(guī)范，如：第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式1804年法國民法典中規(guī)

7、定，“不動產(chǎn)，即便屬于外國人所有，仍適用法國法”，我國1999年合同法第126條第2款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式單邊沖突規(guī)范是早期國際私法立法中常見的沖突規(guī)范的一種形式，而且多適用內(nèi)國法?，F(xiàn)代各國國際私法立法實踐表明，只是對某些在法律適用問題上需要從嚴(yán)掌握的涉外民事法律關(guān)系，才采用單邊沖突規(guī)范的類型。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（二）雙邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范是指系屬并不直

8、接指出適用本國法或外國法，而是指出一個標(biāo)志，即只是規(guī)定一個抽象的待推定的連結(jié)點，只有依據(jù)某一涉外民事法律關(guān)系的客觀事實，將該連結(jié)點明確化之后，才能確立該民事法律關(guān)系應(yīng)適用某一國的法律。如“侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法”，就是一條雙邊沖突規(guī)范，其中“侵權(quán)行為地法”是一個待推定的系屬。如果侵權(quán)行為發(fā)生在內(nèi)國，就適用內(nèi)國法；如果侵權(quán)行為發(fā)生在某一外國，就適用該外國地法律。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式雙邊沖突規(guī)范體現(xiàn)了對等公平的原則，根據(jù)涉外民事法律關(guān)系的內(nèi)在本質(zhì)，客觀規(guī)定各類涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用的法律?，F(xiàn)代各國國際私法立法和國際條約的實踐表明，雙邊沖突規(guī)范在

9、四種類型的沖突規(guī)范中占據(jù)首位。從發(fā)展的眼光來分析，雙邊沖突規(guī)范應(yīng)在國際私法立法中所占的比重將越來越大。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（三）重疊性沖突規(guī)范重疊性沖突規(guī)范是指對某些涉外民事法律關(guān)系的調(diào)整在系屬中規(guī)定必須同時適用兩個或兩個以上國家的法律適用規(guī)范。如1988年瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)第135條第2款規(guī)定：“基于產(chǎn)品的缺陷或有缺陷的產(chǎn)品說明而 提出的訴訟請求應(yīng)適用外國法的，只有依瑞士法律準(zhǔn)許給予的損害賠償，在瑞士才給予賠償。”第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式因此，在瑞士提起的產(chǎn)品責(zé)任訴訟，只有依據(jù)法律指定的

10、外國法和瑞士法都認(rèn)為應(yīng)該予以賠償?shù)?，才給予賠償。重疊性沖突規(guī)范所要適用的法律至少應(yīng)包含兩個，而其中必然有一個是法院地法?，F(xiàn)代國際私法立法表明，如果立法者認(rèn)為對某種涉外民事關(guān)系的法律適用應(yīng)從嚴(yán)掌握時，就會采用這種重疊性沖突規(guī)范的類型。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（四）選擇性沖突規(guī)范選擇性沖突規(guī)范是指它的系屬指向兩個或兩個以上可以適用的法律，僅選擇其中一個加以適用的法律適用規(guī)范。依據(jù)選擇適用是否有條件，又可分為有條件的選擇性沖突規(guī)范和無條件的選擇性沖突規(guī)范。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式1、 有條件的選擇性沖

11、突規(guī)范有條件的選擇性沖突規(guī)范是指對系屬中指出的幾種法律進(jìn)行選擇時有主次之分，選擇適用后一法律必須以前一法律不能適用為前提的法律適用規(guī)范。如日本法例第20條規(guī)定：“親子間的法律關(guān)系，依父之本國法；若無父時，依母之本國法”。這一沖突規(guī)范中要求在解決親子間的法律關(guān)系時，首先應(yīng)該適用父親的本國法，只有在父親不在時，才適用母親的本國法。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式2、無條件的選擇性沖突規(guī)范無條件的選擇性沖突規(guī)范是指對系屬中指出的幾種法律進(jìn)行選擇時沒有主次之分，法院、仲裁機構(gòu)或有關(guān)當(dāng)事人可以任選其中一個法律而適用。如瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)第43條第1款規(guī)定：“在

12、國外締結(jié)的婚姻，如果婚姻締結(jié)地國家認(rèn)為有效，或者當(dāng)事人其中一方的住所地國家、習(xí)慣居所地國家或國籍所屬國家認(rèn)為有效的，瑞士也承認(rèn)其有效?！钡诙?jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式這表明，在瑞士境外締結(jié)的婚姻，只要符合婚姻締結(jié)地、當(dāng)事人其中一方的住所地、習(xí)慣居所地或國籍所屬國這四種法律中的任何一種，該婚姻都屬有效。國際私法的立法實踐表明，采用選擇性沖突規(guī)范多是屬于非強制性法律調(diào)整的范疇，如遺囑的形式要件、外國人之間的婚姻關(guān)系、國際商事合同的形式等。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式四四 、系屬公式、系屬公式在長期的國際私法實

13、踐中，雙邊沖突規(guī)范的一些系屬逐漸固定化，形成了一種公式，即所謂的系屬公式，或稱沖突原則，用來解決同類性質(zhì)的法律沖突問題。最常見的有以下幾種：第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（一）屬人法屬人法是指自然人和法人國籍所屬國或住所地國家的法律。它主要用于確定當(dāng)事人的權(quán)利能力和行為能力以及身份關(guān)系等方面應(yīng)適用的法律。由于歷史的原因，對屬人法又有兩種規(guī)定：一種把屬人法規(guī)定為當(dāng)事人的本國法，即國籍所屬國的法律；另一種把屬人法規(guī)定為當(dāng)事人住所地國家的法律。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式至今，英美普通法系以及拉美的某些國家都以

14、當(dāng)事人的住所地法為屬人法，歐洲大多數(shù)國家都以本國法為屬人法。不過這種本國法與住所地法的對立，最近已經(jīng)開始有所緩和或改變，即大陸法系國家在原則上堅持以當(dāng)事人的本國法為屬人法的同時，也在國際條約和國內(nèi)立法中出現(xiàn)了本國法和住所地法同時并存或以當(dāng)事人住所地法來代替當(dāng)事人的本國法的現(xiàn)象。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式我國1986年的民法通則第143條規(guī)定：“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律”。從該條文的精神看，我國目前關(guān)于自然人屬人法是傾向于以住所地為連結(jié)點的。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系

15、屬公式（二）物之所在地法 物之所在地法是指依涉外民事法律關(guān)系客體的物之所在地國家的法律。這一系屬公式通常用于解決涉外物權(quán)的法律適用問題，特別是不動產(chǎn)物權(quán)的法律適用問題，“不動產(chǎn)所有權(quán)（或繼承）依不動產(chǎn)所在地國家的法律”幾乎成為世界各國一般采用的一個沖突規(guī)范。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（三）行為地法行為地法是指當(dāng)事人某種法律行為發(fā)生地國家的法律。這一系屬公式來源于“場所支配行為”的古老原則。由于法律行為的多樣性，這一系屬包含以下幾種：1 合同締結(jié)地法；2 合同履行地法；3 婚姻締結(jié)地法；4 侵權(quán)行為地法。侵權(quán)行為地包括加害行為地和損害發(fā)生地。通常用

16、來解決因侵權(quán)糾紛而發(fā)生的債的法律沖突問題。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（四）法院地法法院地法是指對某一涉外民事關(guān)系行使管轄權(quán)的法院和仲裁機構(gòu)所在地國家的法律。這一系屬公式多用來解決訴訟程序方面的法律沖突。在受案法院運用公共秩序保留或應(yīng)適用的外國法無法查明時，各國一般也適用法院地法。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（五）國旗國法國旗國法是指船舶或飛機上所懸掛的國旗所屬國家的法律。這一系屬公式經(jīng)常被用來解決船舶與飛機的所有權(quán)歸屬的法律沖突以及發(fā)生在船舶或飛機上的侵權(quán)行為的法律沖突問題。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)

17、構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（六）當(dāng)事人合意選擇的法律當(dāng)事人合意選擇的法律是指涉外民商事法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人自行協(xié)議選擇的法律。這一系屬公式常常用于確定涉外經(jīng)濟合同的準(zhǔn)據(jù)法。這一系屬也是國際私法中所指的“當(dāng)事人意思自治”原則的體現(xiàn)。第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、類型和系屬公式和系屬公式（七）最密切聯(lián)系地法最密切聯(lián)系地法是指與涉外民事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家的法律。這一系屬公式是由美國著名學(xué)者在20世紀(jì)70年代提出的。最初被用來解決涉外侵權(quán)行為之債的法律沖突，因此，這一系屬在合同領(lǐng)域運用得尤為普遍。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法沖突規(guī)范的目的是確定準(zhǔn)據(jù)法，沖

18、突規(guī)范只有與準(zhǔn)據(jù)法相結(jié)合才能最終確定當(dāng)事人雙方的權(quán)利與義務(wù)。在準(zhǔn)據(jù)法這個問題上，應(yīng)掌握準(zhǔn)據(jù)法的概念、特征以及準(zhǔn)據(jù)法確定過程中的幾個特殊問題。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法一、 準(zhǔn)據(jù)法的定義準(zhǔn)據(jù)法是通過沖突規(guī)范的指引、被用來具體確定涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的特定的實體法規(guī)范。由于沖突規(guī)范只起間接調(diào)整的作用，只有和所指定的準(zhǔn)據(jù)法結(jié)合起來才能調(diào)整這種關(guān)系。沖突規(guī)范所指引的某一實體法規(guī)范包括某一國家的實體法，也包括某一法域的實體法（如香港），同時也包括被沖突規(guī)范指向的某一國際統(tǒng)一實體法條約或國際慣例。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法二二 、準(zhǔn)據(jù)法的特征、準(zhǔn)據(jù)法的特征準(zhǔn)據(jù)法作為國際私法的特殊概念和特殊

19、范疇，具有其獨有的特征，表現(xiàn)在：（一）準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)沖突規(guī)范所指定的法律。未經(jīng)沖突規(guī)范的援引的實體法是不能被稱為準(zhǔn)據(jù)法的。直接適用于涉外民商事法律關(guān)系的法律，無論是國內(nèi)法中的實體規(guī)范，還是國際統(tǒng)一實體規(guī)范，都不能被稱為準(zhǔn)據(jù)法。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法 （二）準(zhǔn)據(jù)法是能夠確定涉外民事法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的實體法。在接受反致、轉(zhuǎn)致的情況下，內(nèi)國沖突規(guī)范所援引的外國沖突規(guī)范，不是準(zhǔn)據(jù)法。 （三）準(zhǔn)據(jù)法是由沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)中的系屬部分的連結(jié)點所指引的法律。準(zhǔn)據(jù)法不是沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)的組成部分，準(zhǔn)據(jù)法的確定有賴于沖突規(guī)范的具體規(guī)定。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法如“侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法”這個沖突規(guī)范中

20、，“侵權(quán)行為地法” 是沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)中的系屬，為了確定某一個涉外侵權(quán)行為所依據(jù)的準(zhǔn)據(jù)法，法院需要將該系屬中的侵權(quán)行為地與該案件中的具體情況結(jié)合起來考慮。如果侵權(quán)行為地是法國，那么法國法就是調(diào)整該侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法，如果在中國，中國法律則是規(guī)范該侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法。因此，沖突規(guī)范中的系屬與準(zhǔn)據(jù)法是兩個不同的概念。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法三三 、準(zhǔn)據(jù)法確定過程中的幾個特殊問題、準(zhǔn)據(jù)法確定過程中的幾個特殊問題在沖突規(guī)范指定準(zhǔn)據(jù)法的過程中，不可避免會遇到一些復(fù)雜的但又必須解決的法律問題，主要包括以下幾種情況：（一）多法域國家的法律沖突與準(zhǔn)據(jù)法的確定多法域國家是指一個在其境內(nèi)存在數(shù)個具有獨立法律制度的區(qū)域主

21、權(quán)國家。當(dāng)沖突規(guī)范以國籍作為連結(jié)點指定應(yīng)該適用某一個國家的法律，而該國是一個多法域國家的時候，究竟應(yīng)該適用該外國的哪一個法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法呢？實踐中，大體有三種解決方法：第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法1、 根據(jù)該外國的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法。調(diào)整一個主權(quán)國家內(nèi)部不同法域之間的法律沖突的法律稱為區(qū)際私法。如1964年日本關(guān)于遺囑方式準(zhǔn)據(jù)法第6條規(guī)定：“如遺囑人國內(nèi)地區(qū)法律不同時，依其國籍所屬國規(guī)則所確定的地區(qū)法。”這里所指的“地區(qū)法”，應(yīng)該理解為區(qū)際私法。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法2 、直接依照區(qū)際沖突規(guī)范中的連結(jié)點的指引具體適用該具體地區(qū)的法律，如住所地、居住地、所在地、注冊地等。法院可以直接以這些

22、連結(jié)點指定的特定區(qū)域的法律為準(zhǔn)據(jù)法。如我國臺灣涉外民事法律適用法第28條規(guī)定，“依本法適用當(dāng)事人本國法的，如其國內(nèi)各地方法律不同者，依其國內(nèi)住所地法；國內(nèi)住所不明者， 依其首都所在地法?！钡谌?jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法3、 依最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法。如1978年奧地利聯(lián)邦國際私法第5條第3款規(guī)定，“如外國法由幾部分法域組成，則適用該外國法規(guī)則所指定地那一法域的法律；如無此種規(guī)則，則適用與之有最密切聯(lián)系的那一法域的法律”。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法我國1988年最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)適用外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的

23、規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。”第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法（二）時際法律沖突情況下的準(zhǔn)據(jù)法確定時際法律沖突是指如果一個涉外民事法律關(guān)系可能受到新舊、前后兩個以上法律的管轄時，究竟應(yīng)該適用其中哪一個法律的問題。主要包括三種情況：1、法院地的沖突規(guī)范在涉外民商事法律關(guān)系發(fā)生后變更，由此產(chǎn)生對此前發(fā)生的涉外民事法律關(guān)系是依新法還是依舊法來援引準(zhǔn)據(jù)法問題。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法2 、法院地的沖突規(guī)范未變，但是其所指定的實體法發(fā)生了變化，這時需要確定是適用某一法律關(guān)系成立時的舊法還是適用已改變了的新法。3 、法院地的沖突規(guī)范以及其所指定的實

24、體法均未發(fā)生變化，但是當(dāng)事人的國籍、住所、注冊地、物之所在地發(fā)生了變化。此時就會產(chǎn)生應(yīng)該以何時的連結(jié)點來確定準(zhǔn)據(jù)法的問題。第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法國際私法對此的解決辦法是：第一、針對第1種和第2種情況的時際沖突，采取新法優(yōu)于舊法的原則。如1964年日本關(guān)于遺囑方式準(zhǔn)據(jù)法附則第2條規(guī)定：“本法也適用于施行本法之前所立的遺囑，但是遺囑人在本法施行之前死亡的，其遺囑仍依照其從前的規(guī)定?！?或采用新法不溯及既往的原則，如1978年奧地利聯(lián)邦國際私法第7條規(guī)定：“對選擇特定法律有決定意義的必要條件，后來如果發(fā)生變化，對已完成的事實不發(fā)生影響。”第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法第二，針對第3種情況的時際沖突，各國國際私法一般都根據(jù)不同涉外民事法律關(guān)系的性質(zhì)，分別采取可變和不可變兩種做法。可變的做法是指對某些涉外民事法律關(guān)系有時可以根據(jù)新的連結(jié)點確定準(zhǔn)據(jù)法，如日本法例對婚姻效力、父母子女關(guān)系、扶養(yǎng)義務(wù)及動產(chǎn)物權(quán)等規(guī)定可以根據(jù)新連結(jié)點確定準(zhǔn)據(jù)法；第三節(jié)第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法不可變的做法是指只是規(guī)定對某些涉外民事法律關(guān)系不可根據(jù)新的連結(jié)點確定準(zhǔn)據(jù)法。為了避免這種沖突，在實踐中最好的做法是在立法時對沖突規(guī)范中的連結(jié)點加以時間上的限制。如我國民法通則規(guī)定，動產(chǎn)法定繼承適用繼承人死亡時的住所