“對外擔(dān)保”、“關(guān)聯(lián)方資金往來”及“重大資產(chǎn)重組”專題講座(證券公司IPO培訓(xùn))

1、“對外擔(dān)?！?、“關(guān)聯(lián)方資金往來”及“重大資產(chǎn)重組”專題講座“對外擔(dān)?！睂ｎ} （一）相關(guān)規(guī)范性文件 1、關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知（2005年11月14日 證監(jiān)發(fā)2005120號） 2、關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知（2003年8月28日 證監(jiān)發(fā)200356號） 3、關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通知（2000年6月6日 證監(jiān)公司字200061號）4、深交所股票上市規(guī)則相關(guān)內(nèi)容 （二）具體規(guī)定（針對上市公司，擬上市公司在報告期嚴(yán)格參照執(zhí)行）釋義：“對外擔(dān)保”，是指上市公司為他人提供的擔(dān)保，包括上市公司對控股子公司的擔(dān)保；“上市公司及其控股子公司的對

2、外擔(dān)?？傤~”，是指包括上市公司對控股子公司擔(dān)保在內(nèi)的上市公司對外擔(dān)保總額與上市公司控股子公司對外擔(dān)保總額之和。 1、 原則： 對外擔(dān)保必須經(jīng)董事會或股東大會審議； 應(yīng)由股東大會審批的對外擔(dān)保，必須經(jīng)董事會審議通過后，方可提交股東大會審批； 公司章程應(yīng)當(dāng)明確股東大會、董事會審批對外擔(dān)保的權(quán)限及違反審批權(quán)限、審議程序的責(zé)任追究制度。2、具體規(guī)定：必須經(jīng)股東大會決策的對外擔(dān)保的事項，包括但不限于下列情形：（1）上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)?？傤~，超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔(dān)保；（2）為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；（3）單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；

3、（4）對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。（5）連續(xù)12個月內(nèi)擔(dān)保金額（指發(fā)生額，下同）超過最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的30%（公司法有同樣規(guī)定）；（6）連續(xù)12個月內(nèi)擔(dān)保金額超過最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)的50%且絕對金額超過3000萬元。 3、表決生效條件：（1）董事會審議擔(dān)保事項時，必須經(jīng)出席董事會會議的三分之二以上董事審議同意。（關(guān)聯(lián)董事也需回避表決） （2）股東大會審議前款第（5）項擔(dān)保事項時，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)人提供的擔(dān)保議案時，該股東或者受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東

4、所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。4、信息披露要求： 上市公司董事會或股東大會審議批準(zhǔn)的對外擔(dān)保，必須在中國證監(jiān)會指定信息披露報刊上及時披露，披露的內(nèi)容包括：（1）董事會或股東大會決議；（2）截止信息披露日，上市公司及其控股子公司對外擔(dān)保總額、上市公司對控股子公司提供擔(dān)保的總額，上述數(shù)額分別占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的比例。5、對控股子公司的要求上市公司控股子公司的對外擔(dān)保，比照上述規(guī)定執(zhí)行。上市公司控股子公司應(yīng)在其董事會或股東大會做出決議后及時通知上市公司履行有關(guān)信息披露義務(wù)。6、責(zé)任追究（1）上市公司董事、經(jīng)理及其它管理人員未按規(guī)定程序擅自越權(quán)簽訂擔(dān)保合同，對上市公司造成損害的，上市公司應(yīng)當(dāng)追

5、究當(dāng)事人的責(zé)任。（2）上市公司及其董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員違反規(guī)定的，中國證監(jiān)會責(zé)令其整改，并依法予以處罰；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)予以處理。（3）上市公司為他人提供擔(dān)保未按照上市規(guī)則的要求履行信息披露義務(wù)的，證券交易所視情節(jié)輕重對有關(guān)上市公司及責(zé)任人給予相應(yīng)的處分。（三）其他仍適用的規(guī)定1、關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知（證監(jiān)發(fā)200356號）（1）上市公司應(yīng)當(dāng)對對外擔(dān)保的審批程序、被擔(dān)保對象的資信標(biāo)準(zhǔn)做出規(guī)定（如：對外擔(dān)保管理制度）；（2）上市公司對外擔(dān)保必須要求對方提供反擔(dān)保，且反擔(dān)保的提供方應(yīng)當(dāng)具有實際承擔(dān)能力；（3）上市公司必須按規(guī)定向注冊會計

6、師如實提供公司全部對外擔(dān)保事項；（4）上市公司獨立董事應(yīng)在年度報告中，對上市公司累計和當(dāng)期對外擔(dān)保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進(jìn)行專項說明，并發(fā)表獨立意見。2、關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通知（證監(jiān)公司字200061號）（1）上市公司為他人提供擔(dān)保應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、公平、誠信、互利的原則。任何單位和個人不得強(qiáng)令上市公司為他人提供擔(dān)保，上市公司對強(qiáng)令其為他人提供擔(dān)保的行為有權(quán)擔(dān)絕。（2）上市公司董事會在決定為他人提供擔(dān)保之前(或提交股東大會表決前)，應(yīng)當(dāng)掌握債務(wù)人的資信狀況，對該擔(dān)保事項的利益和風(fēng)險進(jìn)行充分分析，并在董事會有關(guān)公告中詳盡披露。（3）當(dāng)出現(xiàn)被擔(dān)保人債務(wù)到期后十五個工作日內(nèi)未履行

7、還款義務(wù)，或是被擔(dān)保人破產(chǎn)、清算、債權(quán)人主張擔(dān)保人履行擔(dān)保義務(wù)等情況時，上市公司有義務(wù)及時了解被擔(dān)保人的債務(wù)償還情況，并在知悉后及時披露相關(guān)信息。（4）上市公司應(yīng)當(dāng)完善內(nèi)部控制制度，未經(jīng)公司股東大會或者董事會決議通過，董事、經(jīng)理以及公司的分支機(jī)構(gòu)不得擅自代表公司簽訂擔(dān)保合同。（5）上市公司應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)擔(dān)保合同的管理。為他人擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。擔(dān)保合同應(yīng)當(dāng)按照公司內(nèi)部管理規(guī)定妥善保管，并及時通報監(jiān)事會、董事會秘書和財務(wù)部門。（6）上市公司為債務(wù)人履行擔(dān)保義務(wù)后，應(yīng)當(dāng)采取有效措施向債務(wù)人追償，并將追償情況及時披露。（四）案例分析1、對外擔(dān)保未履行審批程序和信息披露義務(wù)德棉股份（*st德棉，0020

8、72）在2006年10月22日至2007年3月27日期間，分別為德州晶華集團(tuán)振華有限公司、德州晶華集團(tuán)晶峰有限公司、山東恒源石油化工股份有限公司和山東保齡寶生物技術(shù)有限公司等四家公司提供了對外擔(dān)保，累計金額達(dá)到18,700萬元。公司上述擔(dān)保事項既沒有履行相應(yīng)的審批程序，也沒有履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)。針對上述違規(guī)擔(dān)保事項，德棉股份及時采取了以下措施：（1）公司于2007年4月23日補(bǔ)充履行了有關(guān)決策程序，并進(jìn)行了補(bǔ)充披露；（2）公司控股股東山東德棉集團(tuán)有限公司于2007年4月15日出具承諾函，承諾盡快與債權(quán)銀行協(xié)商，以控股股東自有資產(chǎn)、信用或法律法規(guī)允許的其他方式提供擔(dān)保，置換解除德棉股份18,

9、700萬元的對外擔(dān)保責(zé)任，擔(dān)保置換解除工作爭取在自承諾函出具之日起30個工作日內(nèi)完成。截至2007年5月15日，山東德棉集團(tuán)有限公司已經(jīng)將公司上述對外擔(dān)保合同全部置換完畢。根據(jù)股票上市規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，深交所對德棉股份及其相關(guān)責(zé)任人給予通報批評的處分，并記入上市公司誠信檔案。2、對控股子公司擔(dān)保未履行審批程序和信息披露義務(wù)（1）太陽紙業(yè)（002078）2007年1月11日4月26日對控股子公司兗州天章紙業(yè)有限公司進(jìn)行8筆擔(dān)保，合計人民幣19,500萬元，美元350萬元，未按有關(guān)規(guī)定履行審議程序和信息披露義務(wù)；（2）太陽紙業(yè)2006年12月20日、2007年5月16日分別對力諾集團(tuán)有限責(zé)任公司和山

10、東兗州合金鋼股份有限公司提供擔(dān)保1,800萬元和3,500萬元，由于公司對外擔(dān)?？傤~（包括對控股子公司的擔(dān)保）已經(jīng)超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50，根據(jù)有關(guān)規(guī)定該兩項擔(dān)保應(yīng)提交股東大會審議，但公司未將該項擔(dān)保提交股大會審議。鑒于太陽紙業(yè)對外擔(dān)保的違規(guī)行為和后述募集資金使用的違規(guī)行為，根據(jù)股票上市規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，深交所對太陽紙業(yè)及其相關(guān)責(zé)任人給予通報批評的處分，并記入上市公司誠信檔案。同時，根據(jù)股票上市規(guī)則和中小企業(yè)板塊保薦工作指引的有關(guān)規(guī)定，深交所對太陽紙業(yè)保薦代表人給予通報批評的處分，并記入中小企業(yè)板誠信檔案。 啟示上市公司對外擔(dān)保應(yīng)按照中國證監(jiān)會關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外

11、擔(dān)保若干問題的通知、關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知以及股票上市規(guī)則和公司章程等有關(guān)規(guī)定，嚴(yán)格履行審批程序和信息披露義務(wù)。上市公司對外擔(dān)保必須經(jīng)董事會或股東大會審議，對外擔(dān)保包括上市公司對控股子公司的擔(dān)保。上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司最近一期經(jīng)審計的資產(chǎn)總額30的，在召開股東大會時還需提供網(wǎng)絡(luò)投票方式。“關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易”、“關(guān)聯(lián)方資金往來”專題一、關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易（一）關(guān)聯(lián)方1、具體會計準(zhǔn)則36號-關(guān)聯(lián)方披露準(zhǔn)則對關(guān)聯(lián)方的規(guī)定：在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、 共同控制另一方或?qū)Ψ交驅(qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，將其視為關(guān)聯(lián)方，如果兩方或多方同受一方控制，也將其視為關(guān)聯(lián)方

12、u 形式：上下關(guān)系（母子）；平行關(guān)系u 表現(xiàn)：（）母公司、子公司（）受同一母公司控制的子公司之間（）合營企業(yè)（共同投資、共同經(jīng)營、按投資比例分擔(dān)風(fēng)險和享受收益的企業(yè)，組織形式是有限責(zé)任公司，中外合資經(jīng)營企業(yè)）（）聯(lián)營企業(yè)（）主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員（）受主要投資者個人、 關(guān)鍵管理人員或其關(guān)系密切的家庭成員直接控制的其他企業(yè) 2、股票上市交易規(guī)則中對關(guān)聯(lián)方的規(guī)定 u 關(guān)聯(lián)法人 （1）直接或間接地控制上市公司的法人或其他組織；（2）由前項所述法人直接或間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；（3）上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的、或擔(dān)任董事、高級管理

13、人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；（4）持有上市公司5%以上股份的法人或或者一致行動人等u 關(guān)聯(lián)自然人（1） 直接或間接持有上市公司5以上股份的自然人；（2）上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員；（3）控股股東或?qū)嶋H控制人（法人）的董事、監(jiān)事及高級管理人員；（4）前兩項所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、 父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母等u 具有下列情形之一的法人或者自然人，視同為上市公司的關(guān)聯(lián)人：（1）因與上市公司或者其關(guān)聯(lián)人簽署協(xié)議或者作出安排，在協(xié)議或者安排生效后，或者在未來十二個月內(nèi)，具有上述規(guī)定情形之

14、一的；（2）過去十二個月內(nèi)，曾經(jīng)具有上述規(guī)定情形之一的。（二）關(guān)聯(lián)交易1、具體會計準(zhǔn)則36號-關(guān)聯(lián)方披露準(zhǔn)則對關(guān)聯(lián)交易的定義：關(guān)聯(lián)方交易是指在關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項，而不論是否收取價款。2、股票上市規(guī)則對關(guān)聯(lián)交易的定義：指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項。3、關(guān)聯(lián)交易事項的類型：（綜合兩個準(zhǔn)則、規(guī)則）（1） 購買或者出售資產(chǎn)（包括：購買原材料、燃料、動力，產(chǎn)品或商品）；（2）委托或者受托銷售；（3）提供或者接受勞務(wù)；（4） 對外投資（含委托理財，委托貸款，對子公司、合營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)投資，投資交易性金融資產(chǎn)、可供出售金融資產(chǎn)、持有至到期投資等

15、）；（5） 提供財務(wù)資助（包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问降馁J款或權(quán)益性資金）；（6） 提供擔(dān)保；（7） 租入或者租出資產(chǎn)；（8） 簽訂管理方面的合同（含委托經(jīng)營、受托經(jīng)營等）；（9） 贈與或者受贈資產(chǎn)；（10） 債權(quán)或者債務(wù)重組；（11） 研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移；（12）關(guān)鍵管理人員報酬；（13）費(fèi)用轉(zhuǎn)嫁；（14） 簽訂許可協(xié)議；（15）關(guān)聯(lián)雙方共同投資；（16）其他通過約定可能造成資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項。4、股票上市交易規(guī)則對關(guān)聯(lián)交易的決策程序規(guī)定u 上市公司董事會審議關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會會議所做決議須經(jīng)

16、非關(guān)聯(lián)董事過半數(shù)通過u 出席董事會的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，上市公司應(yīng)當(dāng)將該交易提交股東大會審議u 需要經(jīng)過股東大會批準(zhǔn)的交易必須在董事會審議通過后報股東大會審議批準(zhǔn)后方可實施5、股票上市交易規(guī)則對決策權(quán)限及信息披露的規(guī)定（1）董事會決策并披露與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額：30萬元以上與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易金額：100 萬元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值0.5以上（2）股東大會決策并披露與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易（公司獲贈現(xiàn)金資產(chǎn)和提供擔(dān)保除外）金額在1000 萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5以上的關(guān)聯(lián)交易（非日常經(jīng)營活動的關(guān)聯(lián)交易，還應(yīng)聘請具有從事證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中

17、介機(jī)構(gòu)，對交易標(biāo)的進(jìn)行評估或者審計）二、關(guān)聯(lián)方資金往來（一）相關(guān)規(guī)范性文件關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知（2003年8月28日 證監(jiān)發(fā)2003 56 號）（二）具體規(guī)定上市公司（含控股子公司）與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：1、控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金?？毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險、廣告等期間費(fèi)用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出；2、上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：（1）有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其

18、他關(guān)聯(lián)方使用（屬于對外提供財務(wù)資助情形）；（2）通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款（屬于對外提供委托貸款情形）； 注：根據(jù)深交所對外提供財務(wù)資助管理辦法，上市公司為全資子公司、上市公司的控股子公司為其全資子公司（孫公司）提供財務(wù)資助或委托貸款，以及公司為控股子公司提供財務(wù)資助的或委托貸款，該控股子公司各股東按出資比例同等條件提供的，不在禁止范圍內(nèi)。 （3）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；（4）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票；（5）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；（6）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式。3、注冊會計師在為上市公司年度財務(wù)會計報告進(jìn)行審計工作中，應(yīng)

19、當(dāng)根據(jù)上述規(guī)定事項，對上市公司存在控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用資金的情況出具專項說明，公司應(yīng)當(dāng)就專項說明作出公告。（三）案例分析1、實際控制人指使違規(guī)占用上市公司資金自2006年起，中捷股份（002021）實際控制人、董事長指使公司相關(guān)人員多次向控股股東中捷控股集團(tuán)有限公司劃撥資金。截至2007年12月31日，違規(guī)占用資金余額達(dá)16,985.54萬元，公司對上述事項未履行相應(yīng)的審批程序及信息披露義務(wù)，中捷控股集團(tuán)有限公司直至2008年4月21日才全部歸還所占用資金。中捷股份的保薦代表人未能勤勉盡責(zé)地督導(dǎo)該公司建立健全并有效執(zhí)行會計核算制度和信息披露制度，嚴(yán)格按照股票上市規(guī)則的規(guī)定履行信息披露義務(wù)。

20、根據(jù)股票上市規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，深交所對中捷股份、中捷控股集團(tuán)有限公司給予公開譴責(zé)的處分，公開認(rèn)定中捷股份董事長和財務(wù)總監(jiān)不適合擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，并視違規(guī)情節(jié)輕重，對相關(guān)責(zé)任人分別給予公開譴責(zé)和通報批評的處分，并記入上市公司誠信檔案。同時，深交所對中捷股份的保薦代表人給予通報批評的處分，并記入中小企業(yè)板誠信檔案。2008年6月30日，公司董事會收到中國證監(jiān)會行政處罰決定書，中國證監(jiān)會決定對中捷股份及其原董事長、原財務(wù)總監(jiān)實施行政處罰。同時，原公司董事長收到中國證監(jiān)會市場禁入決定書，中國證監(jiān)會認(rèn)定原公司董事長為市場禁入者，5年內(nèi)不得從事證券業(yè)務(wù)或擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人

21、員職務(wù)。2、控股股東通過控股子公司和中間公司違規(guī)占用資金德棉股份（*st德棉，002072）控股股東山東德棉集團(tuán)有限公司（以下簡稱“德棉集團(tuán)”）存在大量占用德棉股份資金的行為。從2007年2月開始，德棉集團(tuán)通過控股子公司德州瑞杰置業(yè)有限公司（以下簡稱“瑞杰置業(yè)”）和中間公司德州華?？瀑Q(mào)有限公司（以下簡稱“華?？瀑Q(mào)”）大量占用公司資金。其中，通過瑞杰置業(yè)2007年812月月均占用資金為4424.60萬元，2008年15月月均占用資金為6581萬元；通過華海科貿(mào)2008年25月月均占用資金為1489.90萬元。截止2008年5月德棉集團(tuán)占用資金余額為7912.24萬元。公司對上述事項未履行相應(yīng)的審

22、批程序及信息披露義務(wù)，德棉集團(tuán)直至2008年5月28日才全部歸還所占用資金。德棉股份的保薦代表人未能勤勉盡責(zé)地督導(dǎo)該公司建立健全并有效執(zhí)行會計核算制度和信息披露制度，嚴(yán)格按照股票上市規(guī)則的規(guī)定履行信息披露義務(wù)。根據(jù)股票上市規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，深交所對德棉股份、德棉集團(tuán)給予公開譴責(zé)的處分，公開認(rèn)定部分董事、財務(wù)總監(jiān)、總會計師、董事會秘書不適合擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，并視違規(guī)情節(jié)輕重，對相關(guān)責(zé)任人分別給予公開譴責(zé)和通報批評的處分，并記入上市公司誠信檔案。同時，深交所對德棉股份的保薦代表人給予通報批評的處分，并記入中小企業(yè)板誠信檔案。3、與控股股東資金往來不規(guī)范（1）飛亞股份（華孚色紡，0

23、02042）控股子公司安徽淮北金福紡織有限公司2005年從公司控股股東安徽飛亞紡織集團(tuán)有限公司（以下簡稱“控股股東”或“飛亞集團(tuán)”）受讓銀行承兌匯票合計6980萬元，并在票據(jù)貼現(xiàn)后將現(xiàn)金轉(zhuǎn)回控股股東，上述承兌匯票及貼現(xiàn)轉(zhuǎn)回現(xiàn)金行為不存在真實交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系，違反了票據(jù)法等有關(guān)法律法規(guī)。（2）飛亞股份2005年度拆借公司資金300.45萬元給控股股東使用，違反了關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知等有關(guān)規(guī)定。鑒于飛亞股份與控股股東之間的違規(guī)行為和后述募集資金使用的違規(guī)行為，根據(jù)股票上市規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，深交所對飛亞股份和飛亞集團(tuán)給予通報批評的處分，并記入上市公司誠

24、信檔案。4、與控股股東存在非經(jīng)營性往來、財務(wù)不獨立（1）興化股份(002109)與控股股東陜西興化集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡稱“興化集團(tuán)”）存在非經(jīng)營性資金往來。2007年4月27日，興化股份向興化集團(tuán)提供資金1,300萬元，4月29日，興化股份收回此筆款項。此款項的進(jìn)出并未有實質(zhì)性商業(yè)內(nèi)容，興化股份也未及時履行相關(guān)信息披露義務(wù)。（2）興化股份與興化集團(tuán)之間存在財務(wù)不獨立的問題。2007年9月之前，興化股份為興化集團(tuán)墊付基本工資，興化集團(tuán)為興化股份墊付崗位津貼，月末雙方結(jié)清差額，存在頻繁的資金往來，興化股份未及時、準(zhǔn)確、完整履行信息義務(wù)。根據(jù)股票上市規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，深交所對興化股份、興化集團(tuán)及相

25、關(guān)責(zé)任人給予通報批評的處分。 啟示上市公司應(yīng)當(dāng)樹立誠信意識，提高法律意識，高度重視內(nèi)部控制，建立健全和有效執(zhí)行內(nèi)部控制制度特別是財務(wù)管理制度，杜絕發(fā)生控股股東違規(guī)占用上市公司資金行為。刑法第一百六十九條規(guī)定，上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金： （一）無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的； （二）以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；

26、（三）向明顯不具有清償能力的單位或者個人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；（四）為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔(dān)保，或者無正當(dāng)理由為其他單位或者個人提供擔(dān)保的； （五）無正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的； （六）采用其他方式損害上市公司利益的。 上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。 “重大資產(chǎn)重組”專題（一）相關(guān)規(guī)范性文件1、上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（2008年4月16日 中國證監(jiān)會令 第53號）2、上市公司收購管理辦法第六十二條及<上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法>第四十三條有關(guān)限制股份轉(zhuǎn)讓的適用意見證券

27、期貨法律適用意見第4號（2009年5月19日 證監(jiān)會公告200911號）（二）具體規(guī)定1、上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（1）適用范圍上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為（以下簡稱重大資產(chǎn)重組）。（注：所稱通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易，包括：與他人新設(shè)企業(yè)、對已設(shè)立的企業(yè)增資或者減資；受托經(jīng)營、租賃其他企業(yè)資產(chǎn)或者將經(jīng)營性資產(chǎn)委托他人經(jīng)營、租賃；接受附義務(wù)的資產(chǎn)贈與或者對外捐贈資產(chǎn)；中國證監(jiān)會根據(jù)審慎監(jiān)管原則認(rèn)定的其他情形）上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)符合本辦法的規(guī)定。上

28、市公司按照中國證監(jiān)會核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購買資產(chǎn)、對外投資的行為，不適用本辦法。（2）重大資產(chǎn)重組的原則和標(biāo)準(zhǔn)重大資產(chǎn)重組的原則：上市公司實施重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；不會導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件；重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形；重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理合法；有利于上市公司增強(qiáng)持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的情形；有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)

29、、財務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等方面與實際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨立性的相關(guān)規(guī)定；有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu)。重大資產(chǎn)重組的標(biāo)準(zhǔn)上市公司及其控股或者控制的公司購買、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：購買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上；購買、出售的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告營業(yè)收入的比例達(dá)到50%以上；購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到50%以上，且超過5,000萬元人

30、民幣。購買、出售資產(chǎn)未達(dá)到前款規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但中國證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)存在可能損害上市公司或者投資者合法權(quán)益的重大問題的，可以根據(jù)審慎監(jiān)管原則責(zé)令上市公司按照本辦法的規(guī)定補(bǔ)充披露相關(guān)信息、暫停交易并報送申請文件。上市公司接受他人贈與資產(chǎn)的，如該項資產(chǎn)的金額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并報表總資產(chǎn)的比例達(dá)50以上，或該項資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的主營業(yè)務(wù)收入占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并報表主營業(yè)務(wù)收入的比例達(dá)50以上，應(yīng)當(dāng)參照本規(guī)定履行信息披露和報告義務(wù)。重大資產(chǎn)重組比例的計算規(guī)則（了解）交易對象的類型交易方式比例的計算股權(quán)資產(chǎn)購買未取得控股權(quán)的a、資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項投

31、資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；b、營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準(zhǔn)； c、資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)。取得控股權(quán)的a、資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；b、營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準(zhǔn)；c、資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)。出售未喪失控股權(quán)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準(zhǔn)。喪失控股權(quán)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入

32、以及凈資產(chǎn)額為準(zhǔn)。非股權(quán)資產(chǎn)購買a、資產(chǎn)總額以該資產(chǎn)的賬面值和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；b、資產(chǎn)凈額以相關(guān)資產(chǎn)與負(fù)債的賬面值差額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)。出售資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額分別以該資產(chǎn)的賬面值、相關(guān)資產(chǎn)與負(fù)債賬面值的差額為準(zhǔn)。購買/出售*非股權(quán)資產(chǎn)不涉及負(fù)債的，購買金額（指非股權(quán)資產(chǎn)的賬面值和成交金額二者中的較高者）或出售金額（指非股權(quán)資產(chǎn)的賬面值）占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到50%以上，即構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，不適用上述中資產(chǎn)凈額標(biāo)準(zhǔn)（且超過5,000萬元人民幣）的規(guī)定。含義：購買或出售的非股權(quán)資產(chǎn)如不涉及負(fù)債，只要按上述標(biāo)準(zhǔn)確定的金額占上市

33、公司最近一個會計年度經(jīng)審計的凈資產(chǎn)50%以上，即使占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的資產(chǎn)總額不足50%，也構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。上市公司同時購買、出售資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)分別計算購買、出售資產(chǎn)的相關(guān)比例，并以二者中比例較高者為準(zhǔn)。上市公司在12個月內(nèi)連續(xù)對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行購買、出售的，以其累計數(shù)分別計算相應(yīng)數(shù)額，但已按照本辦法的規(guī)定報經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)的資產(chǎn)交易行為，無須納入累計計算的范圍。（交易標(biāo)的資產(chǎn)屬于同一交易方所有或者控制，或者屬于相同或者相近的業(yè)務(wù)范圍，或者中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形下，可以認(rèn)定為同一或者相關(guān)資產(chǎn)）（3）重大資產(chǎn)重組的程序類 型實施程序適用條件一般程序不提交并購重組委審核首次董事

34、會（重組預(yù)案）二次董事會（重組報告書）股東大會決議證監(jiān)會核準(zhǔn)實施達(dá)到上述重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)特殊程序提交并購重組委審核首次董事會（重組預(yù)案）二次董事會（重組報告書）股東大會決議證監(jiān)會并購重組委審核證監(jiān)會核準(zhǔn)實施a、存在下列情形之一的：1、上市公司出售資產(chǎn)的總額和購買資產(chǎn)的總額占其最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例均達(dá)到70%以上；2、上市公司出售全部經(jīng)營性資產(chǎn)，同時購買其他資產(chǎn)；3、中國證監(jiān)會在審核中認(rèn)為需要提交并購重組委審核的其他情形。b、重大資產(chǎn)重組不存在前款規(guī)定情形，但存在下列情形之一的，上市公司可以向中國證監(jiān)會申請將本次重組方案提交并購重組委審核：1、上市公司購買的

35、資產(chǎn)為符合本辦法第四十八條規(guī)定*的完整經(jīng)營實體且業(yè)績需要模擬計算的；（本條針對的情形：經(jīng)并購重組委審核通過的的重大資產(chǎn)重組在實施完畢后，上市公司符合進(jìn)入上市公司的資產(chǎn)是完整經(jīng)營實體等條件，擬申請公開發(fā)行新股或者公司債券，本次重大資產(chǎn)重組前的進(jìn)入上市公司資產(chǎn)的經(jīng)營業(yè)績在審核時可以模擬計算）（二）上市公司對中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門提出的反饋意見表示異議的。注：本辦法第四十八條規(guī)定的完整經(jīng)營實體，需符合下列條件：1、經(jīng)營業(yè)務(wù)和經(jīng)營資產(chǎn)獨立、完整，且在最近兩年未發(fā)生重大變化；2、在進(jìn)入上市公司前已在同一實際控制人之下持續(xù)經(jīng)營兩年以上；3、在進(jìn)入上市公司之前實行獨立核算，或者雖未獨立核算，但與其經(jīng)營業(yè)務(wù)相

36、關(guān)的收入、費(fèi)用在會計核算上能夠清晰劃分；4、上市公司與該經(jīng)營實體的主要高級管理人員簽訂聘用合同或者采取其他方式，就該經(jīng)營實體在交易完成后的持續(xù)經(jīng)營和管理作出恰當(dāng)安排。（4）重大資產(chǎn)重組的信息管理上市公司籌劃、實施重大資產(chǎn)重組，相關(guān)信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)公平地向所有投資者披露可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的相關(guān)信息（以下簡稱股價敏感信息），不得有選擇性地向特定對象提前泄露。上市公司的股東、實際控制人以及參與重大資產(chǎn)重組籌劃、論證、決策等環(huán)節(jié)的其他相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員，應(yīng)當(dāng)及時、準(zhǔn)確地向上市公司通報有關(guān)信息，并配合上市公司及時、準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行披露。上市公司獲悉股價敏感信息的，應(yīng)當(dāng)及時向證券交易所申

37、請停牌并披露。上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，重大資產(chǎn)重組的交易對方及其關(guān)聯(lián)方，交易對方及其關(guān)聯(lián)方的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者主要負(fù)責(zé)人，交易各方聘請的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，參與重大資產(chǎn)重組籌劃、論證、決策、審批等環(huán)節(jié)的相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員，以及因直系親屬關(guān)系、提供服務(wù)和業(yè)務(wù)往來等知悉或者可能知悉股價敏感信息的其他相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員，在重大資產(chǎn)重組的股價敏感信息依法披露前負(fù)有保密義務(wù)，禁止利用該信息進(jìn)行內(nèi)幕交易。上市公司籌劃重大資產(chǎn)重組事項，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記載籌劃過程中每一具體環(huán)節(jié)的進(jìn)展情況，包括商議相關(guān)方案、形成相關(guān)意向、簽署相關(guān)協(xié)議或者意向書的具體時間、地點、參與機(jī)構(gòu)和人員、商議和決議內(nèi)容等，制作書面的交易進(jìn)程備忘錄并予以妥當(dāng)保存。參與每一具體環(huán)節(jié)的所有人員應(yīng)當(dāng)即時在備忘錄上簽名確認(rèn)。上市公司預(yù)計籌劃中的重大資產(chǎn)重組事項難以保密或者已經(jīng)泄露的，應(yīng)當(dāng)及時向證券交易所申請停牌，直至真實、準(zhǔn)確、完整地披露相關(guān)信息。停牌期間