自考合同法(共15頁)

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上第一章 合同與合同法1合同的概念個特征 合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 第一：合同是一種合意。1合同的成立必須有兩個或兩個以上的當事人。2各方當事人需作出意識表示3各個當事人的意識表示需達成一致。 第二：合同是發(fā)生法律上效果的雙方民事行為。 第三：合同是發(fā)生民法上效果的民事行為。 2區(qū)分雙務合同和單務合同的意義 雙務合同是指當事人雙方互負對待給付義務的合同，即一方當事人愿意負擔履行義務，旨在使對方當事人因此負有對待給付義務。 單務合同是指合同當事人僅有一方負有給付義務的合同。 第一：是否適用同時履行抗辯權方面不同。

2、第二：在風險上的負擔不同。 第三：因一方的過錯導致合同不能履行的后果不同3合同關系的構成 一：合同關系的主體 二：合同關系的內容（債權和債務） 三：合同關系的客體（主要是特定的行為）4合同的相對性一：合同主體的相對性二：合同內容的相對性。 1合同規(guī)定由當事人享有的權利，原則上不及于第三人，合同規(guī)定由當事人履行的義務，一般也不能對第三人產生拘束力。2合同當事人無權為他人設定合同上的義務。3合同權利和義務主要對當事人產生約束力。三：合同責任的相對性。 合同責任是當事人不履行合同債務所應承受的法律后果，合同責任的相對性是指合同責任只能在特定的當事人之間即合同關系的當事人之間發(fā)生，合同關系以外的個人不

3、負違約責任，合同當事人也不對其承當違約責任。它包括一下內容： 1違約當事人應對因自己的過錯造成的違約后果承擔違約責任，而不能將責任推給他人。2在因第三人的行為造成債務不能履行的情況下，債務人仍應向債權人承擔違約責任。3債務人只能向債權人承擔違約責任，而不能向國家或第三人承擔違約責任，因為只有債權人與債務人才是合同相對人。5合同法的概念 合同法是調整平等主體之間的交易關系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力以及合同的履行、變更、解除、違約責任等問題。6合同法德調整范圍 1合同法適用于平等主體之間訂立的民事權利義務關系的協(xié)議。 2合同法所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的民事

4、合同 3合同法的適用范圍既包括當事人設立民事權利義務的協(xié)議，也包括當事人變更、終止民事權利義務的協(xié)議。 下列不由合同法調整：1政府依法維護經濟秩序的管理活動，屬于行政管理關系，不是民事關系，適用有關政府管理的法律，2法人、其他組織內部管理關系，適用有關公司、企業(yè)法律，不適用合同法。3婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律規(guī)定。第二章 合同法的基本原則（一般了解） 1合同法的基本原則 1合同自由原則2誠實信用原則3合法原則4鼓勵交易原則 2簡述合同自由原則 當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。合同自由原則的內容包括：1當事人的合意具有法律的效力2當事人享有訂

5、立合同和確定合同內容等方面的自由。1締結合同的自由2選擇相對人的自由3決定合同內容的自由4變更和解除合同的自由5選擇合同方式的自由6選擇補救方式的自由7選擇裁判的自由 3簡述誠實信用原則的具體表現 1在訂立合同階段 在訂立合同階段當事人負有如下義務：1忠實義務2誠實信用，不欺詐他人3相互照顧和協(xié)助的義務4遵守允諾的義務 2在合同訂立后至履行前 3合同履行階段 1關于履行標的2關于履行時間3關于履行地點4關于履行數量5關于履行方法 4在合同解除方面 5在合同終止方面第三章 合同的成立 1合同成立的要件 1訂約主體存在雙方或多方當事人 2訂約當事人對主要條款達成合意 3合同的成立一般應經歷要約和承

6、諾階段 2區(qū)分合同成立的重要意義 1合同的成立旨在解決合同是否存在的問題 2合同的成立和生效是區(qū)分違約責任和締約過失責任的根本標志 3盡管合同的成立和剩下奧是兩個不同的概念，但是兩者緊密聯系在一起，依法成立和合同，自成立起生效。 3要約的概念和成立的條件 要約又稱為發(fā)盤、出盤、出價、報價等，發(fā)出要約的人成為要約人，接受要約的人稱為被要約人。要約是希望與他人訂立合同的意識表示。要約生效的要件：1要約必須有訂立合同的意圖2要約必須像要約人希望與之締結合同的受要約人發(fā)出3要約的內容必須具有確定性4要約必須送達受要約人。 4要約與要約邀請的區(qū)別 要約邀請又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的表示。

7、第一：根據當事人的意愿來作出區(qū)分。第二：依法律規(guī)定作出區(qū)分。第三：根據訂約提議的內容是否包含了合同的主要條款來確定該提議是要約還是要約邀請。第四：根據意思表示是針對特定的人還是不特定人發(fā)出，可以區(qū)分。第五：根據交易習慣即當事人歷來的交易做法來區(qū)分。5要約失效的原因 1拒絕要約的通知到達要約人。 2要約人依法撤銷要約。3承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。4受要約人對要約內容作出實質性變更。6承諾的概念和要件 承諾是指受要約人同意要約的意思表示。 第一：承諾必須由受要約人向要約人作出。 第二：承諾必須在要約的有效期限內到達受要約人。 第三：承諾的內容必須與要約的內容一致。 第四|：承諾必須表明受要

8、約人決定與要約人訂立合同。 第五：承諾的方式必須符合要約的要求。7締約過失責任的概念和特點締約過失責任是指在合同訂立的過程中，一方因違背其根據誠實信用原則所產生的義務，而致另一方的信賴利益的損失時，所應承當的損害賠償責任。特點：第一：締約上的過失發(fā)生在合同的訂立過程中 第二：一方違背其依誠實信用原則所應負的義務 第三：造成他人信賴利益的損失。8締約過失責任的類型 1假借訂立合同，惡意進行嗟商 2故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假信息 3泄露或者不正當使用商業(yè)秘密 4其他違背誠實信用原則的行為（1） 違反有效的要約邀請（2） 要約人違反有效要約的（3） 合同無效和被撤銷的9締約過失的賠

9、償范圍 信賴利益的損失限于直接損失，具體包括：1因信賴對方要約邀請和有效要約而與對方聯系、赴實地考察等所支出的合理費用。2因信賴對方將要締約，為締約做各種準備工作所支出的各種合理費用3為談判所支出的勞務第四章 合同的內容和形式 1合同的條款 1提示性的合同條款 2合同的主要條款 合同的主要條款，有時是法律直接規(guī)定的 合同的主要條款當然由合同的類型和性質決定 合同的主要條款也可以由當事人約定產生 3合同的普通條款 合同的主要條款包括一下類型：1法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質要求必須具備的，當事人無意使之成為主要條款的合同條款。 2當事人未寫入合同，甚至從未協(xié)商過，但基于當事人的行為，或基于

10、合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應存在的合同條款。英美稱之為默示條款。它包括以下類型：（1） 該條款是實現合同目的及作用所必不可少的，只有推定其存在，合同才能達到目的及實現其功能。（2） 該條款的內容實際上是公認的商業(yè)習慣或經營習慣（3） 該條款是合同當事人系列交易的慣有規(guī)則（4） 該條款實際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則，即某些明示或約定的交易規(guī)則在行業(yè)內具有不言自明的默示效力。（5） 直接根據法律規(guī)定而成為合同的普通條款3特意待定條款2合同解釋的概念 合同解釋是指對合同及其相關資料的含義所作的分析和說明。3合同解釋的原則 1以合同文義為出發(fā)點，客觀主義結合主觀主義的原則 2體系解釋原則 3歷史

11、解釋原則 4符合合同目的原則 5參照習慣或慣例原則 6合法原則 7誠實信用原則4免責條款的解釋原則 1免責條款不得違反合同主要目的的解釋原則 2不得將“免責條款之合意”理解為“自甘冒險”的解釋原則 3非為企業(yè)合理化經營所必需的免責條款應從嚴規(guī)制的解釋原則 4限制解釋原則在免責條款上的解釋上要具體化為：（1）免責條款未指明是免除違約責任還是侵權責任時，解釋為只免除違約責任（2）在條款利用人可能負過錯責任和無過錯責任的情況下，如免責條款未指明所免除的責任是否包括過錯責任時，只解釋為免除無過錯責任（3）免責條款適用于“隱蔽性瑕疵責任”或“不符合特定目的所生責任”不明確時，只解釋為免除“隱蔽性瑕疵責任

12、”（4）免責條款適用于“隱蔽性瑕疵責任”與“不符合描述的瑕疵責任時”，只解釋為免除“隱蔽性瑕疵責任”（5）在買賣合同中，當事人雙方約定：若買受人在一定期限內對貨物的質量不提出異議，即視為貨物合格（6）在當事人有權約定免除第三人對合同相對人所負責任的情況下，如果免責條款所欲免除的責任是否包括第三人所負之責不明確時，只解釋為免除第三人的責任，不免除條款利用人的責任。5合同權利的概念和特征合同權利，又稱合同債權，是指債權人根據法律或合同的規(guī)定向債務人請求給付并予以保有的權利。第一：合同債權是請求權第二：合同債權是給付受領權第三：合同債權是相對權第四：合同債權具有平等性第五：合同債權具有請求力、執(zhí)行力

13、、處分權能、依法自力實現和保持力。6合同義務的分類 合同義務分為：給付義務 （主給付義務和從給付義務）（原給付義務和從給付義務）附隨義務 （促進實現主給付義務 輔助義務）（維護對方人身或財產的利益 保護功能） 從給付義務，簡稱從義務，是不具有獨立的意義，僅具有補助給付義務的功能，其存在的目的，不在于決定合同的類型，而在于確保債權人的利益能夠獲得最大滿足。從給付義務發(fā)生的原因：（1）基于法律的明文約定（2）基于當事人的約定（3）基于誠實信用原則及補充的合同解釋7隨附義務與主給付義務的區(qū)別 1主給付義務自始確定，并決定合同的類型。附隨義務是隨著合同關系的發(fā)展而不斷形成的，它在任何合同關系中均可發(fā)生

14、，不受特定合同類型的限制。2主給付義務構成雙務合同的對待給付，一方在對方未對待給付前，可以拒絕給付，附隨義務原則上不屬于對待給付，不能同時發(fā)生履行抗辯權。3不履行主給付義務，債權人能解除合同。不履行隨附義務，債權人原則上不能解除合同，但可以依其所受損害，依不完全履行的規(guī)定請求損害賠償。8合同的形式 1口頭形式 2書面形式 （表格形式、合同確認書、格式合同、車票、保險單等合同憑證不是合同本身，它的功能在于，表明當事人之間已存在合同關系） 3推定形式第五章 合同的效力1合同的成立與生效的區(qū)別（1） 兩者的概念和性質不同（2） 兩者的構成要件不同（3） 區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛2合同的生

15、效要件（1） 行為人具有相應的民事行為能力（2） 意思表示真實（3） 不違反法律和社會公共利益（4） 具備法律所要求的形式3附條件的合同 附條件的合同是指當事人在合同中特別規(guī)定一定的條件，以條件的是否成就來決定合同效力的發(fā)生或消滅的合同。 合同中所附的條件：1必須是將來發(fā)生的事實是不確定的事實2是由當事人議定的而不是法定的條件3條件必須合法且不得與合同的主要內容相矛盾 根據條件對合同本身所起的作用，分為：一是生效條件，又稱為延緩條件，是指限制合同效力發(fā)生的條件。二是解除條件，又稱為消滅條件，是限制合同效力消滅的條件4附期限合同 附期限合同分為生效期限和終止期限。生效期限又稱延緩期限或始期，終止

16、期限又稱解除期限或終期5效力待定的合同的概念和特征 效力待定的合同是指合同成立之后，是否已經發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實使之確定的合同。 特點： 一、效力待定的合同已經成立，但尚未生效 二、 效力待定的合同效力即非完全無效，也非完全有效，而是處于一種效力不確定的狀態(tài)。三、效力待定的合同是否已經發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實使之確定。6效力待定的合同的種類 1限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同。 2表見代理以外的欠缺代理權而代理訂立的合同 3無權處分合7俠義無權代理的概念和類型 廣義的無權代理包括表見代理和俠義的無權代理。俠義的無權代理，是指表見代理以外的欠缺代理權的

17、代理。俠義無權代理的種類是：1根本無代理權的無權代理 2超越代理權的無權代理3代理權取消后的無權代理8俠義無權代理的特點 1俠義的無權代理是指表見代理以外的無權代理 2俠義的無權代理是代理人欠缺代理權，無權代理人根本未得到授權而進行代理，或超越代理權范圍進行的代理以及在代理權消滅以后的代理 3俠義無權代理人以本人名義也他人訂立合同，是一種效力待定的合同，而不是絕對無效的合同。9追認的概念和特征 追認是指本人對無權代理行為在事后予以承認的一種單方意思表示。其特點是：第一：追認的意思表示應當以明示方式向相對人作出。第二：追認是一種單方意思表示，無須相對人表示同意即可發(fā)生法律效力第三：一旦作出追認，

18、在性質上就是為補授代理權，從而使無權代理具有與有權代理一樣的法律效果追認權在性質上屬于形成權的一種10催告權的概念和行使的條件催告權是指相對人催促本人在1個月內明確答復是否追認無權代理的一種意思表示。催告權也是形成權的一種，其行使應具備以下條件：1無權代理對相對人是否發(fā)生法律效力尚未確定，才有必要由相對人提出催告。如果本人已經承認該行為的效力，或者該行為符合表見代理的構成要件，也沒有必要提出催告。2要求本人在一個月內作出答復。該期間是除斥期間，即催告權的行使期間。如果相對人提出的期限超過1個月，則不能使催告發(fā)生效力。 如果本人在1個月內拒不作出答復，則視為拒絕追認。3催告的意思必須明確地向本人

19、作出。11俠義無權代理中的相對人的撤銷權的行使條件 1必須在本人沒有作出追認前撤銷， 2撤銷權只能由善意的相對人行使，如果相對人在訂立合同時是惡意的，則相對人不具有撤銷權 2撤銷權的意思表示必須通知本人。12表見代理的概念和成立的條件表見代理是指在無權代理的場合，如果善意相對人客觀上有正當理由相信無權代理人具有代理權而與其為法律行為，該法律行為的效果直接由被代理人承擔。表見代理成立的條件：1表見代理屬于廣義的無權代理，因此只能在代理人無代理權而從事代理行為的情形下發(fā)生 2相對人有合理的理由相信無權代理人有代理權。構成這一條件須符合三個要求：第一， 相對人而不是其他人相信無權代理人有代理權第二，

20、 相對人須有合理的理由相信無權代理人具有代理權第三， 確定一種權利的外觀是否存在，不能僅從本人事后否認的表示來確定，關鍵要從第三人是否相信或者應當相信的角度來考慮 3相對人主觀上是善意的、無過失的 4無權代理行為的發(fā)生與本人有關。13無權處分合同的概念和特征無權處分合同是指無處分權人處分他人財產，并與相對人訂立轉讓財產的合同。特征：第一，行為人實施了法律上的處分行為 第二，行為人沒有法律上的處分權而處分了他人的財產。第三，因行為人處分財產的行為而使行為人與相對人訂立了合同。 第四， 行為人以自己的名義實施處分行為14無效合同的概念和特征 無效合同是指合同雖然已近成立，但因其在內容上違反了法律、

21、行政法規(guī)的強行性規(guī)定和社會公共利益而不產生法律效力的合同。 特征：1無效合同的違法性 2對無效合同實行國家干預 3無效合同具有不得履行性 4無效合同自始無效15合同的無效和不成立的區(qū)別 1兩者的概念和構成要件不同，合同不成立是指當事人之間就主要條款未達成合意，合同的無效是指合同的內容就有違法性。 2從合同解釋方法的運用看，由于合同的成立主要體現當事人的意志，因此在合同當事人對主要條款有異議而又不否認合同成立的情況下，人民法院可以通過解釋，確定其具體內容。而合同無效，就意味著當事人之間的合意違背國家意志，因此法院不能通過解釋來促使合同生效 3合同不成立是當事人就主要條款沒有達成合意，但在內容上并

22、未違反法律的強制規(guī)定和社會公共利益，因此即使合同未成立，但當事人已作出履行，也視為成立。而無效合同因為其違法性，無論其履不履行都是不生效的。 4在合同不成立的情況下，如果當事人未就合同是否成立的問題在法院或仲裁機構提起訴訟，而自愿接受合同的約束，法院和仲裁機構不能主動審查合同是否成立。而無效合同具有違法性，無須當事人主張無效，法院和仲裁機構可以依職權主動審查合同的效力 5從法律后果上看，合同的無效和不成立產生的法律后果不同。16無效合同的種類 1一方以欺詐、脅迫的手段而訂立的損害國家利益的合同 2惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同。這種合同具有如下特點：第一， 當事人出于惡意第二， 當

23、事人之間相互串通第三， 損害國家、集體或者第三人的利益 3以合法形式掩蓋非法目的的合同。這種行為的特點是：第一， 這種行為外表上看起來是合法的。第二， 合同行為只是一種表面現象，其被掩蓋的是一種非法的隱匿行為。第三， 當事人主觀上具有規(guī)避法律的故意，知道其隱匿的行為與外表行為不一致。 4損害社會公共利益的合同 5違反法律、行政法規(guī)的強行規(guī)定的合同。17因欺詐行為而致合同無效需具備以下條件： 1欺詐方具有欺詐的故意 2欺詐方實施了欺詐行為。 3被欺詐的一方因欺詐而陷入錯誤 4被欺詐人因錯誤而做出了意識表示 5欺詐行為損害了國家利益18因脅迫而使合同無效的，應符合如下要求： 1脅迫人有脅迫的故意

24、2脅迫者實施了脅迫行為 3受脅迫者因脅迫而訂立了合同 4脅迫行為是非法的5脅迫行為損害了國家利益19可撤銷合同的概念和特征 可撤銷合同是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權人通過行使撤銷權而使已經生效的合同歸于無效的合同。 特征：第一，可撤銷的合同主要是意思表示不真實的合同。 第二，可撤銷合同須由撤銷權人主動行使撤銷權。第三，可撤銷合同在被撤銷以前都是有效的 第四，可撤銷合同中的撤銷權人可以撤銷或者變更合同20可撤銷合同的種類1因重大誤解訂立的合同 構成條件：第一， 表意人因為誤解作出了意思表示第二， 表意人對合同的內容等發(fā)生了重大誤解第三， 誤解是由誤解方自己的過失造成的，

25、而不是因為受他人的欺騙或不正當影響造成的第四， 誤解是誤解一方的非故意的行為2顯失公平的合同 特點：第一， 合同在訂立時就顯失公平第二， 一方獲得的利益超過了法律所允許的限度第三， 受害一方在訂立合同時缺乏經驗或情況緊迫 顯失公平的構成要件，包括主觀要件和客觀要件： 顯失公平的主觀要件是指在訂立合同時一方具有利用優(yōu)勢或者利用對方輕率、無經驗等而與對方訂立顯失公平合同的故意。顯失公平的客觀要件包括：一，利用優(yōu)勢。二，未履行訂約過程所應盡的告知等義務。三，利用對方沒有經驗或輕率。3因欺詐、脅迫而訂立的合同4乘人之危訂立的合同 概念：乘人之危是指行為人利用他人危難處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯

26、不公平的條件并作出違背其真實意思的意思表示。特點：第一， 一方乘對方危難或急迫之際逼迫對方第二， 受害人出于危難或急迫而訂立了合同第三， 不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度21合同被確認無效或被撤銷后的法律后果 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律效力。1返還財產 關于返還財產應注意以下幾點：第一， 從返還財產的目的看，返還財產旨在使財產關系恢復到合同訂立之前的狀態(tài)，而不是使當事人處于合同被履行后的狀態(tài)第二， 返還財產的對象僅限于原物及因原物所產生的孳息第三， 一方行使返還財產的請求權原則上不應當考慮對方是否具有過錯第四， 在當事人一方故意違法的情況下，應采取單方返還的辦法。2賠償損

27、失 構成要件：第一， 損害事實的存在第二， 賠償義務人有過錯第三， 過錯與損害結果之間有因果關系第六章 合同的履行1合同履行的概念 合同的履行是指債務人全面的地，適當地完成其合同義務，債權人的合同得到完全的實現。2合同履行的原則 1適當履行原則 適當履行原則又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其質量、數量，由適當的主體在適當的履行期限、履行地點以適當的履行方式，全面完成合同義務的履行原則 2協(xié)作履行原則 協(xié)作履行原則是指當事人不僅適當履行自己的合同債務，而且應基于誠實信用原則要求對方當事人協(xié)助其履行債務的履行原則， 協(xié)作原則的內容：第一：債務人履行合同，債權人應適當受

28、領給付 第二：債務人履行債務，時常要求債務人創(chuàng)造必要的條件，提供方便 第三：因故不能履行或不能完全履行時，應積極采取措施避免或減少損失，否則還要就擴大的損失自負其責。 第四：發(fā)生合同糾紛時，應各自主動承擔責任，不得推諉。 3經濟合理原則 4情事變更原則 情事變更原則是指合同依法成立后，因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生了不可預見的情事變更，致使合同的基礎喪失或動搖，若繼續(xù)維護合同原有效力則顯示公平，允許變更或解除合同。 情事變更原則的適用條件：第一，須有情事變更的事實 第二，情事變更許發(fā)生在合同成立以后，履行完畢以前 第三，須情事變更的發(fā)生不可歸責于當事人，即由不可抗力及其他意外事故引起， 第四

29、，須情事變更是當事人所不可預見的第五，須情事變更使履行原合同顯失公平3抗辯權的概念 抗辯權是指在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利，它包括同時履行抗辯權，不按履行抗辯權和先履行抗辯權。4同時履行抗辯權的概念和構成要件 同時履行抗辯權是指雙務合同的當事人沒有先后履行順序的，一方在對方未對待給付以前，可拒絕履行自己的債務的權利。 構成要件：第一，須有同一雙務合同互負債務 第二，須雙方互負的債務均已屆清償期 第三，須對方未履行債務或未提出履行債務 第四，須對方的對待給付是可能履行的5不安抗辯權的構成條件 1雙方當事人因同一雙務合同而互負債務 2后給付義務人

30、的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現實危險。主要包括：經營狀況嚴重惡化，轉移財產、抽逃資金，以逃避債務，喪失商業(yè)信譽，其他喪失或可能喪失履行能力的情況。 3后給付義務人未提供適當擔保第七章 合同的保全1合同保全的概念和特征 合同保全是指法律為防止因債務人的財產不當減少或不增加而給債權人的債權帶來損害，允許債權人行使撤銷權或代位權，以保護其債權的一種制度。 特征：第一，合同保全是合同相對性規(guī)則的例外 第二，合同保全主要發(fā)生在合同有效成立期間 第三，合同保全的基本方法是確認債權人享有代位權或撤銷權2代位權的概念和特征 代位權是指因債務人怠于行使到期債權，對債務人造成損害的，債權人可以向人民法院

31、請求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。 特征：第一，代位權針對的是債務人的消極不行使權利的行為，即怠于行使權利的行為。 第二，代位權是債權人向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權 第三，代位權的行使方式是債權人向人民法院請求 第四，債權人的代位權是一種權利而不是義務。3代位權行使的條件 1債權人對債務人的債權合法、確定，且必須已屆清償期 2債務人怠于行使到期債權 3債務人怠于行使權利的行為已經對債務人造成損害 4債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權4撤銷權的概念和構成要件 撤銷權是指因債務人實施減少其財產的行為對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷該行為的權利， 構成要件

32、：主觀構成要件： 第一，債務人實施了處分財產的行為。這些行為包括：1放棄到期債權2無償轉讓財產3以明顯不合理的低價轉讓財產。 第二，債務人處分自己財產的行為已經發(fā)生法律效力 第三，債務人處分財產的行為已經或將要嚴重損害債權。 客觀構成要件：第一，關于債務人的惡意 第二，關于第三人的惡意。5債權人不能行使撤銷權的情況 1債務人拒接接受某種利益的行為 2債務人從事有可能減少其財產的身份行為 3不作為的行為或無效的民事行為 4債務人無償的向他人提供一定勞動的行為 5債務人在財產生設立負擔的行為，此種情況要看對債權人是否會照成影響。6撤銷權的形式范圍 我國法律規(guī)定撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。包

33、括以下幾點： 第一,某一債權人行使撤銷權，只能以自身的債權為基礎， 第二，個各債權人都有權依撤銷權起訴，其請求范圍僅限于各自債權的保全范圍。 第三，債權人在行使撤銷權時，其請求撤銷的數額必須與其債權數額相一致。第八章 合同的變更和轉讓1合同變更的類型 第一，基于法律的直接規(guī)定變更合同 第二，在合同因重大誤解而成立的請況下，有權人可以訴請變更或撤銷合同。法院裁決變更合同。 第三，在情事變更使合同履行顯失公平的情況下當事人訴請變更合同，法院依職權裁決變更合同。 第四，當事人各方協(xié)商同意變更合同第五，形成權人行使形成權使合同變更2合同變更的條件 1原已存在著合同關系 2合同內容發(fā)生變化 3合同的變化

34、須依當事人協(xié)議或法律直接規(guī)定以及人民法院裁決，有時依形成權人的意思表示。4須遵守法律要求的方式3合同的轉讓的概念和性質 合同的轉讓，實際上是合同權利義務的轉讓。是指合同當事人一方依法將合同權利、合同義務全部或部分地轉讓給第三人。它包括合同權利的轉讓、合同義務的轉讓（免責的債務承擔和并存的債務承擔）和合同權利義務的概括轉讓 性質：1合同的轉讓并不改變合同原有的權利義務內容 2合同的轉讓發(fā)生合同主體的變化 3合同的轉讓涉及原合同雙方當事人之間的權利義務關系，轉讓人與受讓人之間的權利義務關系4簡述債權讓與合同成立的條件 1須存在有效債權 2被讓與的債權須具有可讓與性 3讓與人與受讓與人須就債權的轉讓

35、意思表示一致，5免責的債務承擔的概念和合同類型 免責的債務承擔是指，第三人取代債務人的地位而承擔全部債務，使債務人脫離合同關系。類型：（1）第三人與債務人訂立債務承擔合同（2）第三人與債務人訂立債務承擔合同6簡述免責的債務承擔合同的條件 （1）須有有效的債務存在 （2）被轉移的債務應具有可轉移性。不得轉移的合同有： 一，性質上不可轉移的債務 二，當事人特別約定不得轉移的債務 三，強制性法律規(guī)范規(guī)定不得轉讓的債務 （3）須有以債務承擔為內容的合同 （4）債務承擔需經過債權人同意7免責的債務承擔合同的效力 第一，承擔人成為債務人 第二，抗辯權隨之轉移 第三，從債務一并隨之轉移第九章 合同的解除1合

36、同解除的概念和特征 合同解除是指，在合同有效成立后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向將來消滅的行為，它也是一種法律制度。特征：第一，合同解除以有效成立的合同為標的。 第二，合同解除必須具備合同解除的條件 第三，合同解除原則上必須有解除行為 第四，解除的效果是使合同關系消滅2簡述解除和撤銷的區(qū)別 1從適用范圍來看，撤銷的適用范圍比較廣，而解除僅僅適用于有效成立的合同提前消滅的情況。 2從發(fā)生的原因來看，撤銷的原因由法律直接規(guī)定，而解除的原因既有法律的直接規(guī)定，也有當事人的約定。 3從發(fā)生效力看，撤銷都具有溯及力，而解除往往無溯及力，只有在當事人有特別約定或法律有

37、特別規(guī)定等，才具有溯及力。3合同解除的效力 （一）非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力首先，守約方已經履行其債務時，違約解除有溯及力對他有利。其次，違約方已經部分或全部履行其債務時，違約解除有溯及力對守約方也大多有利無害。第三，在當事人已經部分或全部履行，合同雙方都不愿意返還給付的情況下，違約解除有溯及力并不妨礙當事人的要求得到滿足。第四，違約解除有溯及力時，增加的返還費用，應由違約方負擔第五，違約解除有溯及力，對取得最佳的宏觀經濟效益利多于弊。（二）繼續(xù)性合同的解除原則上無溯及力。第十章 合同權利義務的終止1合同權利義務的終止，簡稱合同的終止，又稱合同的消滅，是指合同關系在客觀上不復存在，合同權

38、利和合同義務歸于消滅。 合同權利義務終止的原因：1基于當事人的意思2基于合同目的的消滅3基于法律的直接規(guī)定 如清償、抵消、混同、提存、免除等2代為清償的條件 1依合同的性質，可以由第三人代為清償 2債權人與債務人之間無不得由第三人代為清償的約定，但該約定必須在代為清償前為之，否則無效 3債權人沒有拒絕代為清償的特別理由，債務人也無提出異議的正當理由。 4代為清償的第三人必須有為債務人清償的意思。3簡述清償抵充的概念和條件 清償抵充是指債務人對同一債權人負擔數宗同類債務，而債務人的履行不足以清償全部債務時，決定該履行抵充某宗或某幾宗債務的現象條件：1必須是債務人對同一債權人負擔數宗債務 2數宗債

39、務的種類相同 3必須是債務人的給付不足以清償全部債務，但至少是足以清償一宗債務抵充的方法：1合同上的抵充。當事人在合同中有約定的，按約定，2清償人制定的抵充。當事人之間沒有約定的，則清償權人有權單方面指定。已經指定后，清償人不得撤回，指定應在清償前提出3法定抵充。 第一，有已屆清償期的債務，應先抵充。第二，均已屆清償期或均未屆清償期的，以債務無擔?；驌Ｗ钌俚南鹊殖?。擔保相等的，以債務人因清償獲益最多者先抵充，獲益相等的以先到期之債務先抵充。第三，債務人因其抵充獲益相等而清償期均相同時，按比例各自抵充。4抵銷的概念和條件 抵銷是指，二人互負債務時各自以其債權充當債務清償，而使其債務與對方的債務

40、在對等額內相互消滅。主張抵消的債權，稱為主動債權，被抵消的是被動債權。抵消依其產生的根據不同分為法定抵消和合意抵銷。 要件：1必須是雙方當事人互負債務、互享債權。 2雙方互負的債務，必須標的物的種類、品質相同 3必須是自動債權已屆清償期。 4必須是非依債的性質不能抵銷5提存的概念和提存的原因 提存是指由于債務人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務人將該標的物交給提存部門而消滅合同的制度。 原因：1債權人延遲受領 2債權人下落不明 3債權人死亡或者喪失行為能力，又未確定繼承人或者監(jiān)護人 4法律規(guī)定的其他情形第十一章 違約責任1違約責任的概念和特征 違約責任，也稱違反合同的民事責任，是指合同當事

41、人因違反合同義務所承擔的責任。特征：1違約責任的產生是以合同當事人不履行合同義務為條件的 2違約責任具有相對性 3違約責任主要具有補償性 4違約責任可以由當事人約定 5違約責任是民事責任的一種形式。2違約責任分為一般構成要件和特殊構成要件，一般構成要件包括：違約行為 不存在法定和約定的免責事由。 違約行為，是指當事人違反合同義務的行為 特征 第一，違約行為的主體是合同關系中的當事人 第二，違約行為是以有效的合同關系的存在為前提的 第三，違約行為在性質上都違反了合同義務 第四，違約行為在后果上都導致對合同債權的侵害3違約行為形態(tài) （一）預期違約 明示違約和默示違約 明示違約，是指一方當事人無正當理由，明確肯定地向另一方當事人表示他將在履行期限到來時不履行合同。 條件：1必須是一方明確肯定地向對方作出毀約的表示 2不履行合同的主要義務 3不履行合同義務無正當理由默示毀約 是指一方以自己的行為表明其將在履行期到來之后不履行合同，而；另一方有足夠的證據證明一方將不履行合同，但一方不愿意提供必要擔保的，構成默示毀約 要件：第